Geum.ru

Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009 г

Вид материалаЗакон
Подобный материал:
1   ...   8   9   10   11   12   13   14   15   ...   26
Часть 3 комментируемой статьи по аналогии с соответствующим положением п. 2 ст. 60 НК РФ устанавливает, что банком плата за обслуживание при исполнении поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов не взимается.

5. Часть 5 комментируемой статьи запрещает банкам при наличии денежных средств на счете плательщика страховых взносов задерживать исполнение поручения плательщика страховых взносов и поручения органа контроля за уплатой страховых взносов. В точности аналогичный запрет в отношении исполнения поручения налогоплательщика и поручения налогового органа закреплен в п. 2 ст. 60 части первой НК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ).

Данный запрет не является абсолютным. Так, например, постановлением Президиума ВАС России от 22 апреля 2008 г. N 17716/07*(170) признано, что банк, не имея подтверждения, что взыскиваемые суммы относятся к текущим платежам, правомерно возвратил инкассовые поручения инспекции. При этом Президиум ВАС России применил п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"*(171), согласно которому с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности, а также текущие обязательства, указанные в п. 1 ст. 134 названного Закона, могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

6. В ч. 6 комментируемой статьи закреплены обязанности банка на случай невозможности исполнения поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов в срок, установленный данной статьей, в связи с отсутствием (недостаточностью) денежных средств на корреспондентском счете банка, открытом в учреждении Банка России. Согласно этой норме в указанном случае банк обязан сообщить: о неисполнении (частичном исполнении) поручения плательщика страховых взносов - в орган контроля за уплатой страховых взносов по месту нахождения банка и плательщику страховых взносов; о неисполнении (частичном исполнении) поручения органа контроля за уплатой страховых взносов - в орган контроля за уплатой страховых взносов, который направил это поручение, и в орган контроля за уплатой страховых взносов по месту нахождения банка (его обособленных подразделений). Указанные сообщения должны быть произведены в течение дня, следующего за днем истечения установленного комментируемой статьей срока исполнения поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов.

В точности аналогичные обязанности банка предусмотрены в п. 3.1 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) на случай невозможности исполнения поручения налогоплательщика или поручения налогового органа в срок, установленный данным Кодексом, в связи с отсутствием (недостаточностью) денежных средств на корреспондентском счете банка, открытом в учреждении Банка России.

Для плательщика страховых взносов обязанность по уплате страховых взносов согласно п. 1 ч. 5 ст. 18 комментируемого Закона считается исполненной со дня предъявления в банк поручения на перечисление в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда на соответствующий счет Федерального казначейства (с указанием соответствующего кода бюджетной классификации) денежных средств со счета плательщика страховых взносов в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа (см. указанную статью и комментарий к ней).

Как предусмотрено в ч. 3 ст. 23 данного Закона суммы страховых взносов, пеней и штрафов, списанные со счетов плательщиков страховых взносов в банках, но не перечисленные в бюджеты государственных внебюджетных фондов, признаются безнадежными к взысканию и списываются в соответствии с ч. 1 этой статьи в случае, если на день принятия решения о признании соответствующих сумм безнадежными к взысканию и об их списании указанные банки ликвидированы(см. указанную статью и комментарий к ней).

7-9. В положениях ч. 7-9 комментируемой статьи в точной (но не во всем, см. ниже) аналогии с положениями п. 4 и 4.1 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) говорится об ответственности банков за неисполнение или ненадлежащее исполнение предусмотренных комментируемой статьей обязанностей.

Прежде всего, в ч. 7 комментируемой статьи указано, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение предусмотренных данной статьей обязанностей банки несут ответственность, установленную комментируемым Законом. Речь идет об ответственности, установленной соответствующими статьями данного Закона: статьей 49 - за несообщение банком сведений о счете плательщика страховых взносов; статьей 50 - за нарушение банком срока исполнения поручения о перечислении страховых взносов, пеней и штрафов; статьей 51 - за неисполнение банком поручения органа контроля за уплатой страховых взносов о перечислении страховых взносов, пеней и штрафов (см. указанные статьи и комментарии к ним).

Согласно ч. 8 комментируемой статьи применение мер ответственности не освобождает банк от обязанности перечислить в бюджет государственного внебюджетного фонда сумму страховых взносов (соответственно, речь идет об ответственности, установленной ст. 50 и 51 комментируемого Закона). Как установлено при этом, в случае неисполнения банком указанной обязанности в установленный срок к этому банку применяются меры по взысканию неперечисленных сумм страховых взносов за счет денежных средств и иного имущества банка в порядке, аналогичном порядку, предусмотренному ст. 19 и 20 комментируемого Закона для взыскания недоимки по страховым взносам с плательщика страховых взносов (статья 19 определяет порядок бесспорного взыскания недоимки по страховым взносам за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках, а статья 20 - за счет иного имущества плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя; см. указанные статьи и комментарии к ним).

В ч. 9 комментируемой статьи установлено, что неоднократное в течение одного календарного года нарушение банком обязанностей, предусмотренных данной статьей, является основанием для обращения органа контроля за уплатой страховых взносов в Банк России о рассмотрении вопроса о применении в отношении банка соответствующих мер, предусмотренных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Данная норма несколько отличается от п. 4.1 ст. 60 НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), в котором говорится о праве налогового органа обратиться в подобном случае в Банк России с ходатайством об аннулировании лицензии на осуществление банковской деятельности. При этом часть 9 комментируемой статьи представляется более согласующейся с банковским законодательством.

В соответствии с ч. 1 ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" в случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до 0,1% минимального размера уставного капитала либо ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев.

В ч. 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 13 октября 2008 г. N 174-ФЗ*(172)) предусмотрено, что в случае неисполнения в установленный Банком России срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:

1) взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% минимального размера уставного капитала;

2) потребовать от кредитной организации:

осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов;

замены руководителей кредитной организации, перечень должностей которых указан в статье 60 настоящего Федерального закона;

осуществления реорганизации кредитной организации;

3) изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной организации обязательные нормативы;

4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;

5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев. Порядок назначения и деятельности временной администрации устанавливается федеральными законами и издаваемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;

6) ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций";

7) предложить учредителям (участникам) кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов;

Согласно ч. 3 ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России вправе отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". Там же предусмотрено, что порядок отзыва лицензии на осуществление банковских операций устанавливается нормативными актами Банка России.

10. В развитие правила ч. 3 комментируемой статьи о том, что банком не взимается плата за обслуживание при исполнении поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов, в ч. 10 данной статьи установлено, что банками не взимается плата и за обслуживание при исполнении поручений по возврату плательщикам страховых взносов сумм излишне уплаченных (взысканных) страховых взносов, пеней и штрафов. Аналогичное правило содержится в п. 7 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) в отношении исполнения банками поручений по возврату налогоплательщикам, налоговым агентам и плательщикам сборов сумм излишне уплаченных (взысканных) налогов, сборов, пеней и штрафов.


Статья 25. Пени

1. Как определено в ч. 1 комментируемой статьи, пенями признается установленная данной статьей денежная сумма, которую плательщик страховых взносов должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм страховых взносов в более поздние по сравнению с установленными комментируемым Законом сроки. В точности аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 75 части первой НК РФ в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ (а ранее также содержалась в п. 2 ст. 26 Закона об обязательном пенсионном страховании). В этой связи необходимо отметить, что согласно правовой позиции, изложенной в постановлении КС России от 15 июля 1999 г. N 11-П*(173), пеня относится как правовосстановительным мерам принуждения, которые устанавливаются законодателем в целях обеспечения выполнения публичной обязанности платить законно установленные налоги и сборы и возмещения ущерба, понесенного казной в результате ее неисполнения, в связи с несоблюдением законных требований государства; правовосстановительные меры обеспечивают исполнение налогоплательщиком его конституционной обязанности по уплате налогов, т.е. представляют собой погашение недоимки и возмещение ущерба от несвоевременной и неполной уплаты налога.

Следует также отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 72 части первой НК РФ пеня рассматривается как один из способов обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и сборов наряду с такими способами, как: залог имущества, поручительство, приостановление операций по счетам в банке и наложение ареста на имущество налогоплательщика. Однако, в комментируемом Законе о способах обеспечения исполнения обязанности по уплате страховых взносов ничего не говорится, в то время как ранее в п. 1 ст. 26 Закона об обязательном пенсионном страховании было определено, что исполнение обязанности по уплате страховых взносов на ОПС обеспечивается пенями.

2. Согласно ч. 2 комментируемой статьи сумма соответствующих пеней уплачивается помимо причитающихся к уплате сумм страховых взносов и независимо от применения мер ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах. Данное правило закреплено в точной аналогии с нормой п. 2 ст. 75 части первой НК РФ (аналогичная норма ранее содержалась также в п. 3 ст. 26 Закона об обязательном пенсионном страховании). Как разъяснено в п. 18 постановления Пленума ВАС России и Пленума ВС России от 11 июня 1999 г. N 41/9 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации", в силу ст. 106, 108, 109 Кодекса вина является обязательным условием привлечения лица к ответственности за налоговое правонарушение, в связи с чем необходимо иметь в виду, что освобождение налогоплательщика и налогового агента от ответственности за совершение налогового правонарушения освобождает их только от взыскания штрафов, но не пени, поскольку последняя не является мерой налоговой ответственности (ст. 72 и 75 Кодекса).

3-4. В точной аналогии с положениями п. 3 ст. 75 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) и п. 4 ст. 26 Закона об обязательном пенсионном страховании (в ранее действовавшей редакции) в ч. 3 и 4 комментируемой статьи установлено, что:

пени начисляются за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате страховых взносов начиная со дня, следующего за установленным комментируемым Законом сроком уплаты сумм страховых взносов (ч. 3). Сроки уплаты страховых взносов плательщиками страховых взносов, производящими выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, установлены в ст. 15 комментируемого Закона, а сроки уплаты страховых взносов плательщиками страховых взносов, не производящими выплат и иных вознаграждений физическим лицам, - в ст. 16 данного Закона (см. указанные статьи и комментарии к ним);

не начисляются пени на сумму недоимки, которую плательщик страховых взносов не мог погасить в силу того, что по решению суда были приостановлены операции плательщика страховых взносов в банке или наложен арест на имущество плательщика страховых взносов. В этом случае пени не начисляются за весь период действия указанных обстоятельств (ч. 4). Данное правило продублировано только в ч. 7 ст. 21 комментируемого Закона для случая взыскания страховых взносов за счет имущества, не являющегося денежными средствами, плательщика страховых взносов - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем. В указанной норме предусмотрено, что со дня наложения ареста на имущество и до дня перечисления вырученных сумм в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда пени за несвоевременное перечисление страховых взносов не начисляются.

Следует отметить, что согласно правовой позиции, выраженной в постановлении Президиума ВАС России от 6 ноября 2007 г. N 8241/07*(174), исполнение обязанности по уплате пеней не может рассматриваться в отрыве от исполнения обязанности по уплате налога; следовательно, после истечения пресекательного срока взыскания задолженности по налогу пени не могут служить способом обеспечения исполнения обязанности по уплате налога и с этого момента отсутствуют основания для их начисления. О данной правовой позиции говорится в письме Минфина России от 29 октября 2008 г. N 03-02-07/2-192.

5-6. В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи пени за каждый день просрочки определяются в процентах от неуплаченной суммы страховых взносов. При этом в ч. 6 данной статьи определено, что процентная ставка пеней принимается равной одной трехсотой действующей в эти дни ставки рефинансирования Банка России. Точно такие же правила расчета пени предусмотрены в п. 4 ст. 75 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 154-ФЗ), а также предусматривались ранее в п. 5 ст. 26 Закона об обязательном пенсионном страховании.

Как определено в ч. 1 ст. 40 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", под рефинансированием понимается кредитование Банком России кредитных организаций. В соответствии с ч. 2 указанной статьи формы, порядок и условия рефинансирования устанавливаются Банком России.

7. В ч. 7 комментируемой статьи установлено, что пени уплачиваются одновременно с уплатой сумм страховых взносов или после уплаты таких сумм в полном объеме. Точно такое же правило в отношении уплаты пени содержится в п. 5 ст. 75 части первой НК РФ, а также содержалось ранее в п. 6 ст. 26 Закона об обязательном пенсионном страховании.

8. Часть 8 комментируемой статьи вслед за п. 6 ст. 75 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 4 ноября 2005 г. N 137-ФЗ) предусматривает, что пени могут быть взысканы принудительно за счет денежных средств плательщика страховых взносов на счетах в банке, а также за счет иного имущества плательщика страховых взносов в порядке, предусмотренном для взыскания недоимки по страховым взносам.

Порядок принудительного взыскания пеней установлен: за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках, - в ст. 19 Закона; за счет иного имущества плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя - в ст. 20 Закона; за счет имущества плательщика страховых взносов - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, - в ст. 21 Закона. В каждой из этих статей содержится положение (ч. 15 ст. 19, ч. 11 ст. 20 и ч. 9 ст. 21), предусматривающее, что положения соответствующей статьи применяются также при взыскании пеней за несвоевременную уплату страховых взносов (см. указанные статьи и комментарии к ним).

В комментируемой статье не закреплено правило, аналогичное тому, которое содержится в п. 6 ст. 75 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) и согласно которому принудительное взыскание пеней с организаций и индивидуальных предпринимателей в случаях, предусмотренных подп. 1-3 п. 2 ст. 45 данного Кодекса, производится в судебном порядке. Однако, как представляется, такое правило с очевидностью подразумевается. В указанном п. 2 ст. 45 НК РФ предусмотрены случаи, когда взыскание налога производится в судебном порядке. Аналогичный перечень случаев, когда взыскание недоимки по страховым взносам производится только в судебном порядке, предусмотрен в ч. 4 ст. 18 комментируемого Закона (см. указанную статью и комментарий к ней).

9-10. В точной аналогии с положениями п. 8 ст. 75 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ):

в ч. 9 комментируемой статьи предусмотрено, что не начисляются пени на сумму недоимки, которая образовалась у плательщика страховых взносов в результате выполнения им письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты страховых взносов или по иным вопросам применения законодательства РФ об обязательном социальном страховании, данных ему либо неопределенному кругу лиц органом контроля за уплатой страховых взносов или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции. Как определено в этой норме, указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к расчетным (отчетным) периодам, по которым образовалась недоимка, независимо от даты издания такого документа;

в ч. 10 данной статьи установлено, что изложенное правило не применяется в случае, если указанные письменные разъяснения основаны на неполной или недостоверной информации, предоставленной плательщиком страховых взносов.

Точно также в п. 3 ч. 1 ст. 43 комментируемого Закона определено, что выполнение плательщиком страховых взносов письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты страховых взносов или по иным вопросам применения законодательства РФ о страховых взносах и об обязательном социальном страховании, данных ему либо неопределенному кругу лиц органом контроля за уплатой страховых взносов или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении правонарушения. Там же предусмотрено, что данное положение не применяется в случае, если указанные письменные разъяснения основаны на неполной или недостоверной информации, предоставленной плательщиком страховых взносов (см. ст. 43 и комментарий к ней).


Статья 26. Зачет или возврат сумм излишне уплаченных страховых взносов, пеней и штрафов

1. В комментируемой статье регламентированы зачет или возврат сумм излишне уплаченных страховых взносов, пеней и штрафов, а в следующей за ней - возврат сумм излишне взысканных страховых взносов, пеней и штрафов. В этом же порядке в соответствии с ч. 3 ст. 60 комментируемого Закона осуществляется зачет (возврат) сумм излишне уплаченных (взысканных) страховых взносов на ОПС по состоянию на 31 декабря 2009 г. (см. комментарий к указанной статье). Право плательщиков страховых взносов на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных страховых взносов, пеней и штрафов предусмотрено в п. 3 ч. 1 ст. 28 комментируемого Закона. Корреспондирующие этому праву обязанности органов контроля за уплатой страховых взносов закреплены в п. 5 ч. 3 ст. 29 данного Закона.

О порядке проведения (возврата) излишне уплаченных (взысканных) сумм страховых взносов на ОПС в Законе об обязательном пенсионном страховании ничего не говорилось. Соответствующий вопрос разрешился лишь с формированием судебной арбитражной практики. С изданием постановлений Президиума ВАС России от 5 сентября 2006 г. N 2776/06 *(175) и от 5 сентября 2006 г. N 4240/06 *(176) четко определено, что органом, уполномоченным принимать решение о зачете или возврате излишне (ошибочно) перечисленных в бюджет сумм в виде страховых взносов на ОПС, зачисляемых на выплату как страховой, так и накопительной частей трудовой пенсии, является налоговый орган по месту учета налогоплательщика. Соответственно, при этом подлежали применению положения ст. 78 и 79 части первой НК РФ, регламентирующие зачет или возврат сумм излишне уплаченных налога, сбора, пеней, штрафа, а также возврат сумм излишне взысканных налога, сбора, пеней и штрафа. С учетом данных судебных постановлений направлялись письмо Минфина России от 12 мая 2008 г. N 03-02-07/2-87 "О порядке зачета (возврата) излишне уплаченных или взысканных сумм страховых взносов на обязательное пенсионное страхование"*(177) и письмо ФНС России от 1 декабря 2008 г. N ММ-6-1/873@ "О механизме действий по осуществлению зачетов (возвратов) излишне уплаченных (взысканных) сумм страховых взносов на обязательное пенсионное страхование"*(178).