Geum.ru

Кодексу российской федерации (постатейный)

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   25   26   27   28   29   30   31   32   ...   60

Последовательность изложения сведений, относимых комментируемой нормой к содержанию искового заявления, не совпадает с принятой в юридической практике последовательностью изложения сведений в конкретном исковом заявлении. К примеру, требования истца излагаются обычно после изложения обстоятельств, на которых они основаны, а цена иска - в "шапке" искового заявления после лиц, участвующих в деле.

Законодатель допускает указание в исковом заявлении и иных сведений, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела (номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и т.д.).

В просительной части искового заявления могут быть также изложены ходатайства истца. Наиболее часто в исковых заявлениях содержатся ходатайства о предоставлении отсрочки в уплате государственной пошлины, об обеспечении иска, об истребовании доказательств.

3. Часть 3 ст. 125 АПК почти дословно воспроизводит содержание ст. 103 АПК 1995 г.

Следует обратить внимание, что копии искового заявления и прилагаемых к нему документов отправляются не только ответчику, но и всем иным лицам, участвующим в деле.

Новеллой является императивное указание на способ направления копии искового заявления и прилагаемых к нему документов - теперь указанные документы должны отправляться исключительно заказным письмом с уведомлением о вручении (ст. 103 АПК 1995 г. этот вопрос не регламентировала, поэтому истцы в большинстве случаев отправляли копию искового заявления и прилагаемых к нему документов обычным заказным письмом).

Означает ли это, что истец не может вручить исковое заявление и прилагаемые к нему документы ответчику непосредственно, например передав в канцелярию ответчика (это может быть особенно актуально, если исковое заявление подается накануне истечения срока исковой давности по заявленному требованию)? Полагаем, что правило, установленное ч. 3 ст. 125 АПК, должно толковаться как регламентирующее лишь способ почтового отправления, но никак не исключающее при этом возможность иной передачи документов. Такой подход подтверждается и сопоставлением данной нормы с положением, установленным п. 1 ст. 126 АПК, который устанавливает, что к исковому заявлению прилагаются альтернативно либо уведомление о вручении, либо иные документы, подтверждающие направление копии искового заявления и прилагаемых к нему документов.

Вне зависимости от способа передачи у истца должно сохраниться ее надлежащее доказательство: при почтовой отправке - уведомление о вручении, при непосредственной передаче - копия искового заявления (либо сопроводительного письма) с отметкой лица, участвующего в деле, о получении.

К сожалению, действующий АПК не создает препятствий для злоупотреблений со стороны недобросовестных истцов, которые при почтовой отправке могут, например, не вложить в конверт отсутствующие у ответчика документы либо вообще отправить вместо искового заявления какой-либо другой документ. Арбитражный суд, возбуждая производство по делу - ст. 127 АПК, при отсутствии требования об обязательном использовании описи вложения лишен возможности проверить, действительно ли были отправлены копии искового заявления и прилагаемых к нему документов.

4. Нарушение требований, установленных комментируемой статьей, является безусловным основанием для оставления искового заявления без движения (ч. 1 ст. 128 АПК).


Статья 126. Документы, прилагаемые к исковому заявлению


К исковому заявлению прилагаются:

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

8) проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.


Комментарий к статье 126


1. Комментируемая статья незначительно отличается от ст. 104 АПК 1995 г.

К исковому заявлению в обязательном порядке прилагаются следующие документы:

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют.

Как поступать истцу в том случае, если уведомление о вручении возвратилось к нему с отметкой о выбытии либо об отсутствии адресата? Полагаем, что вне зависимости от содержания отметки, сделанной органом связи на уведомлении о вручении, само уведомление должно быть приложено к исковому заявлению. О том, будет ли считаться такое уведомление достаточным для возбуждения производства по делу, см. комментарий к ч. 1 ст. 128 АПК.

Иными документам, подтверждающими направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, является копия искового заявления либо сопроводительное письмо истца (с приложенной копией искового заявления), содержащие отметку лица, участвующего в деле, о получении;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины.

В тех случаях, когда уплата государственной пошлины производится путем перечисления безналичных денежных средств, документом, подтверждающим уплату государственной пошлины, будет являться платежное поручение, составленное и содержащее отметки в соответствии с Порядком заполнения платежного поручения, установленным Инструкцией Госналогслужбы РФ от 15 мая 1996 г. N 42 "По применению Закона Российской Федерации "О государственной пошлине". При уплате государственной пошлины наличными деньгами таким документом будет квитанция установленной формы, выданная банком (кредитным учреждением).

Документом, подтверждающим право на получение льготы, является документ, подтверждающий определенный правовой статус истца, с которым действующее законодательство связывает право на получение льготы (см. п. 1, 3 ст. 5 Закона РФ "О государственной пошлине").

К примеру, если исковое заявление подается общественной организацией инвалидов, то для получения льготы ей как истцу необходимо представить свои учредительные документы. В то же время требование представлять документ, подтверждающий право на получение льготы, применительно к прокурору, органам государственной власти, органам местного самоуправления вряд ли разумно.

Ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины может быть изложено в виде отдельного документа (тогда оно и будет прилагаться к исковому заявлению) либо непосредственно в тексте искового заявления;

3) документами, подтверждающими обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, являются письменные доказательства, которые обосновывают юридические факты, входящие в основание иска (договоры, ценные бумаги, акты приемки-передачи, накладные, счета, платежные поручения и т.д.).

Учитывая, что в отличие от АПК 1995 г. непредставление указанных документов является основанием для оставления искового заявления без движения (ч. 1 ст. 128 АПК), полагаем, что прилагаться к исковому заявлению должны те документы, на которые истец прямо ссылается. Если же истец, ссылаясь на конкретные документы, ими не располагает, целесообразно об этом прямо указать в тексте искового заявления (либо сразу заявить ходатайство об их истребовании) - это позволит исключить случаи необоснованного оставления искового заявления без движения.

Документы могут быть представлены как в подлиннике, так и в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к рассматриваемому делу имеет отношение только часть документа, представляется заверенная выписка из него (ч. 8 ст. 75 АПК);

4) представляемые копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя должны быть надлежащим образом заверены (ч. 8 ст. 75 АПК).

Требование представить указанные документы не распространяется на случаи, когда истцом является гражданин, не имеющий статуса индивидуального предпринимателя;

5) следует обратить внимание на то, что (в отличие от АПК 1995 г. - ч. 3 ст. 104) п. 5 ст. 126 АПК сформулирован таким образом, что полномочия на подписание искового заявления должен подтверждать не только представитель, но и руководитель либо иное уполномоченное действовать от имени истца лицо.

Поэтому прилагаемые к исковому заявлению доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления, должны быть оформлены в соответствии с положениями ст. 61 АПК.

В случае если представитель действует на основании доверенности, право представителя на подписание искового заявления должно быть специально в ней оговорено (ч. 2 ст. 62 АПК);

6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска прилагаются лишь в том случае, когда арбитражным судом были приняты предварительные обеспечительные меры (см. комментарий к ст. 99, п. 9 ч. 2 ст. 125 АПК);

7) документами, подтверждающими соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка помимо претензии (предарбитражного напоминания), в частности, являются:

а) в исках о понуждении к заключению либо изменению договора - письменное предложение заключить либо изменить договор с приложением направленного проекта договора (изменений к нему) и ответа контрагента (если получен) (см. п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации");

б) в исках о расторжении договора - письменное требование о расторжении договора и ответа контрагента (если получен);

в) в исках налоговых органов о взыскании налоговых санкций - соответствующее требование, изложенное либо в отдельном документе, либо в тексте решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности (см. п. 31 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации");

г) при обжаловании решений, действий или бездействий таможенных органов Российской Федерации, а также их должностных лиц - первоначальная жалоба, поданная в порядке, установленном гл. 57 Таможенного кодекса РФ (см. также: п. 12 письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 апреля 1994 г. N ощ-7/03-99 "О Таможенном кодексе Российской Федерации"; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16 июля 2001 г. по делу N Ф08-2155/2001-668А, А32-3687/2001-5/63).

К указанным документам должно прилагаться доказательство их почтовой отправки ответчику (за исключением случаев, когда на самом документе стоит отметка ответчика в его получении);

8) проект договора прилагается, если заявлено требование о понуждении заключить договор.

Прилагаемый проект договора должен быть подписан лицом, имеющим соответствующие полномочия от истца. Во избежание недоразумений (учитывая, что на практике арбитражные суды не всегда излагают в резолютивной части решения условия, на которых стороны обязаны заключить договор, - см. ст. 130 АПК 1995 г., ст. 173 АПК) истцу имеет смысл собственноручно подписать каждую страницу договора.

2. Нарушение требований, установленных комментируемой статьей, является безусловным основанием для оставления искового заявления без движения (ч. 1 ст. 128 АПК).


Статья 127. Принятие искового заявления и возбуждение производства по делу


1. Вопрос о принятии искового заявления к производству арбитражного суда решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд.

2. Арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предъявляемых настоящим Кодексом к его форме и содержанию.

3. О принятии искового заявления арбитражный суд выносит определение, которым возбуждается производство по делу.

4. В определении указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения.

5. Копии определения о принятии искового заявления к производству арбитражного суда направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения.


Комментарий к статье 127


1. Часть 1 ст. 127 АПК формулирует два важных процессуальных правила:

1) вопрос о принятии искового заявления разрешается арбитражным судом единолично вне зависимости от правил о коллегиальном рассмотрении (ст. 17 АПК);

2) срок, в течение которого арбитражный суд должен разрешить вопрос о принятии искового заявления, составляет не более пяти дней с момента поступления искового заявления в арбитражный суд.

Указание о сроке, в течение которого разрешается вопрос о принятии искового заявления, подразумевает собой, что в течение пяти дней арбитражный суд должен вынести одно из следующих определений: либо о принятии искового заявления к производству, либо об оставлении искового заявления без движения, либо о возвращении искового заявления (о сроке вынесения определения о возвращении искового заявления в случаях, когда исковое заявление ранее было оставлено без движения, - см. комментарий к ч. 4 ст. 128 АПК).

Указанный пятидневный срок по своей правовой природе является служебным: его истечение не влечет правовых последствий для участников арбитражного процесса и одновременно не прекращает обязанность суда вынести одно из вышеупомянутых определений.

Днем поступления искового заявления в арбитражный суд следует считать день поступления искового заявления в канцелярию арбитражного суда (указанная дата проставляется в правом углу нижнего свободного поля первого листа искового заявления - см. п. 2.8 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации, утвержденной Приказом Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 1996 г. N 7).

2. Часть 2 ст. 127 АПК императивно предписывает арбитражному суду принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предъявляемых АПК к его форме и содержанию.

Данная норма является важной процессуальной гарантией права на судебную защиту, поскольку однозначно исключает судебное усмотрение в вопросах принятия искового заявления к производству.

Следует сказать, что в АПК 1995 г. соответствующая норма была сформулирована более удачно: судья обязан принять к производству арбитражного суда исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Кодексом (ч. 2 ст. 106 АПК 1995 г.).

То, что действующий АПК в тексте ч. 2 ст. 127 ограничивается лишь указанием на соблюдение правил о форме и содержании искового заявления, принципиально неверно, поскольку не согласуется с основаниями для оставления искового заявления без движения и для возвращения искового заявления. К примеру, даже если форма и содержание искового заявления будут соответствовать требованиям ст. 125 АПК, однако к исковому заявлению не будут приложены документы, указанные в ст. 126 АПК, то арбитражный суд обязан будет вынести определение об оставлении искового заявления без движения.

Поэтому правильней будет толковать положения ч. 2 ст. 127 АПК расширительно: арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление при отсутствии оснований для его возвращения и оставления без движения.

3. Часть 3 ст. 127 АПК регламентирует процедурный вопрос: о принятии искового заявления арбитражный суд выносит определение.

С момента вынесения данного определения возбуждается производство по арбитражному делу, что влечет правовые последствия как для арбитражного суда (проведение подготовки дела к судебному разбирательству, проведение самого судебного разбирательства и т.д.), так и для участников арбитражного процесса (например, с момента возбуждения производства по делу ответчик вправе предъявить встречный иск).

Определение о принятии искового заявления не может быть объектом самостоятельного обжалования. Данный вывод основан на том, что непосредственно в ст. 127 АПК возможность его обжалования не установлена, в то же время вынесение такого рода определений не препятствует дальнейшему движению дела.

4. Несмотря на императивную конструкцию ч. 4 ст. 127 АПК, полагаем, что в обязательном порядке определение о принятии искового заявления должно содержать лишь указания о принятии искового заявления и возбуждении производства по делу.

Указание на подготовку дела к судебному разбирательству, а также на действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения, может содержаться либо в определении о принятии искового заявления, либо в определении о подготовке дела к судебному разбирательству (ч. 1 ст. 133 АПК).

Учитывая содержание стадии подготовки, арбитражный суд в определении может также указать дату и место проведения собеседования (см. п. 1 ч. 1 ст. 135 АПК), дату и место проведения предварительного судебного заседания (см. ст. 136 АПК).

В тех случаях, когда истцом было заявлено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины, арбитражный суд, вынося определение о принятии искового заявления, должен указать на удовлетворение указанного ходатайства.

Принимая во внимание правило об обязательном вынесении отдельного определения о назначении дела к судебному разбирательству (см. ст. 137 АПК), следует сделать вывод, что действующий АПК не допускает в определении о принятии искового заявления сразу назначать время и место проведения судебного заседания в арбитражном суде первой инстанции.

О содержании определения о принятии искового заявления по делам упрощенного производства см. комментарий к ч. 3 ст. 228 АПК.


Статья 128. Оставление искового заявления без движения


1. Арбитражный суд, установив при рассмотрении вопроса о принятии искового заявления к производству, что оно подано с нарушением требований, установленных статьями 125 и 126 настоящего Кодекса, выносит определение об оставлении заявления без движения.

2. В определении арбитражный суд указывает основания для оставления искового заявления без движения и срок, в течение которого истец должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения.

Копия определения об оставлении искового заявления без движения направляется истцу не позднее следующего дня после дня его вынесения.

3. В случае, если обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения, будут устранены в срок, установленный в определении арбитражного суда, заявление считается поданным в день его первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда.

4. В случае, если указанные в части 2 настоящей статьи обстоятельства не будут устранены в срок, установленный в определении, арбитражный суд возвращает исковое заявление и прилагаемые к нему документы в порядке, предусмотренном статьей 129 настоящего Кодекса.


Комментарий к статье 128


1. Статья 128 АПК регламентирует ранее неизвестный арбитражному процессуальному законодательству институт - институт оставления искового заявления без движения, смысл которого сводится к возможности устранения истцом допущенных при предъявлении иска недостатков. Важно отметить, что раньше (по АПК 1995 г.) большинство из этих недостатков являлось безусловным основанием для возвращения искового заявления (ст. 108 АПК 1995 г.).


КонсультантПлюс: примечание.

Гражданский процессуальный кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 11.06.1964) утратил силу с 01.02.2003 в связи с принятием Федерального закона от 14.11.2002 N 137-ФЗ "О введении в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации".


В то же время сам по себе институт оставления искового заявления без движения долгое время применяется в гражданском процессе (ст. 130 ГПК РСФСР), и в судах общей юрисдикции сложилась определенная практика применения соответствующей нормы.

Часть 1 ст. 128 АПК устанавливает исчерпывающий перечень оснований для оставления искового заявления без движения:

1) несоблюдение требований о форме и содержании искового заявления, установленных ст. 125 АПК.

Сведения, указываемые в исковом заявлении, можно разделить на:

а) необходимые (т.е. те, которые должны быть отражены в любом исковом заявлении, - п. 1 - 5, 10 ч. 2 ст. 125 АПК);

б) факультативные (необходимость их отражения в тексте конкретного искового заявления зависит от характера исковых требований - п. 6, 7 ч. 2 ст. 125 АПК, либо от наличия по данной категории спора претензионного, досудебного порядка - п. 8 ч. 2 ст. 125 АПК, либо от факта принятия предварительных обеспечительных мер - п. 9 ч. 2 ст. 125 АПК).

Соответственно отсутствие необходимых сведений безусловно влечет оставление искового заявления без движения, при отсутствии же факультативных сведений арбитражный суд должен проверить, действительно ли они должны быть отражены в исковом заявлении (хотя трудно сказать, как будет проводиться такая проверка применительно к случаям принятия другим арбитражным судом предварительных обеспечительных мер);