Концепция реформы российского законодательства о залоге и ипотеке A. Создание залога 3
| Вид материала | Закон |
- К исх. № А-01/5-107 от 14., 60.44kb.
- "Совершенствование российского законодательства в части залога движимого имущества:, 270.6kb.
- Решением Совета директоров, 1390.41kb.
- Перечень контрольных вопросов при подготовке к экзамену по курсу, 25.87kb.
- План I. Введение 3 >II. Основная часть 4 Понятие и основание залога Виды залога и сфера, 884.24kb.
- Программа дисциплины Экономическая история России для специальности 030501. 65 «Юриспруденция», 180.9kb.
- Основные тезисы доклада, 30.06kb.
- Концепция модернизации российского образования Концепция модернизации российского образования, 384.03kb.
- Концепция изменений российского законодательства, связанного с регулированием сервитутных, 1346.08kb.
- Мировой юстиции на Алтае 10 лет, 199.15kb.
Юридические вопросы, связанные с предоставлением залога в рамках розничного кредитования в России:
• Действующие нормы, касающиеся секьюритизации, чрезмерно регулируют потенциальные сделки секьюритизации в России, делая их невыгодными, а также регулируют вопросы, решение которых было бы целесообразнее оставить на усмотрение сторон (рынка).
• В российском праве отсутствует ясность в вопросе о том, насколько детально необходимо описывать будущие поступления для создания в отношении таких поступлений эффективного залога (хотя, теоретически, залог будущего имущества и прав допускается).
• Российское право не допускает залог банковского счета.
• Нормы российского права о регистрации обеспечения в отношении транспортных средств (особенно важно в отношении автокредитов) нуждаются в систематизации.
• Процедура регистрации ипотеки довольно сложна и требует немало времени.
6. Экспортное финансирование
Ключевые правовые проблемы: Отсутствие возможности залога банковских счетов и возможности установить надежное обеспечение в отношении экспортной выручки.
Структура сделки: Кредит предоставляется экспортной компании для финансирования экспорта товаров. Кредит погашается за счет выручки от экспорта.
Обеспечение берется в отношении прав требования к иностранным покупателям.
Экономическая выгода: Финансирование предоставляется в расчете на ожидаемую выручку от продажи экспортируемых товаров.
Юридические вопросы, связанные с обеспечением экспортного финансирования в России:
• Российское право не предусматривает оформление обеспечения в отношении прав требования соглашением об обеспечительной уступке таких прав, которая существует в других юрисдикциях (т.е. обеспечительное право кредитора в отношении прав требования возникает одновременно с подписанием кредитного договора, но "залогодатель" продолжает в полном объеме нести обязанности по уступленному договору; в случае неисполнения обеспеченного обязательства кредитор может требовать от контрагентов по уступленным договорам, чтобы платежи по ним совершались согласно его указанию).
• Российское право не предусматривает механизма залога банковского счета.
• Российское валютное законодательство оставляет неясным вопрос о том, могут ли вырученные от экспорта средства оставаться на зарубежном счете в качестве обеспечения (а не для погашения) по кредитному договору.
7. Кредитование малого и среднего бизнеса
Всемирный Банк недавно провел исследование юридических препятствий, мешающих развитию малого и среднего предпринимательства в России. Учитывая стратегическую важность малого и среднего бизнеса для экономики России, а также значимость, придаваемую этому сектору российским правительством, очень важно тщательно изучить и отразить результаты этого исследования. Копия отчета пока недоступна, но мы предполагаем, что среди проблемных вопросов будут следующие.
Юридические вопросы:
• Регистрация залога транспортных средств: как отмечено выше, необходима разработка правил о регистрации.
• Залог товаров: существующие правила о залоге товаров в обороте слишком ограничены и препятствуют эффективному залогу товарных запасов.
• Ипотека недвижимости: проблема изъятия недвижимости, которая является единственным жильем собственника (за исключением жилья, приобретенного за счет заемных средств).
8. Финансирование приобретения активов
Ключевые правовые проблемы: Финансирование предоставляется для приобретения или использования определенного дорогостоящего актива, поэтому на реализацию таких сделок в России неизбежно влияют проблемы, связанные с регистрацией, возможностью передачи и созданием обеспечения в отношении такого актива.
Структура сделки: Кредит предоставляется для приобретения или использования определенного дорогостоящего объекта (например, корабля, воздушного судна, космического объекта). Кредит погашается за счет денежных потоков, получаемых в ходе использования такого объекта (например, чартерные платежи) или выручки от его продажи. Обеспечение предоставляется в отношении приобретаемого объекта.
Экономическая выгода: Финансирование предоставляется исходя из стоимости приобретаемого объекта, а не исходя из финансового положения владельца такого объекта. Фактически это позволяет учитывать объект "за балансом" приобретающей его компании и использовать специально созданную компанию в качестве заемщика.
Юридические вопросы, связанные с залогом отдельных видов активов:
• Нормы российского права, регулирующие ипотеку кораблей (судов), зачастую вступают в противоречие с общими нормами о залоге (ипотеке), соотношение Гражданского кодекса и соответствующих транспортных кодексов остается неясным; в частности, неясно, допускается ли внесудебное обращение взыскания на заложенное судно.
• Судовые реестры ведутся местными портами; хотя такие реестры считаются частью одного (единого) реестра, практически невозможно выяснить, не заложено ли судно за границей или в другом порту.
• Процедура обращения взыскания на заложенное судно в ситуации, когда такое судно находится вне территориальных вод Российской Федерации, неясна.
• Отсутствует единая и надежная система регистрации (учета) обременений в отношении железнодорожных вагонов.
• Существует вероятность того, что договор ипотеки в отношении воздушного судна должен регулироваться только российским правом, чтобы иметь юридическую силу, и что разрешение споров, связанных с ипотекой воздушного судна, в международном арбитраже невозможно.
• Необходимо провести четкое разделение между нормами, регулирующими регистрацию прав в отношении недвижимости в целом, и нормами, регулирующими регистрацию прав в отношении воздушных судов.
• Требование о регистрации обременений в Государственном реестре гражданских воздушных судов необходимо удалить как излишнее, в силу требования о регистрации таких обременений в Едином государственном реестре прав на воздушные суда.
9. Корпоративные займы с обеспечением: общие проблемы, существующие при любом виде обеспеченного финансирования
• Отсутствие единого реестра залогов. За исключением ипотеки и, в некоторой степени, залога акций, российское право не предусматривает единой системы регистрации или учета залогов, которая позволяла бы кредиторам удостовериться в отсутствии предыдущих обременений закладываемых объектов или с точностью определить очередность (приоритет) своего обеспечения.
• Проблемы, связанные с изменениями обеспеченных кредитов. Российское право оставляет неясным вопрос о том, продолжает ли обеспечительный договор действовать в случае внесения изменений в обеспеченный кредитный договор. Необходимо уточнить, что существующее обеспечение будет обеспечивать измененное обязательство по меньшей мере в том размере, в каком оно было обеспечено до изменения.
• Неясности внесудебной процедуры. Нормы о внесудебном обращении взыскания на залог требуют дальнейшего уточнения и детализации.
• Права залогодержателей на страховое возмещение. Российское право прямо не регулирует вопрос о том, может ли страховое возмещение, выплачиваемое в случае утраты или повреждения заложенного движимого имущества, быть удержано залогодержателем (по аналогии с Законом об ипотеке).
• Права залогодержателей на доходы от использования заложенного имущества. Нормы российского права, касающиеся залога доходов, полученных залогодателем от использования заложенных активов, требуют уточнения.
• Сохранение залога в отношении добросовестного приобретателя. Российское право оставляет неясным вопрос о том, сможет ли залогодержатель обратить взыскание на заложенное имущество, если залогодатель продаст его третьему лицу, которое о залоге не знало или, исходя из существа сделки, не должно было знать (т.е. добросовестному приобретателю).
• Проблемы ипотеки здания вместе с правами на землю. Требуется уточнение в российском праве специфических вопросов ипотеки (связанных с требованием о том, что здание должно закладываться вместе с земельным участком, на котором оно расположено).
• Чрезмерно консервативные требования к описанию предмета залога. Российское право и судебная практика содержат консервативные правила о предельно детальном описании предмета залога и ипотеки, что создает немалые трудности при залоге будущих и/или незарегистрированных активов.
• Чрезмерно консервативные требования к описанию обеспеченных обязательств. Российское право и судебная практика содержат консервативные правила о предельно детальном описании обеспечиваемых обязательств (размер которых зачастую не может быть рассчитан с абсолютной точностью ввиду использования плавающих процентных ставок и т.д.). Кроме того, российское право требует указания в обеспечительном договоре сторон обеспечиваемого обязательства, например, кредитного договора, что, в сущности, препятствует изменениям в составе кредиторов как сторон по кредитному договору (в то время как торговля кредитными портфелями на вторичном рынке является довольно распространенной).
• Чрезмерно консервативные требования по указанию стоимости предмета залога. Российское право требует указания в договоре залога стоимости предмета залога, что не всегда оправданно в отношении нематериальных активов (таких как права, права требования и права на объекты интеллектуальной собственности). В некоторых случаях требование о нотариальном удостоверении договора залога (например, залога доли) приводит к тому, что нотариусы требуют проведения для соответствующего залога независимой оценки, которая является довольно дорогостоящей.
Позитивные показатели, ожидаемые в результате реформы
Снижение затрат на предоставление обеспеченного финансирования
Наличие должного законодательного регулирования залога позволит существенно снизить издержки банков и иных лиц, предоставляющих финансирование под залог имущества, а также издержки лиц, предоставляющих залог, на администрирование залога. Так, будут снижены временные и материальные затраты компаний и их сотрудников на получение, контроль и принудительную реализацию залога. Тем самым освободится большое количество ресурсов, которое будет задействовано в более производительной деятельности.
Качественное законодательство о залоге позволяет повысить эффективность экономики в целом, снижая затраты как финансового сектора, так и всех прочих отраслей экономики.
Устойчивость банковской системы
Кредиты, обеспеченные залогом имущества, составляют значительную часть рынка банковского кредитования в развитых финансовых системах. По таким кредитам кредитные организации вправе резервировать меньше денежных средств, однако это право на практике утрачивает свою ценность, когда залогодатели по своему усмотрению лишают банки возможности обратить взыскание на предмет залога (из-за слабости законодательного регулирования). В результате кредиты становятся фактически необеспеченными, по ним трудно получить исполнение, а зарезервированных средств недостаточно для покрытия убытков банков.
Таким образом, неразвитость залогового законодательства непосредственно влечет низкий уровень устойчивости банковской системы.
Увеличение объемов рефинансирования
В настоящее время из-за продолжительных сроков снятия и установления ипотеки отсутствует практическая возможность по рефинансированию ипотечных кредитов, когда другой кредитор предлагает более выгодные условия по кредитованию под залог недвижимости. Тем самым создаются искусственные препятствия для конкуренции кредитных организаций.
Сокращение сроков регистрации ипотеки и общее снижение издержек, связанных с оформлением ипотеки, позволит увеличить объемы рефинансирования кредитов.
Увеличение сроков, на которые предоставляются кредиты
Качественное обеспечение кредита в форме залога, достигнутое путем должного законодательного регулирования, позволяет увеличить сроки, на которые кредиторы соглашаются предоставлять займы под залог.
Развитие банковского рынка
Реформа залогового законодательства позволит банкам предложить новые и развивать имеющиеся кредитные продукты (такие как синдицированные кредиты, обеспеченные залогом имущества, инфраструктурное финансирование и иные кредитные продукты), которые на данный момент не могут использоваться в силу отсутствия необходимого законодательного регулирования.
Разнообразные кредитные продукты позволяют более точно и адекватно удовлетворять потребности экономики в капитале. Поэтому обеспечение максимальной степени гибкости залогового законодательства крайне важно для развития кредитования.
Кроме того, за счет повышения возможностей по рефинансированию кредитов путем привлечения новых кредитов, обеспеченных залогом, повысится конкуренция между банками на рынке кредитования, что в целом позитивно скажется на всем банковском рынке.
Снижение процентной ставки, премии за риск, спрэда по процентным ставкам
Снижение материальных и временных издержек, связанных с оформлением, управлением залогом и обращением взыскания на предмет залога, устранение препятствий для конкуренции между кредитными организациями, создание реальных условий для оценки качества залогового обеспечения позволит снизить размеры процентной ставки по кредиту, обеспеченному таким залогом, премии за риск и спрэда по процентным ставкам.
Увеличение объемов финансового рынка
Новые кредитные продукты, расширенные возможности по рефинансированию кредитов, увеличение скорости и ясности получения обеспеченного финансирования существенно увеличит количество заемщиков и объем заимствований (которые являются одними из значимых показателей уровня развитости финансовой системы).
| MOSCOW 606839 v2 (2K) | | |