Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009 г

Вид материалаЗакон
Подобный материал:
1   ...   5   6   7   8   9   10   11   12   ...   26
Часть 6 комментируемой статьи в точной аналогии с положениями п. 4 ст. 45 НК РФ, определяющими случаи, в которых обязанность по уплате налога не признается исполненной, предусматривает, что обязанность по уплате страховых взносов не признается исполненной в случае:

1) отзыва плательщиком страховых взносов или возврата банком плательщику страховых взносов неисполненного поручения на перечисление соответствующих денежных средств в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда;

2) отзыва плательщиком страховых взносов - организацией, которой открыт лицевой счет, или возврата органом Федерального казначейства (иным уполномоченным органом, осуществляющим открытие и ведение лицевых счетов) плательщику страховых взносов неисполненного поручения на перечисление соответствующих денежных средств в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда;

3) возврата местной администрацией либо организацией федеральной почтовой связи плательщику страховых взносов - физическому лицу наличных денежных средств, принятых для их перечисления в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда;

4) неправильного указания плательщиком страховых взносов в поручении на перечисление суммы страховых взносов номера счета Федерального казначейства, кода бюджетной классификации и (или) наименования банка получателя, повлекшего неперечисление данной суммы в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда на соответствующий счет Федерального казначейства;

5) если на день предъявления плательщиком страховых взносов в банк (орган Федерального казначейства, иной уполномоченный орган, осуществляющий открытие и ведение лицевых счетов) поручения на перечисление денежных средств в счет уплаты страховых взносов этот плательщик страховых взносов имеет иные неисполненные требования, которые предъявлены к его счету (лицевому счету) и в соответствии с гражданским законодательством РФ исполняются в первоочередном порядке, и если на этом счете (лицевом счете) нет достаточного денежного остатка для удовлетворения всех требований.

Уместно отметить, что в комментируемой статье не закреплены положения, аналогичные тем, которые содержатся в п. 7 ст. 45 НК РФ. Однако, представляется, что при уплате страховых взносов допустимо их применение по аналогии. Как предусмотрено в указанной норме:

поручение на перечисление налога в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства заполняется налогоплательщиком в соответствии с правилами заполнения поручений. Указанные правила устанавливаются Минфином России по согласованию с Банком России (соответствующие правила утверждены приказом Минфина России от 24 ноября 2004 г. N 106н "Об утверждении Правил указания информации в полях расчетных документов на перечисление налогов, сборов и иных платежей в бюджетную систему Российской Федерации"*(138));

при обнаружении налогоплательщиком ошибки в оформлении поручения на перечисление налога, не повлекшей неперечисления этого налога в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства, налогоплательщик вправе подать в налоговый орган по месту своего учета заявление о допущенной ошибке с приложением документов, подтверждающих уплату им указанного налога и его перечисление в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства, с просьбой уточнить основание, тип и принадлежность платежа, налоговый период или статус плательщика;

по предложению налогового органа или налогоплательщика может быть проведена совместная сверка уплаченных налогоплательщиком налогов. Результаты сверки оформляются актом, который подписывается налогоплательщиком и уполномоченным должностным лицом налогового органа (проведение указанной совместной сверки урегулировано Регламентом организации работы с налогоплательщиками, плательщиками сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами, утв. приказом ФНС России от 9 сентября 2005 г. N САЭ-3-01/444@*(139));

налоговый орган вправе требовать от банка копию поручения налогоплательщика на перечисление налога в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства, оформленного налогоплательщиком на бумажном носителе. Банк обязан представить в налоговый орган копию указанного поручения в течение пяти дней со дня получения требования налогового органа;

в случае, предусмотренном данным пунктом, на основании заявления налогоплательщика и акта совместной сверки уплаченных налогоплательщиком налогов, если такая совместная сверка проводилась, налоговый орган принимает решение об уточнении платежа на день фактической уплаты налогоплательщиком налога в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства. При этом налоговый орган осуществляет пересчет пеней, начисленных на сумму налога, за период со дня его фактической уплаты в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства до дня принятия налоговым органом решения об уточнении платежа (форма решения об уточнении платежа утверждена приказом ФНС России от 2 апреля 2007 г. N ММ-3-10/187@*(140)).

7. В соответствии с ч. 7 комментируемой статьи уплата страховых взносов производится в валюте РФ. Данное правило закреплено по аналогии с п. 5 ст. 45 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), устанавливающим, что обязанность по уплате налога исполняется в валюте РФ. В указанной статье в ред. Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 154-ФЗ указывалось, что иностранными организациями, а также физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ, а также в иных случаях, предусмотренных федеральными законами, обязанность по уплате налога может исполняться в иностранной валюте. Однако, со вступлением в силу Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ, изложившего ст. 45 НК РФ полностью в новой редакции, данное положение из статьи исключено. О понятиях валюты РФ и иностранной валюты см. комментарий к ст. 2 Закона.

Следует отметить, что взыскание недоимки по страховым взносам, а также пеней и штрафов за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках, производится также в валюте РФ, в т.ч. и при обращении взыскания на денежные средства в иностранной валюте. В соответствии с ч. 10 ст. 19 комментируемого Закона при взыскании средств, находящихся на счетах в иностранной валюте, руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов одновременно с поручением органа контроля за уплатой страховых взносов на перечисление страховых взносов направляет поручение банку на продажу не позднее следующего дня иностранной валюты плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя (см. указанную статью и комментарий к ней).


Статья 19. Взыскание недоимки по страховым взносам, а также пеней и штрафов за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках

1. В комментируемой статье регламентировано взыскание недоимки по страховым взносам, а также пеней и штрафов за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках. К данной статье, а также следующей за ней статье отсылает норма ч. 3 ст. 18 комментируемого Закона в части определения порядка взыскания недоимки по страховым взносам с организации или индивидуального предпринимателя, но предусматривая, что эти статьи не распространяются на случаи, указанные в ч. 4 ст. 18 данного Закона (см. указанную статью и комментарий к ней).

Как предусмотрено в ч. 1 комментируемой статьи, в случае неуплаты или неполной уплаты страховых взносов в установленный срок обязанность по уплате страховых взносов исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках. В точности аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 46 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) для случая неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи взыскание страховых взносов производится по решению органа контроля за уплатой страховых взносов (далее по тексту данной статьи в юридико-технических целях обозначается сокращением "решение о взыскании") путем направления в банк, в котором открыты счета плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя, поручения органа контроля за уплатой страховых взносов на списание и перечисление в бюджеты соответствующих государственных внебюджетных фондов необходимых денежных средств со счетов плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя.

Данная норма закреплена в точной аналогией с п. 2 ст. 46 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), в связи с чем необходимо отметить следующее. Постановлением Президиума ВАС России от 4 октября 2005 г. N 7445/05*(141) передано в первую инстанцию ВАС России заявление о признании недействующим нормы, которой утверждена форма решения о взыскании налога за счет денежных средств. Как указывалось в заявлении, после утверждения МНС России формы решения о взыскании денежных средств в виде документа, отличного от инкассового поручения, налоговые органы получили право выставлять инкассовые поручения за пределами срока, установленного ст. 46 НК РФ, чем нарушаются права налогоплательщиков и изменено определенное налоговым законодательством содержание обязанностей участников налоговых отношений. Однако, о том, каким образом разрешено дело, сведений до сих пор нет. Соответственно, ВАС России пока не дал ответа на вопрос, необходимо ли оформление решения о взыскании налога за счет денежных средств в качестве самостоятельного документа или таковым решением является инкассовое поручение, направляемое налоговым органом в банк.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что до принятия решения о взыскании орган контроля за уплатой страховых взносов обязан направить плательщику страховых взносов требование об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов в соответствии со ст. 22 комментируемого Закона. Аналогичное правило в ст. 46 части первой НК РФ непосредственно не закреплено, но с очевидностью подразумевается в положении п. 3 указанной статьи, предусматривающем, что решение о взыскании принимается только после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога. Положение, аналогичное закрепленному в п. 3 ст. 46 данного Кодекса, предусмотрено в ч. 5 комментируемой статьи, в связи с чем особой необходимости в наличии нормы ч. 3 комментируемой статьи не видится. О требовании об уплате недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов см. ст. 22 Закона и комментарий к ней.

4. В ч. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что форма решения о взыскании должна быть утверждена федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования, т.е. Минздравсоцразвития России (см. комментарий к ст. 1 Закона). Следует отметить, что на основании ст. 46 НК РФ форма Решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках утверждена приказом ФНС России от 14 мая 2007 г. N ММ-3-19/293@ "Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при взыскании задолженности по обязательным платежам в бюджетную систему Российской Федерации"*(142) (приложение 1 к приказу).

5. В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи решение о взыскании принимается органом контроля за уплатой страховых взносов после истечения срока, установленного в требовании об уплате страховых взносов, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. При этом непосредственно установлено, что решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. Сроки исполнения требования об уплате страховых взносов определены в ч. 5 ст. 22 комментируемого Закона (см. указанную статью и комментарий к ней).

В случае пропуска указанного срока на принятие решения о взыскания согласно ч. 5 комментируемой статьи орган контроля за уплатой страховых взносов может обратиться в суд с иском о взыскании с плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы страховых взносов. При этом установлено, что заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате страховых взносов, а также предусмотрено, что пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Изложенные правила ч. 5 комментируемой статьи закреплены в точности по аналогии с соответствующими положениями п. 3 ст. 46 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), регламентирующими принятие решения о взыскании. В этой связи следует иметь в виду сохраняющие свою практическую значимость разъяснения, данные в п. 13 постановления Пленума ВАС России от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации": при рассмотрении иска налогового органа о взыскании с налогоплательщика-организации недоимки и пеней, заявленного на основании п. 3 ст. 46 Кодекса, суду необходимо исходить из того, что действующее законодательство о налогах и сборах не содержит специального указания на то, что непринятие налогоплательщиком мер к оспариванию требования налогового органа об уплате недоимки и пеней должно расцениваться как его согласие с предъявленным требованием; поэтому в том случае, когда налоговый орган пропустил срок на бесспорное списание сумм недоимки и пеней, установленный п. 3 ст. 46 Кодекса, и обратился с соответствующим иском в суд, данный иск подлежит рассмотрению по существу.

Рассмотрение иска органа контроля за уплатой страховых взносов о взыскании с плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя причитающейся к уплате суммы страховых взносов подведомственно арбитражному суду. Обращение органа контроля за уплатой страховых взносов в суд с таким иском и рассмотрение такого иска арбитражным судом регламентированы гл. 26 "Рассмотрение дел о взыскании обязательных платежей и санкций" АПК РФ. В отношении порядка рассмотрения дел о взыскании обязательных платежей и санкций в ст. 212 названной главы предусмотрено следующее: дела о взыскании с лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, обязательных платежей и санкций, предусмотренных законом, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными в названной главе (ч. 1); производство по делам о взыскании обязательных платежей и санкций возбуждается в арбитражном суде на основании заявлений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, осуществляющих контрольные функции, с требованием о взыскании с лиц, имеющих задолженность по обязательным платежам, денежных сумм в счет их уплаты и санкций (ч. 2).

В случае, если к моменту подачи органом контроля за уплатой страховых взносов иска прекратится действие государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, то рассмотрение иска будет подведомственно суду общей юрисдикции. В таком случае взыскание недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов производится в порядке, установленном в ст. 21 комментируемого Закона (см. указанную статью и комментарий к ней). В п. 13 постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(143) разъяснялось, что с момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, в частности, в связи с истечением срока действия свидетельства о государственной регистрации, аннулированием государственной регистрации и т.п., дела с участием указанных граждан, в т.ч. и связанные с осуществлявшейся ими ранее предпринимательской деятельностью, подведомственны судам общей юрисдикции, за исключением случаев, когда такие дела были приняты к производству арбитражным судом с соблюдением правил о подведомственности до наступления указанных выше обстоятельств.

6. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает, что решение о взыскании должно быть доведено до сведения плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в течение шести дней после дня вынесения указанного решения. При этом предусмотрено, что в случае невозможности вручения решения о взыскании плательщику страховых взносов под расписку или передачи иным способом, свидетельствующим о дате его получения, решение о взыскании направляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней со дня направления заказного письма. Данные положения в точности аналогичны содержащимся в п. 3 ст. 46 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) в отношении решения о взыскании, принимаемого налоговым органом.

Исходя из разъяснений, данных в п. 18 постановления Пленума ВАС России от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" (см. комментарий к ст. 22 Закона), в силу прямого указания закона соответствующая процедура признается соблюденной, независимо от фактического получения плательщиком страховых взносов (его представителем) решения о взыскании, направленного заказным письмом.

7. В ч. 7 комментируемой статьи установлено, что поручение органа контроля за уплатой страховых взносов на перечисление сумм страховых взносов в бюджеты соответствующих государственных внебюджетных фондов направляется в банк, в котором открыты счета плательщику страховых взносов - организации или индивидуальному предпринимателю, в течение одного месяца со дня принятия решения о взыскании и подлежит безусловному исполнению банком в очередности, установленной гражданским законодательством РФ.

В точности аналогичная норма в отношении поручения налогового органа на перечисление сумм налога в бюджетную систему РФ содержится в п. 4 ст. 46 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ). В этой связи следует отметить, что последствия пропуска месячного срока направления поручения налогового органа в банк не предусмотрены. Как отмечалось в письме Минфина России от 27 апреля 2009 г. N 03-02-07/1-202, ст. 46 Кодекса не предусмотрено право банков не исполнять поручение налогового органа на перечисление суммы налога в бюджетную систему РФ в случае пропуска налоговым органом срока, указанного в п. 4 данной статьи.

Соответствующая рассматриваемой норме обязанность банков исполнять поручение органа контроля за уплатой страховых взносов за счет денежных средств плательщика страховых взносов в очередности, установленной гражданским законодательством РФ закреплена в ч. 2 ст. 24 комментируемого Закона (см. указанную статью и комментарий к ней).

Очередность списания денежных средств со счета регламентирована ст. 855 гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ. В соответствии с п. 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ*(144)) при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в т.ч. по контракту, по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

в третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениям в ПФР, ФСС и ФОМС (согласно ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 24 ноября 2008 г. N 204-ФЗ "О федеральном бюджете на 2009 год и на плановый период 2010 и 2011 годов"*(145) впредь до внесения изменений в п. 2 ст. 855 ГК РФ в соответствии с постановлением КС России от 23 декабря 1997 г. N 21-П*(146) при недостаточности денежных средств на счете налогоплательщика для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание средств по расчетным документам, предусматривающим платежи в бюджеты бюджетной системы РФ, а также перечисление или выдача денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, производятся в порядке календарной очередности поступления указанных документов после перечисления платежей, осуществляемых в соответствии с указанной статьей ГК РФ в первую и во вторую очередь; такая норма устанавливалась ежегодно федеральными законами о федеральном бюджете, начиная с федерального бюджета на 1998 г.);

в четвертую очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

в пятую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

в шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

8. В соответствии с ч. 8 комментируемой статьи поручение органа контроля за уплатой страховых взносов на перечисление страховых взносов должно содержать указание на те счета плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя, с которых должно быть произведено перечисление страховых взносов, и сумму, подлежащую перечислению. Данная норма в точности аналогична соответствующему положению п. 5 ст. 46 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), которым установлены требования к содержанию поручения налогового органа на перечисление налога. Бланк инкассового поручения (форма 0401071) приведен в приложении 13 к Положению Банка России от 3 октября 2002 г. N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации" (в ред. указания Банка России от 3 марта 2003 г. N 1256-У)