А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Глава 9. адвокат в гражданском судопроизводстве Данилов ЕЛ. 416 Глава 9, Адвокат в гражданском судопроизводстве Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве Пиксин Н., Смирнов Д. Власов АЛ.

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

ГЛАВА 9. АДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

§ 1. Адвокат-представитель в гражданском судопроизводстве: понятие, правовой статус

Судебное представительство — один из важнейших институтов гражданско-процессуального права. История этого института уходит своими корнями в глубокое прошлое — еще римляне использовали представителей для ведения дел в суде. В этой связи возникла профес­сия адвоката — специалиста-юриста, действующего наряду со сторо­ной и осуществляющего юридическую помощь в ведении дела¹.

Институт гражданско-процессуального представительства являет­ся традиционным и для российской системы права. Изучению поня­тия, содержания и особенностей представительства были посвящены исследования многих дореволюционных правоведов²; постепенно вы­делялся и исследовался институт судебного представительства³; неко­торыми исследователями уже в этот период институт судебного пред­ставительства признавался самостоятельным правовым институтом (И.Е. Энгельман, Е.В. Васьковский).

В современном российском гражданском процессуальном праве отправной точкой регулирования института представительства явля­ется ст. 48 ГПК РФ, в соответствии с которой граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представи­теля.

В настоящее время представление интересов в гражданском про­цессе возможно по всем категориям гражданских дел в суде первой ин-

¹ Подробнее см.: Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Россий­
ской Федерации / Отв. ред. Г.П. Ивлиев. М., 2002.

² Подробнее см.; Гордон М.В. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879:
Казанцев Н.И. Учение о представительстве в гражданском праве. Т. 1. СПб., 1879.

³ См., например: Пальховский А.М. О праве представительства на суде. М, 1876.

§ 1. Адвокат-представитель в гражданском судопроизводстве 415

станции, в кассационной и надзорных инстанциях, при пересмотре вступивших в законную силу решений, определений, постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам и при исполнении судебных решений.

Прибегать к возможности представления своих интересов в суде при рассмотрении и разрешении им гражданских дел вправе стороны (истец и ответчик), третьи лица, заявляющие самостоятельные требо­вания на предмет спора, и третьи лица, не заявляющие таких требова­ний, органы государственного управления, организации и граждане, участвующие в гражданском процессе в порядке ст. 46 ГПК РФ, заяви­тели и заинтересованные лица по делам особого производства и по де­лам, возникающим из административно-правовых отношений.

Право иметь по делу представителя — профессионального юриста-адвоката, составляет важный элемент гражданской процессуальной дееспособности. Как отмечают исследователи, данная норма граждан­ского процесса позволяет гражданину избрать способ ведения своего дела в суде:

• вести дело лично;
  
• вести дело совместно с представителем;
  

— вести дело через представителя, не принимая участия в процессе¹.
Необходимость использования судебного представительства мо­
жет быть обусловлена многими причинами.

Прежде всего это невозможность для участника процесса полно­ценно защищать свои нрава в силу объективных причин. Так, опреде­ленные категории физических лиц только посредством представителя могут участвовать в гражданском процессе: например, не могут само­стоятельно в суде защищать свои интересы граждане, являющиеся не­дееспособными. Что касается граждан, не полностью дееспособных, то они также по целому ряду дел не могут выступать самостоятельно в суде. Только через представителей (или свои органы) ведут в суде дела юридические лица.

Кроме того, судебное представительство может быть обусловлено и исключительно субъективными факторами, например, участник про­цесса не желает лично присутствовать на нем; ему может быть сложно лично участвовать в суде по причине того, что его дело рассматривает­ся по правилам подсудности в другом городе, отдаленном от места его жительства, вследствие чего непосредственное присутствие в судеб-

¹ Подробнее см.: Данилов ЕЛ. Справочник адвоката: Консультации, защита в суде, разцы документов. М„ 2004.

416 Глава 9, Адвокат в гражданском судопроизводстве

ном заседании связано для такого лица с рядом сложностей (дополни­тельные расходы на проезд и проживание, необходимость взять отпуск и т.д.). Наличие судебного представителя решает в целом подобные проблемы.

Важнейшей причиной является и то, что процессуальная деятель­ность по рассмотрению и разрешению гражданского дела весьма слож­на по своему правовому содержанию, а порядок реализации на протя­жении этой деятельности субъективных прав участника процесса стро­го регламентирован процессуальным законодательством. Отсутствие специального юридического образования и опыта участия в судебных процессах в подавляющем большинстве случаев лишает граждан воз­можности полноценно использовать предоставленные им законом процессуальные права по отстаиванию своих интересов, что неизбеж­но приводит к затягиванию и удорожанию судебного процесса, а в худ­шем случае может привести к невозможности установления и исследо­вания всех обстоятельств дела и «проигрышу» дела.

Участие в гражданском процессе квалифицированного представи­теля — адвоката (независимого профессионального советника по пра­вовым вопросам) позволяет избежать отрицательных последствий не­профессионального участия юридически безграмотных сторон.

Относительно понятия представительства в науке российского гражданского процессуального права не сложилось единого мнения.

Исторически, по Уставу гражданского судопроизводства 1864 г., легальное понятие представительства давалось через следующую фор­мулировку: поверенный представляет лицо, тяжущееся в суде. В пра­вовой науке того же периода существо представительства виделось в том, что одно лицо отправляет юридическую деятельность вместо дру­гого¹. Другие правоведы рассматривали представительство как такое юридическое понятие, где одно лицо, имея другого, заключает юриди­ческую сделку и производит юридические действия на имя этого дру­гого лица².

Несмотря на лаконичность формулировок, приведенные точки зре­ния весьма точно отражают наиболее существенные черты представи­тельства в гражданском судопроизводстве: осуществление поверен­ным действий в чужом интересе (в интересах доверителя — представ­ляемого), юридический характер действий поверенного, сферу осуще­ствления этих действий — гражданский процесс.

¹ См.: Гордон М.В. Указ. соч. С. 8.

² См.: Казанцев Н.И. Указ. соч. С. 13.

§ 1. Адвокат-представитель в гражданском судопроизводстве

Современная правовая наука более точно раскрывает характери­стики института представительства в гражданском судопроизводстве через его понятие.

Так, одни авторы определяют процессуальный институт судебного представительства как совокупность правовых норм, регулирующих особые правоотношения между лицом, участвующим в деле (доверите­лем), и его представителем, а также правоотношения между представи­телем и судом¹.

Сущность регулируемых нормами института судебного представи­тельства правоотношений раскрывает понятие, в котором институт су­дебного представительства рассматривается как регламентированные нормами гражданского процессуального законодательства права сто­рон и других участвующих в деле лиц поручать ведение дела, осущест­вление части или всех субъективных прав и обязанностей указанным в законе дееспособным лицам².

На субъектном составе и вытекающих из него особенностях процес­суального представительства в гражданском процессе акцентируют внимание следующие определения: «...Процессуальным представи­тельством признается совершение одним лицом в пределах предостав­ленных ему полномочий процессуальных действий от имени и в инте­ресах другого лица, участвующего в деле»³; а также рассмотрение су­дебного представительства в гражданском процессе как выполнения от имени и в интересах сторон или третьих лиц процессуальных действий уполномоченным лицом⁴.

Цели судебного представительства в гражданском судопроизводст­ве поставлены во главу угла при определении его как совершения пред­ставителем от имени и в интересах представляемого (стороны, третье­го лица) ряда процессуальных действий, направленных на убеждение суда в правильности заявленного требования или возражения против него, на доказывание обоснованности позиции представляемого им лица⁵.

¹ См.: Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Феде­
рации / Под ред. Г.А. Жилина. М., 2004.

² См.: Мельников АЛ. Понятие представительства в гражданском процессе // Курс
советского гражданского процессуального права. Т. 1. М., 1981. С. 299.

³ Викут МЛ. Представительство в гражданском процессе // Гражданский про­
цесс / Под ред. КС. Юдельсона. М., 1972. С. 96.

⁴ См.: Гражданский процесс / Под ред. М.Г. Авдюкова. М., 1970. С. 44.

⁵ См.: Ильинская ИМ., Лесницкая Л. Ф. Судебное представительство в гражданском
процессе. М., 1964. С. 6.

14 Адвокатура

418 Глава 9, Адвокат в гражданском судопроизводстве

Полным и теоретически обоснованным представляется определе­ние представительства в суде как правоотношения, в силу которого одно лицо (судебный представитель) совершает процессуальные дей­ствия в пределах предоставленных ему полномочий от имени и в инте­ресах представляемого (стороны или третьего лица), вследствие чего непосредственно у последнего возникают права и обязанности¹.

Исходя из вышеизложенного и на основе анализа действующего за­конодательства и судебной практики, можно выделить следующие ос­новные признаки представительства адвокатом интересов доверителя в гражданском процессе:

1. вся совокупность правоотношений по представительству адвока­том интересов доверителя в гражданском процессе распадается на две группы правоотношений: первая группа — отношения, складывающие­ся между адвокатом и доверителем, вторая — отношения между адво­катом (с одной стороны) и судом и иными, помимо собственно довери­теля, участниками процесса (с другой стороны);
   
2. сфера, в которой складываются отношения по представительству адвокатом интересов доверителя — гражданский процесс, т.е. рассмот­рение и разрешение судом вынесенного на его рассмотрение граждан­ского дела. Все отношения, которые могут иметь место между адвока­том и доверителем за этими рамками (например, отношения по приня­тию поручения адвокатом на ведение конкретного дела в суде, кон­сультирование по вопросам могущего возникнуть в будущем гражданского дела и т.д.), не входят в понятие представительства в гра­жданском процессе;
   
3. основой правового регулирования вопросов представительства адвокатом интересов доверителя в гражданском процессе являются ГПК РФ, ГК РФ и Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре. Таким образом, институт представительства в граждан­ском процессе является межотраслевым².
   
4. адвокат-представитель всегда осуществляет действия в суде от имени представляемого. Понятие «от имени представляемого» означа­ет, что правовые последствия действий адвоката наступают непосред­ственно у представляемого, т.е. правомерные процессуальные дейст­вия судебного представителя, совершаемые в пределах его полномо­чий, по отношению к суду всегда направлены на получение определен-
   

¹ См.: Гражданское процессуальное право России / Под ред. М.С. Шакарян. С. 151-

² Подробнее см.: Адвокатура в России / Под ред. Л.А. Демидовой, В.И. Сергеева.
С, 296.

§ 1. Адвокат-представитель в гражданском судопроизводстве 419

ных правовых результатов для представляемого. Субъектом гражданского процесса (стороной либо иным лицом, участвующим в деле) всегда остается представляемый. Адвокат же не приобретает в ре­зультате гражданского процесса каких-либо материальных прав и обя­занностей, кроме права на получение вознаграждения;

5. адвокат в гражданском процессе действует не только от имени представляемого, но и строго в пределах предоставленных ему полно­мочий, объем которых может варьироваться от полного представления интересов доверителя во всех возможных правоотношениях, склады­вающихся при рассмотрении и разрешении дела, до совершения толь­ко отдельных процессуальных действий в гражданском процессе (на­пример, исключительно составление и подача искового заявления в суд);
   
6. представительство адвокатом интересов доверителя в граждан­ском судопроизводстве состоит в совершении адвокатом действий строго определенного характера, а именно процессуальных действий. По этому критерию представительство в гражданском процессе (про­цессуальное представительство) отличается от представительства в гражданском праве (материального представительства).
   

Гражданско-правовое представительство реализуется в сфере мате­риальных правоотношений; его целью является создание, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей для представляемого лица (ст. 182 ГК РФ).

Процессуальное же представительство (представительство в граж­данском процессе) ориентировано на обеспечение реализации и защи­ту интересов представляемого в процессе юрисдикционной деятельно­сти суда, на помощь ему в осуществлении процессуальных прав и ис­полнении процессуальных обязанностей.

Представительство адвокатом интересов доверителя в граждан­ском процессе (гражданское процессуальное представительство) включает в себя комплекс различных процессуальных действий, обу­словленных необходимостью защиты представляемого им лица в граж­данском процессе. Так, судебный представитель готовит от имени до­верителя процессуальные документы и представляет их в суд, прини­мает участие в судебном заседании, дает объяснения, заявляет ходатай­ства, выступает по всем вопросам, возникающим по ходу процесса. При этом представитель связан теми полномочиями, которыми он наделен ^в связи с выполнением своих функций в суде, и не вправе совершать Действия, выходящие за эти пределы.

14-


420

Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

§ 1. Адвокат-представитель в гражданском судопроизводстве

421


Итак, судебный представитель — это дееспособное лицо, котор_0е совершает процессуальные действия в пределах предоставленных ему полномочий от имени и в интересах представляемого.

В соответствии с положениями ст. 49, 51 ГПК РФ судебным пред­ставителем в гражданском процессе могут быть дееспособные лица имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на веде­ние дела. Не могут быть представителями в суде судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представи­телей.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре вво­дит дополнительные ограничения для участия адвоката в качестве представителя. Так, адвокат не может принимать поручение и быть представителем в гражданском судопроизводстве в случаях:

• если адвокат имеет самостоятельный интерес по предмету согла­шения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
  
• если адвокат участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потер­певшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
  
• если адвокат состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
  
• если адвокат оказывает юридическую помощь доверителю, инте­ресы которого противоречат интересам данного лица.
  

Указанные ограничения направлены на обеспечение соблюдения принципа равноправия сторон и состязательности гражданского про­цесса.

С учетом рассмотренных особенностей осуществления адвокатом представительства интересов доверителя в гражданском процессе не­безынтересно будет остановиться на проблеме процессуального стату­са адвоката-представителя, лаконичное регулирование которого дей­ствующим законодательством предопределило отсутствие единства взглядов исследователей по данному вопросу. Указанная проблема яв­ляется составной частью традиционно спорного в правовой литературе

См.: Гражданское процессуальное право России /Под ред. М.С. Шакарян. С. 151.

вопроса о процессуальном положении представителей: можно ли их _Относить к числу лиц, участвующих в деле.

Ряд исследователей считает, что в ГПК РФ, вступившем в силу с 1 февраля 2003 г.¹, адвокат не признан (как, например, прокурор) ли­цом, участвующим в деле; адвокат указан лишь в числе лиц, которые щогут выступать в качестве представителей стороны или третьего лица в суде, хотя он занимает ведущее место среди иных представите­лей в деле охраны прав и законных интересов граждан и органи­заций².

Какие же законодательные предпосылки стали основой такого мнения?

Статья 34 ГПК РФ регламентирует состав лиц, участвующих в деле, относя к их числу стороны, третьих лиц, прокурора, лиц, обра­щающихся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц или вступающих в процесс в целях дачи заключения по основани­ям, предусмотренным ст. 4,46 и 47 ГПК РФ, заявителей и других заин­тересованных лиц по делам особого производства и по делам, возни­кающим из публичных правоотношений.

Относится ли представитель к числу лиц, участвующих в деле, за­конодатель умалчивает. В то же время, по нашему мнению, закономер­но будет в рассматриваемом вопросе провести аналогию со статусом представителя в арбитражном процессе.

Так, ст. 54 АПК РФ включает представителей лиц, участвующих в деле, в число участников арбитражного процесса, определяя их статус как «иных участников арбитражного процесса».

Представляется, что статус представителя, в том числе адвоката, в гражданском судопроизводстве следует формулировать аналогично, с учетом положений ст. 54 ГПК РФ, в соответствии с которой представи­тель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, тем самым своими действиями в рамках конкретного судеб­ного дела осуществляя, изменяя и прекращая процессуальные права своего доверителя, т.е., по мнению исследователей, действуя как «про­цессуальный» истец, ответчик или третье лицо, который защищает права и законные интересы, не являясь при этом непосредственным

' Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. «О введении в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4531.

² См., например: Власов АЛ. ГПК РФ и реализация конституционных прав граждан на судебную защиту // Адвокат. 2004. № 10.

422 Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве

§ 2. Основания представительства в гражданском судопроизводстве

423


носителем спорного материального права, а также субъектом спорного правоотношения'.

Таким образом, поскольку у судебных представителей наличеству­ют самостоятельные процессуальные права и обязанности, установ­ленные законом², постольку правомерно, по нашему мнению, относить данных субъектов гражданского процессуального права к числу лиц, участвующих в деле.

В пользу именно этой позиции высказываются исследователи, под­черкивающие, что с дискриминацией адвоката-представителя в граж­данском процессе согласиться нельзя. Это не соответствует ч. 1 ст. 48 Конституции РФ, гарантирующей право каждого на получение квали­фицированной юридической помощи; «...и это при том, что задачей осуществляемой в России судебной реформы является построение гражданского судопроизводства на началах состязательности при ре­альном обеспечении прав и законных интересов всех участников про­цесса, в том числе и адвоката. Адвокат своими действиями оказывает влияние на развитие процесса и имеет в деле самостоятельный процес­суальный интерес, поскольку сам выбирает пути и способы защиты ин­тересов своего доверителя, и для его процессуального положения, про­фессионального престижа немаловажно, с каким результатом закон­чится рассмотрение дела. Он не просто нанятое лицо, интерес которого должен заключаться только в отстаивании любой ценой позиции сво­его доверителя, но и профессиональный юрист, имеющий также и свою гражданскую позицию и который не должен оставаться безразличным к нарушениям закона, от кого бы это ни исходило»³.

Для завершения споров необходимо нормативное закрепление ста­туса представителя в гражданском судопроизводстве в качестве лица, участвующего в деле.

Подводя итоги рассмотрения института представительства в граж­данском процессе, стоит еще раз подчеркнуть значение роли адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве.

Прежде всего, участие адвоката в гражданском процессе направле­но на обеспечение и защиту частных интересов граждан и организаций, содействие в реализации ими своих процессуальных прав для быстро­го и эффективного рассмотрения и разрешения гражданского спора.

¹ См.: Пиксин Н., Смирнов Д. Правовой институт судебного представительства //
ЭЖ-Юрист. 2003. № 38 (август).

² См.: Гражданский процесс / Отв. ред. В.В. Ярков. М, 2004.

³ Власов АЛ. ГПК РФ и реализация конституционных прав граждан на судебную
защиту.

Кроме того, участие адвоката направлено на реализацию и публич­ного интереса, что справедливо еще в начале XX в. отмечал российский ученый-правовед Е.В. Васьковский, писавший: «В гражданском про­цессе борются между собой частные лица из-за своих частных интере­сов. Государство как целое не заинтересовано непосредственно в побе­де одного из них; для него важно только предотвратить самоуправство и насилие между гражданами, дав им возможность добиться защиты своих прав. Для этого оно должно организовать надлежащим образом судебные учреждения. ...Если же правая сторона проигрывает дело только потому, что противник более сведущ в законах, более опытен в ведении дел, то каждому из членов общества грозит опасность попасть при случае в такое же положение...»¹.

Немаловажно, что на сегодняшнем этапе развития системы россий­ского права, в частности, реформы гражданского процесса, ориентиро­ванной на усиление начал состязательности и «освобождение» суда от обязанности доказывания с возложением этой обязанности на сами стороны, возрастает нуждаемость участников процесса (сторон, треть­их лиц) в квалифицированной юридической помощи. Кроме того, сама правовая система все более и более усложняется и дифференцируется на все новые и новые правовые образования, увеличивается количест­во правовых актов, что требует специализации и среди юристов. И это закономерно увеличивает ценность участия квалифицированного юриста-адвоката в судебном процессе².