А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Власов АЛ.

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

§ 5. Участие адвокатов—представителей сторон в судебном разбирательстве. Роль адвоката в заключении сторонами мирового соглашения. Решение суда

Разбирательство гражданских дел является ключевой стадией гражданского судопроизводства и проводится в строгом порядке, уста­навливаемом процессуальным законодательством. Эту самую значи­тельную стадию судопроизводства по объему совершаемых действий исследователями принято подразделять на:

• подготовительную часть;
  
• исследование обстоятельств дела или рассмотрение дела по су­ществу;
  
• судебные прения;
  
• заключение прокурора;
  

— постановление и объявление решения¹.
Разбирательство любого гражданского дела происходит в судебном

заседании с обязательным извещением лиц, участвующих в деле, о вре­мени и месте заседания.

Судья, рассматривающий дело единолично, выполняет обязанно­сти председательствующего. При коллегиальном рассмотрении дела в районном суде председательствует судья или председатель этого суда, в заседаниях других судов — судья, председатель или заместитель председателя соответствующего суда.

Председательствующий руководит судебным заседанием, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств и обстоятельств дела, устраняет из судебного разбирательства все, что не

¹ См.: Гражданский процесс / Отв. ред. В.В. Ярков.

454 Глава 9, Адвокат в гражданском судопроизводстве

имеет отношения к рассматриваемому делу. В случае возражений кого-либо из участников процесса относительно действий председательст­вующего эти возражения заносятся в протокол судебного заседания. Председательствующий дает разъяснения относительно своих дейст­вий, а при коллегиальном рассмотрении дела разъяснения даются всем составом суда.

Суд при рассмотрении дела обязан непосредственно исследовать доказательства по делу: заслушать объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, заключения экспертов, консультации и поясне­ния специалистов, ознакомиться с письменными доказательствами, осмотреть вещественные доказательства, прослушать аудиозаписи и просмотреть видеозаписи.

Разбирательство дела происходит устно и при неизменном составе судей. В случае замены одного из судей в процессе рассмотрения дела разбирательство должно быть произведено с самого начала.

Судебное заседание по каждому делу происходит непрерывно, за исключением времени, назначенного для отдыха. До окончания рас­смотрения начатого дела или до отложения его разбирательства суд не вправе рассматривать другие гражданские, уголовные и администра­тивные дела.

Адвокат, как и все участники процесса и все присутствующие в зале судебного заседания граждане, обязан соблюдать установленный поря­док в судебном заседании.

В назначенное для разбирательства дела время председательствую­щий открывает судебное заседание и объявляет, какое гражданское дело подлежит рассмотрению; производится проверка явки участников про­цесса; удаление свидетелей из зала судебного заседания; объявляется со­став суда и разъясняются права самоотвода и отвода; лицам, участвую­щим в деле, разъясняются их процессуальные права и обязанности.

В подготовительной части судебного разбирательства судом разре­шаются ходатайства лиц, участвующих в деле, по вопросам, связанным с разбирательством дела, на основании определений суда после заслу­шивания мнений других лиц, участвующих в деле.

Отложение разбирательства дела допускается в случаях, преду­смотренных ГПК РФ, а также в случае, если суд признает невозмож­ным рассмотрение дела в этом судебном заседании вследствие неявки кого-либо из участников процесса, предъявления встречного иска, не­обходимости представления или истребования дополнительных дока­зательств, привлечения к участию в деле других лиц, совершения иных процессуальных действий. При отложении разбирательства дела на-

§ 5. Участие адвокатов—представителей сторон в судебном разбирательстве 455

значается дата нового судебного заседания с учетом времени, необхо­димого для вызова участников процесса или истребования доказа­тельств, о чем явившимся лицам объявляется под расписку. Разбира­тельство дела после его отложения начинается сначала.

При отложении разбирательства дела суд вправе допросить явив­шихся свидетелей, если в судебном заседании присутствуют стороны. Вторичный вызов этих свидетелей в новое судебное заседание допус­кается только в случае необходимости.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председа­тельствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответ­чик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключе­нием мирового соглашения.

Адвокат должен разъяснить своему доверителю значение и право­вые последствия таких действий, как отказ истца от иска, признание иска ответчиком и мировое соглашение сторон; оценить целесообраз­ность их совершения и рекомендовать доверителю ту или иную модель поведения.

При отказе истца от иска и принятии его судом или утверждении мирового соглашения сторон суд выносит определение; которым одно­временно прекращается производство по делу. При признании ответ­чиком иска и принятии его судом принимается решение об удовлетво­рении заявленных истцом требований.

Как уже отмечалось, мировое соглашение в гражданском процессе является эффективным инструментом урегулирования спора. Поэто­му гражданское процессуальное законодательство стремится обеспе­чить максимальную возможность для суда и сторон использовать этот институт. Однако адвокату следует иметь в виду, что не любое согла­шение сторон о способе разрешения спора может привести к прекраще­нию производства по делу.

В соответствии со ст. 39 ГПК РФ суд не утверждает мировое согла­шение, если это противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

Деятельность суда по контролю за мировым соглашением сторон заключается, прежде всего, в разъяснении последствий заключения мирового соглашения. Неразъяснение сторонам последствий заключе­ния мирового соглашения в виде прекращения дела и невозможности обращения в суд с тождественным иском, а также о придании опреде­лению суда силы судебного решения в части возможности принуди­тельного исполнения условий мирового соглашения продолжает оста-

456 Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

ваться достаточно распространенной ошибкой, приводящей к отмене определения судами кассационной и надзорной инстанций.

Адвокат должен обеспечить составление текста мирового соглаше­ния, не противоречащего закону. В соответствии со ст. 8 и 421 ГК РФ гражданские права и обязанности могут возникать не только из зако­нов и иных правовых актов, но и из действий и договоров, не преду­смотренных законодательством.

В случае заключения мирового соглашения по спору, возникающе­му не из гражданских правоотношений, при решении вопроса о приня­тии его условий суд должен учитывать предусмотренную данной от­раслью права возможность автономного регулирования содержания правоотношения его сторонами. При наличии такой возможности суд не может ограничивать свободу сторон в установлении материально-правовых последствий разрешаемого ими спора, отраженных в услови­ях мирового соглашения.

Исследователями справедливо отмечается, что в понятие мирового соглашения вкладывается прежде всего процессуальный смысл, следо­вательно, суд должен учитывать и соответствие мирового соглашения нормам процессуального права. К примеру, не должно быть принято судом мировое соглашение, если к содержанию его условий у суда не будет каких-либо претензий, но стороны или сторона откажется от подписи в протоколе судебного заседания под заявлением о заключе­нии мирового соглашения. Адвокату следует иметь в виду, что суд мо­жет отказать в утверждении такого мирового соглашения только через ссылку на противоречие процессуальному закону (ст. 173 ГПК РФ)'.

Для мировых соглашений в суде первой и апелляционной инстан­ции не предусмотрена письменная форма, однако в суде кассационной инстанции закон требует подавать заявление в письменной форме (ст. 346 ГПК РФ). Учитывая процессуальную и материальную значи­мость последствий мирового соглашения, представляется целесооб­разным в суде любой инстанции подавать заявление, касающееся ми­рового соглашения, в письменной форме.

Адвокат должен составить текст мирового соглашения, с тем чтобы его условия были реально исполнимы. Для исполнимости мирового соглашения необходима также четкость и полнота изложения условий, чтобы не было споров при его исполнении. При этом мировое соглаше­ние должно быть исполнимо не только в добровольном порядке, но и

¹ См.: Русинова Е. Контроль суда за мировым соглашением // ЭЖ-Юрист. 2004. № 6 (февраль).

§ 5. Участие адвокатов—представителей сторон в судебном разбирательстве 457

принудительно. Неопределенность условий мирового соглашения в судебной практике Верховного Суда РФ отмечается в качестве основа­ния к отмене определения о прекращении дела¹.

В процессуальной науке предлагается выход из ситуации, когда ус­ловия мирового соглашения носят неопределенный характер, изме­нять их путем разъяснения определения о прекращении дела, приме­няя аналогию разъяснения решения². Однако отмечается, что, хотя та­кое предложение выглядит целесообразным с точки зрения процессу­альной экономии, но теоретически оно не вписывается в конструкцию мирового соглашения как института автономного урегулирования спо­ра сторонами. Суд не может своей волей изменять или разъяснять ми­ровое соглашение, содержание которого является продуктом частного волеизъявления. Можно полностью согласиться с позицией³, согласно которой, если участники мирового соглашения настаивают на каких-либо неясно выраженных условиях, суду следует отказывать в его ут­верждении ввиду противоречия закону, а в случае утверждения судом мирового соглашения с неясными условиями — просить об отмене оп­ределения суда в кассационном или надзорном порядке.

В случае если производство по делу продолжается, далее по ходу процесса адвокат дает объяснения как лицо, участвующее в деле.

Адвокату необходимо четко, лаконично изложить позицию довери­теля, обоснованную ссылками на нормативные правовые акты; выска­зать мнение относительно позиции противной стороны.

Адвокат, участвующий в деле, вправе задавать вопросы другой сто­роне спора, выявляя неточности, противоречия в позиции процессу­ального противника, отсутствие должного обоснования мнения другой стороны.

Судьи вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в том числе, адвокату, в любой момент дачи ими объяснений.

Затем суд, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, и учиты­вая их мнения, устанавливает последовательность исследования дока­зательств.

¹ См.: БВС РСФСР. 1976. № 9. С. 4.

² См.: Зинченко А.И. Мировые соглашения в гражданском судопроизводстве: Ав-
тореф. дис. Саратов, 1981. С. 14; Червякова СЛ. Порядок заключения мирового соглаше­
ния// Проблемы применения норм гражданского процессуального права.
Межвузовский сборник научных трудов. Свердловск, 1986. С. 87.

³ См.: Серегина Н.М. Исправление недостатков в определении об утверждении ми­
рового соглашения и прекращении производства по делу // Юрист. 2000. № 9. С. 9, 10;
Пилехина Е.В. Процессуальная форма судебных мировых соглашений // Правоведение.
2001. № 2. С. 200.




Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

На этой стадии адвокату представлена возможность представить доказательства в поддержку своей позиции, а также ознакомиться с до­казательствами, представленными другой стороной.

ГПК РФ устанавливает правила и порядок исследования судом до­казательств, в частности, допроса свидетеля; исследования письмен­ных и вещественных доказательств; оглашения и исследования пере­писки и телеграфных сообщений граждан и проч.

Адвокат наделен рядом прав по участию в исследовании судом до­казательств, например, адвокат вправе задавать вопросы свидетелям (как приглашенным самим адвокатом, так и свидетелям противной стороны); требовать предъявления письменных и вещественных дока­зательств; давать объяснения, связанные с исследованием доказа­тельств, обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, свя­занные с осмотром вещественных доказательств (эти заявления зано­сятся в протокол судебного заседания).

Адвокат обладает важным правом при исследовании доказательств, а именно, он вправе заявлять о подложности того или иного представ­ленного суду доказательства. В случае заявления адвоката о том, что имеющееся в деле доказательство является подложным, суд может для проверки этого заявления назначить экспертизу или предложить сто­ронам представить иные доказательства.

Адвокат принимает участие в исследовании заключения эксперта, вправе задавать эксперту вопросы (аналогично — специалисту).

Таким образом, адвокат-представитель в гражданском процессе яв­ляется полноценным и самостоятельным субъектом доказывания¹, и недопустимо рассматривать его как не участвующее в деле лицо, не об­ладающее ни правами, ни обязанностями по доказыванию².

После исследования всех доказательств председательствующий предоставляет слово для заключения по делу прокурору, представите­лю государственного органа или представителю органа местного само­управления, участвующим в процессе. На этом этапе адвокат вправе выступить с дополнительными объяснениями.

Затем председательствующий объявляет рассмотрение дела по су­ществу законченным, и суд переходит к судебным прениям.

См.: Власов АЛ. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. М., 2000. С. 24.

- См.: Козлов А.Ф. Судебное представительство и его правовые регламентации в гражданском процессе // Вопросы эффективности судебной защиты гражданских прав Вып. 65. Свердловск, 1978. С. 15.

§ 5. Участие адвокатов—представителей сторон в судебном разбирательстве 459

Судебные прения являются одной из важнейших для выяснения по­зиций сторон стадий процесса и состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей.

В судебных прениях первым выступает истец (адвокат истца), за­тем — ответчик (адвокат ответчика). В судебных прениях адвокат име­ет возможность еще раз донести до суда позицию своего доверителя, скорректированную с учетом фактов и обстоятельств, выясненных в ходе предыдущих стадий процесса. Кроме того, после произнесения ре­чей всеми лицами, участвующими в деле, их представителями адвокат вправе выступить с репликами в связи со сказанным. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику, его представителю.

Адвокат, выступая в прениях, должен быть максимально корректен, в своих выступлениях после окончания рассмотрения дела по сущест­ву он не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяс­нялись, а также на доказательства, которые не исследовались в судеб­ном заседании.

В случае если суд во время или после судебных прений признает не­обходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, или исследовать новые доказательства, он выносит определение о возобновлении рассмотрения дела по существу. После окончания рассмотрения дела по существу судебные прения происхо­дят в общем порядке.

После судебных прений суд удаляется в совещательную комнату для принятия решения, о чем председательствующий объявляет при­сутствующим в зале судебного заседания.

После принятия и подписания решения суд возвращается в зал за­седания, где председательствующий или один из судей объявляет ре­шение суда. Затем председательствующий устно разъясняет содержа­ние решения суда, порядок и срок его обжалования. При объявлении только резолютивной части решения суда председательствующий обя­зан разъяснить, когда лица, участвующие в деле, их представители мо­гут ознакомиться с мотивированным решением суда.

Судебное решение — сложный и значимый акт. В нем суд выражает свою позицию по делу и разъясняет, какие права и обязанности есть у сторон по существу требований, о которых шел спор. Решение устраня­ет разногласия между истцом и ответчиком, создает гарантии для реа­лизации прав.

Решение суда состоит из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.

460 Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

Во вводной части указывается время вынесения решения, точное наименование суда, фамилия, имя, отчество судьи или мирового судьи и секретаря судебного заседания. Здесь также содержатся данные о сторонах и других участниках процесса, о предмете спора или заявлен­ном требовании, исходя из содержания искового заявления.

Описательная часть решения состоит в кратком изложении иско­вых требований, обстоятельств, подтверждающих эти требования, и возражений ответчика. При этом обстоятельства дела излагаются так, как это представляют стороны и другие участники процесса. Тут же указывается, какие заявления поступили от участников по ходу дела.

Мотивировочная часть судебного решения содержит фактическое и правовое обоснование выводов суда об обстоятельствах дела. В этой части суд анализирует доказательства по делу, определяет, какие нор­мы права нужно применить для разрешения спора и объясняет свою позицию.

В резолютивной части суд делает краткий и окончательный вывод по делу, вытекающий из установленных обстоятельств. Кроме того, в этой части указывается, как должны распределяться судебные расхо­ды, в какой срок и куда можно обжаловать решение.

В случае если адвокат не согласен с вынесенным решением полно­стью или в части, он вправе его оспорить. В этом случае целесообразно непосредственно после оглашения резолютивной части решения пря­мо в суде написать краткую кассационную жалобу, в которой указыва­ется, что с решением сторона не согласна, а полный текст жалобы пред­ставит сразу же после ознакомления с мотивировочной частью ре­шения.

После подготовки судьей полного решения и сдачи дела в канцеля­рию адвокат знакомится с делом и составляет полную мотивирован­ную жалобу.

§ 6. Участие адвоката-представителя в производстве в суде кассационной инстанции

Не всегда решение суда, вынесенное по конкретному гражданскому делу, полностью удовлетворяет даже одну из сторон. Нередки случаи, когда вынесенное судом первой инстанции решение не устраивает ни истца, ни ответчика. Возможность дальнейшего отстаивания своих прав предоставлена сторонам нормами института кассационного обжа­лования судебного решения.

§ 6. Участие адвоката-представителя в производстве в суде кассационной инстанции 461

Итак, на решения всех судов в России, принятые по первой инстан­ции, за исключением решений мировых судей, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жало­ба, а прокурором, участвующим в деле, может быть принесено кассаци­онное представление.

Кассационное обжалование представляет собой способ устранения судебных ошибок, упущений, допущенных при рассмотрении и разре­шении дела. Этим предопределяется и повышенная сложность право­вой работы в суде второй инстанции, и, как следствие, большое значе­ние квалифицированного правового представительства в этой судеб­ной инстанции.

Адвокат, избравший путь кассационного обжалования судебного решения, должен действовать в строгом соответствии с требованиями закона, с учетом целесообразности его действий для интересов довери­теля.

Не вступившие в законную силу решения суда первой инстанции могут быть обжалованы в кассационном порядке:

1. решения районных судов, решения гарнизонных военных су­дов — соответственно в верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области, суд автономного округа, окружной (флотский) военный суд;
   
2. решения верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального значения, суда автономной области, судов автономных округов, окружных (флотских) военных судов — в Вер­ховный Суд РФ;
   
3. решения Судебной коллегии по гражданским делам и Военной коллегии Верховного Суда РФ — в Кассационную коллегию Верхов­ного Суда РФ.
   

Кассационные жалоба, представление подаются через суд, приняв­ший решение, в установленные законом сроки: в течение 10 дней со дня принятия решения судом в окончательной форме.

В кассационной жалобе адвокат должен указать:

1. наименование суда, в который адресуется жалоба, представ­ление;
   
2. наименование лица, подающего жалобу или представление, его место жительства или место нахождения;
   
3. указание на решение суда, которое обжалуется;
   
4. требования лица, подающего жалобу, или требования прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они счи­тают решение суда неправильным;
   

462 Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

5) перечень прилагаемых к жалобе, представлению доказательств.

Чтобы составить полную и юридически обоснованную кассацион­ную жалобу на судебное решение, адвокату следует скрупулезно изу­чить и проанализировать на предмет соответствия требованиям закона само решение, все материалы дела, а также протокол судебного засе­дания.

При обжаловании решения суда первой инстанции адвокату необ­ходимо обратить внимание на форму и содержание судебного решения, на его соответствие протоколу судебного заседания и другим докумен­там по делу.

В кассационной жалобе адвокат ясно и последовательно приводит все возражения против вынесенного решения, указывая, с чем конкрет­но в решении суда он не согласен.

В кассационной жалобе должны излагаться не только обстоятель­ства дела, но и требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым оно считает решение суда неправильным.

Так, исследователями отмечается недопустимость формулирова­ния просительной части кассационной жалобы в виде: «Прошу дать оценку действиям суда первой инстанции», или «Прошу отменить ре­шение суда, так как считаю его несправедливым», или просьба об отме­не решения суда как «постановленного с нарушением норм материаль­ного и процессуального права», без указания доводов, относящихся к основаниям для отмены или изменения решения суда в кассационной инстанции, указанным в ст. 362 ГПК РФ, без ссылок на доказательства в их подтверждение. Подача таких жалоб, представлений не способст­вует достижению цели, ради которой они были поданы и лишает касса­ционную инстанцию возможности выполнить свою основную функ­цию, а именно: проверить законность и обоснованность решения суда первой инстанции, поскольку суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационной жалобе, представлении¹.

Следует помнить, что ссылка в кассационной жалобе на новые до­казательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается лишь в случае обоснования в жалобе, представлении, что эти доказательства невозможно было представить в суд первой инстан­ции. Невозможность представления стороной в суд первой инстанции доказательств может быть обоснована, в частности, следующими при-

§ 6. Участие адвоката-представителя в производстве в суде кассационной инстанции 463

чинами: доказательства существовали на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции, но лицо не знало и не могло знать об их сущест­вовании; доказательства существовали в момент рассмотрения дела в суде первой инстанции, и представляющее их лицо знало об этом, но по не зависящим от него причинам не могло их представить в суд; суд пер­вой инстанции ошибочно исключил из судебного разбирательства представленные лицом доказательства, которые могли иметь значение для исхода дела (необоснованно отказал в удовлетворении ходатайст­ва о проведении экспертизы, о направлении судебного поручения и т.д.)¹.

Кассационная жалоба может быть подписана истцом или ответчи­ком непосредственно или адвокатом, право которого на обжалование судебного постановления должно быть специально оговорено в дове­ренности, выданной представляемым лицом. К жалобе, поданной адво­катом, должна быть приложена доверенность, удостоверяющая соот­ветствующее полномочие представителя, если в деле такого полномо­чия не имеется.

Также к кассационной жалобе прилагается документ, подтверж­дающий уплату государственной пошлины, если жалоба при ее подаче подлежит оплате.

Кассационные жалоба, представление и приложенные к ним пись­менные доказательства подаются в суд с копиями, число которых 'должно соответствовать числу лиц, участвующих в деле.

Судья после получения кассационной жалобы обязан:

1. не позднее следующего дня после дня их получения направить лицам, участвующим в деле, копии жалобы, представления и прило­женных к ним письменных доказательств;
   
2. известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотре­ния жалобы, представления в кассационном порядке в верховном суде республики, краевом, областном суде, суде города федерального значе­ния, суде автономной области, суде автономного округа, окружном (флотском) военном суде;
   
3. по истечении срока, установленного для кассационного обжало­вания, направить дело в суд кассационной инстанции.
   

До истечения срока, установленного для кассационного обжалова­ния, дело никем не может быть истребовано из суда. Это правило вве­дено, в частности, для того, чтобы обеспечить лицам, участвующим в


¹ Подробнее см.: Железнова Н. Подготовка гражданских дел к рассмотрению в суде кассационной инстанции // Российская юстиция. 2004. № 5.

¹ См.: Борисова Е. Обжалование не вступивших в законную силу судебных решений в гражданском процессе // Российская юстиция. 2003. № 10.

464 Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

деле, возможность знакомиться в суде с материалами дела, поступив­шими кассационными жалобой, представлением и возражениями от­носительно жалобы, представления.

Представляемое адвокатом лицо может быть удовлетворено выне­сенным судом первой инстанции решением, однако кассационная жа­лоба может исходить от противной стороны. В этом случае работа адво­ката состоит в составлении возражений относительно кассационной жалобы.

Возражения относительно кассационной жалобы представляются адвокатом в письменной форме с приложением документов, подтверж­дающих эти возражения. В возражениях относительно кассационной жалобы адвокат приводит доводы, по которым считает решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, указывая на несоответствие доводов подателя кассационной жалобы требованиям закона и обстоятельствам дела.

Возражения относительно кассационных жалобы, представления и приложенные к ним документы должны быть поданы с копиями, число которых соответствует числу лиц, участвующих в деле.

Лицо, подавшее кассационную жалобу, вправе отказаться от нее в письменной форме в суде кассационной инстанции до принятия им со­ответствующего судебного постановления.

Адвокат должен иметь в виду, что и на стадии кассационного обжа­лования возможны отказ истца от иска или мировое соглашение сторон.

Отказ истца от иска или мировое соглашение сторон, совершенные после принятия кассационных жалобы, представления, должны быть выражены в поданных суду кассационной инстанции заявлениях в письменной форме.

При принятии отказа истца от иска или утверждении мирового со­глашения сторон суд кассационной инстанции отменяет принятое ре­шение суда и прекращает производство по делу.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции опре­делены в ст. 347 ГПК РФ. В соответствии с ней суд кассационной ин­станции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Суд оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представ­ленные доказательства, если признает, что они не могли быть представ­лены стороной в суд первой инстанции, подтверждает указанные в об-

§ 6. Участие адвоката-представителя в производстве в суде кассационной инстанции 465

жалованном решении суда факты и правоотношения или устанавлива­ет новые факты и правоотношения.

Суд кассационной инстанции в интересах законности вправе про­верить решение суда первой инстанции в полном объеме.

Порядок судебного заседания в суде кассационной инстанции и обеспечивающие его меры в целом аналогичны установленным для суда первой инстанции и определяются по правилам ст. 158 и 159 ГПК РФ.

Председательствующий открывает судебное заседание и объявля­ет, какое дело, по чьим кассационным жалобе, представлению и на ре­шение какого суда подлежит рассмотрению, выясняет, кто из лиц, уча­ствующих в деле, их представителей явился, устанавливает личность явившихся, проверяет полномочия должностных лиц, их представите­лей; объявляет состав суда; разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять отводы и их процессуальные права и обязанности.

На этой стадии адвокат вправе заявлять ходатайства по всем вопро­сам, связанным с разбирательством дела в суде кассационной инстан­ции. Такие ходатайства разрешаются судом после заслушивания мне­ний других лиц, участвующих в деле, и разрешаются судом по прави­лам ст. 166 ГПК РФ.

Рассмотрение дела в суде кассационной инстанции начинается док­ладом председательствующего или одного из судей. Докладчик излага­ет обстоятельства дела, содержание решения суда первой инстанции, доводы кассационных жалобы, представления и поступивших относи­тельно них возражений, содержание представленных в суд новых дока­зательств, а также сообщает иные данные, которые необходимо рас­смотреть суду для проверки решения суда.

После доклада председательствующего или одного из судей адво­кат вправе дать объяснения. Первым выступает адвокат лица, подавше­го кассационную жалобу, в случае обжалования решения суда обеими сторонами первым выступает адвокат истца.

После объяснений лиц, участвующих в деле, суд кассационной ин­станции в случае необходимости оглашает имеющиеся в деле доказа­тельства, а также исследует вновь представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд пер­вой инстанции. О принятии новых доказательств суд выносит опреде­ление.

Адвокат при этом вправе заявлять ходатайства о вызове и допросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых ему было отказано судом первой инстанции.

466 Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

Исследование доказательств проводится в порядке, установленном для суда первой инстанции. В случае если судом кассационной инстан­ции исследовались новые доказательства, проводятся судебные пре­ния, в которых адвокат доводит до сведения суда свою позицию отно­сительно кассационной жалобы. При этом первым выступает лицо, по­давшее кассационную жалобу. По окончании судебных прений суд удаляется в совещательную комнату для вынесения кассационного оп­ределения.

Суд кассационной инстанции при рассмотрении кассационных жа­лобы, представления вправе выбрать один из следующих вариантов:

• оставить решение суда первой инстанции без изменения, а касса­ционные жалобу, представление без удовлетворения;
  
• отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же или ином составе судей, если нарушения, допущенные судом пер­вой инстанции, не могут быть исправлены судом кассационной ин­станции;
  
• изменить или отменить решение суда первой инстанции и при­нять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если об­стоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся и дополнительно представленных доказательств;
  
• отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рас­смотрения.
  

Основаниями для отмены или изменения решения суда в кассаци­онном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение
для дела;

2. недоказанность установленных судом первой инстанции обстоя­тельств, имеющих значение для дела;
   
3. несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;
   
4. нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права.
   

Правильное по существу решение суда первой инстанции не может быть отменено по одним только формальным соображениям.

Нормы материального права считаются нарушенными или непра­вильно примененными в случае, если: суд не применил закон, подлежа­щий применению; суд применил закон, не подлежащий применению; суд неправильно истолковал закон.

§ 6. Участие адвоката-представителя в производстве в суде кассационной инстанции 467

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для отмены решения суда первой инстан­ции только при условии, если это нарушение или неправильное при­менение привело или могло привести к неправильному разрешению дела.

Решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов кассационных жалобы, представления в случае, если:

1. дело рассмотрено судом в незаконном составе;
   
2. дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участ­вующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседа­ния;
   
3. при рассмотрении дела были нарушены правила о языке, на кото­ром ведется судебное производство;
   
4. суд разрешил вопрос о правах и об обязанностях лиц, не привле­ченных к участию в деле;
   
5. решение суда не подписано судьей или кем-либо из судей либо решение суда подписано не тем судьей или не теми судьями, которые указаны в решении суда;
   
6. решение суда принято не теми судьями, которые входили в со­став суда, рассматривавшего дело;
   
7. в деле отсутствует протокол судебного заседания;
   
8. при принятии решения суда были нарушены правила о тайне со­вещания судей.
   

Постановление суда кассационной инстанции выносится в форме кассационного определения, в котором должны быть указаны:

1. дата и место вынесения определения;
   
2. наименование суда, вынесшего определение, состав суда;
   
3. лицо, подавшее кассационные жалобу, представление;
   
4. краткое содержание обжалуемого решения суда первой инстан­ции, кассационных жалобы, представления, представленных доказа­тельств, объяснений лиц, участвующих в рассмотрении дела в суде кас­сационной инстанции;
   
5. выводы суда по результатам рассмотрения кассационных жало­бы, представления;
   
6. мотивы, по которым суд пришел к своим выводам, и ссылка на за­коны, которыми суд руководствовался.
   

При оставлении кассационных жалобы, представления без удовле­творения суд обязан указать мотивы, по которым доводы жалобы, представления отклоняются.

При отмене решения суда полностью или в части и передаче дела на новое рассмотрение суд обязан указать действия, которые должен со­вершить суд первой инстанции при новом рассмотрении дела.

Кассационное определение вступает в законную силу с момента его вынесения.

Указания, касающиеся необходимости совершения процессуаль­ных действий и изложенные в определении суда кассационной инстан­ции в случае отмены решения суда первой инстанции и передачи дела на новое рассмотрение, обязательны для суда, вновь рассматривающе­го данное дело.

Суд кассационной инстанции не вправе предрешать вопросы о дос­товерности или недостоверности того или иного доказательства, о пре­имуществе одних доказательств перед другими, а также о том, какое ре­шение суда должно быть принято при новом рассмотрении дела.