А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Москва юристъ Список сокращений Ткрф уикрф ук рф упк рф Глава 1. наука об адвокатуре. Целью деятельности адвокатуры Адвокатура не входит в состав государственного аппарата Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина 1. Принцип законности. Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина Принцип независимости адвокатуры. Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина Принцип корпоративности. Принцип равноправия адвокатов. Глава 1, Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина Первая группа общественных отношений Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина Вторая группа отношений Императивные обязывания и запреты Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвок Предмет и метод науки об адвокатуре и учебной дисциплины ... Полное содержание

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ МОСКОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ

А.Г. КУЧЕРЕНА

АДВОКАТУРА

Второе издание, переработанное и дополненное

Допущено

Учебно-методическим объединением

по юридическому образованию

вузов Российской Федерации

в качестве учебника для студентов

высших учебных заведений,

обучающихся по специальностям



и направлению юридического профиля

6 Оглавление

Оглавление

7


§ 4. Перспективы развития законодательства об адвокатуре .... 159 § 5. Взаимодействие адвокатуры и правоохранительных органов

государства 165

Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской

деятельности. Вопросы оплаты труда адвоката 171

§ 1. Организационная структура адвокатуры в России. Органы

адвокатского самоуправления 171

§ 2. Формы адвокатских образований 186

§ 3. Общественные объединения адвокатов 194

§ 4. Правовой статус адвоката 205

§ 5. Ответственность адвоката 220

§ 6. Финансовые аспекты адвокатской деятельности 233

Глава 5. Адвокатская этика 245

§ 1. Понятие, содержание и значение адвокатской этики 245

§ 2. Основные принципы адвокатской этики 251

§ 3. Этические правила поведения адвоката в различных сферах

деятельности 259

Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи.

Стадии ее оказания 276

§ 1. Принятие поручения об оказании юридической помощи. . . . 276

§ 2. Консультирование граждан и юридических лиц 285

§3. Изучение материалов дела 291

§ 4. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной

стороны 299

§ 5. Определение предмета доказывания 305

§ 6. Участие адвоката в сборе и оценке доказательств 312

§ 7. Подготовка и составление процессуальных документов .... 318

§ 8. Общие требования к выступлению адвоката в судебных

прениях 326

§ 9. Проблемы адвокатского красноречия 331

§ 10. Адвокат-поверенный во внесудебных гражданско-правовых

отношениях 338

Глава 7. Правовое обслуживание адвокатом юридических лиц

(общие вопросы) 346

§ 1. Виды и основные проблемы правового обслуживания

юридических лиц 346

§ 2. Участие адвоката в переговорах 352

§ 3. Составление договоров, контрактов, соглашений, локальных

документов юридического лица 359

§ 4. Взаимодействие адвоката как представителя юридического

лица с государственными органами 366

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ Глава 8. Участие адвоката в конституционном судопроизводстве . . 377

§ 1. Принципы конституционного судопроизводства,

особенности процессуальных процедур в Конституционном
Суде Российской Федерации 377

§ 2. Предмет судебного спора и основания к рассмотрению дела
в Конституционном Суде Российской Федерации.
Основания участия адвоката в конституционном
судопроизводстве 391

§ 3. Процессуальный статус адвоката-представителя

в Конституционном Суде Российской Федерации 400

§ 4. Участие адвоката в судебном разбирательстве

в Конституционном Суде Российской Федерации

и исполнении судебного решения 405

Глава 9. Адвокат в гражданском судопроизводстве 414

§ 1. Адвокат-представитель в гражданском судопроизводстве:

понятие, правовой статус 414

§ 2. Основания представительства в гражданском

судопроизводстве: договорное представительство

и представительство по поручению суда 423

§ 3. Общие и специальные полномочия адвоката-представителя.

Оформление полномочий 431

§ 4. Защита интересов представляемого на стадии подготовки
к ведению гражданского дела. Предъявление иска
и деятельность адвоката на этом этапе 436

§ 5. Участие адвокатов—представителей сторон в судебном
разбирательстве. Роль адвоката в заключении сторонами
мирового соглашения. Решение суда 453

§ 6. Участие адвоката-представителя в производстве в суде

кассационной инстанции 460

§ 7. Работа адвоката-представителя на стадии пересмотра вступивших в законную силу судебных постановлений

Оглавление

Оглавление 8


(производство в суде надзорной инстанции и пересмотр

по вновь открывшимся обстоятельствам) 468

§ 8. Участие адвоката в подготовке и рассмотрении дел особого

производства 477

§ 9. Участие адвоката-представителя в производстве у мирового

судьи 485

§ 10. Участие адвоката в исполнении судебных постановлений

по гражданским делам 494

Глава 10. Адвокат в арбитражном процессе 502

§ 1. Особенности предмета правовых споров в арбитражном

суде 502

§ 2. Работа адвоката по подготовке и обоснованию исковых

требований 512

§ 3. Процессуальный статус и деятельность адвоката

в арбитражном процессе в суде первой инстанции 524

§ 4. Обжалование решений арбитражного суда. Участие адвоката

в контрольных стадиях арбитражного процесса 530

Глава 11. Представительство в третейском суде 539

§ 1. Предмет защиты в третейском суде. Условия обращения

в третейский суд 539

§ 2. Полномочия адвоката-представителя в третейском суде,

порядок их оформления и реализации 548

§ 3. Значение решений третейского суда и участие адвоката

в их реализации 554

Глава 12. Представительство в процессе производства по делам

об административных правонарушениях 563

§ 1. Проект Кодекса административного судопроизводства
Российской Федерации о предмете и принципах
административного судопроизводства 563

§ 2. Особенности процессуального положения адвоката-
представителя в административном судопроизводстве
в суде первой инстанции 575

§ 3. Участие адвоката-представителя в делах административного

судопроизводства различных категорий 585

§ 4. Участие адвоката в процессе пересмотра постановлений
и решений по делам об административных
правонарушениях 594

Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве 604

§ 1. Общие вопросы участия адвоката в уголовном процессе. . . . 604

§ 2. Адвокат на предварительном следствии 620

§ 3. Участие адвоката в суде первой инстанции 634

§ 4. Обжалование приговора (постановления судьи, определения

суда) и участие адвоката в апелляционной, кассационной

и надзорной судебных инстанциях 645

§ 5. Участие адвоката в «особых производствах» в связи

с дифференциацией уголовно-процессуальной формы .... 655 § 6. Участие адвоката в процессе по уголовным делам в связи

с вновь открывшимися обстоятельствами 666

§ 7. Участие адвоката в стадии исполнения приговора 671

Глава 14. Участие адвоката в рассмотрении уголовных дел судом

присяжных 680

§ 1. Подсудность суда присяжных. Значение и особенности

рассмотрения дел судом присяжных 680

§ 2. Участие адвоката в предварительном расследовании

по делу, которое подсудно суду присяжных 687

§ 3. Участие адвоката в предварительном слушании дела

и формировании коллегии присяжных заседателей 696

§ 4. Участие адвоката в судебном разбирательстве с участием
присяжных заседателей, его роль в судебном следствии
и прениях сторон 703

§ 5. Основания и порядок обжалования адвокатом приговора

суда присяжных 715

Глава 15. Участие адвоката в Европейском суде по правам

человека 723

§ 1. Основания и условия обращения в Европейский суд

по правам человека 723

§ 2. Порядок участия адвоката в подготовке и рассмотрении дела

в Европейском суде по правам человека 733

§ 3. Возможности влияния адвоката на исполнение судебного

решения 748

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

ВВЕДЕНИЕ


АПК РФ БВС

ВВАС РФ

ВВС (СССР, РСФСР, РФ)

ВКСРФ ГКРФ ГПК РФ ЗКРФ КоАП РФ

НКРФ СЗРФ СКРФ СП СССР

СУ РСФСР

ТКРФ УИКРФ УК РФ УПК РФ

Арбитражный процессуальный кодекс РФ

Бюллетень Верховного Суда (СССР, РСФСР

РФ)

Вестник Высшего Арбитражного суда РФ

Ведомости Верховного Совета, Ведомости Съез­да народных депутатов и Верховного Совета (СССР, РСФСР, РФ) Вестник Конституционного Суда РФ

Гражданский кодекс РФ

Гражданский процессуальный кодекс РФ

Земельный кодекс РФ

Кодекс РФ об административных правонаруше­ниях

Налоговый кодекс РФ

Собрание законодательства РФ

Семейный кодекс РФ

Собрание постановлений Правительства Союза Советских Социалистических Республик

Собрание узаконений и распоряжений Рабочего и Крестьянского Правительства РСФСР

Трудовой кодекс РФ

Уголовно-исполнительный кодекс РФ

Уголовный кодекс РФ

Уголовно-процессуальный кодекс РФ

Обеспечение охраны прав и законных интересов субъектов право­вых отношений — важнейшая задача правового государства, опреде­ляющая развитие законодательства и правоприменительную практи­ку, деятельность органов государственной власти, местного само­управления, негосударственных структур.

Характеристика Российской Федерации как правового государства (ст. 1 Конституции РФ) означает, что в организации и деятельности го­сударственных учреждений, граждан России должны господствовать принципы права, законности, а не мотивы политической, коммерче­ской или другой какой-либо целесообразности.

Важнейшая роль в обеспечении законности в нашем государстве принадлежит адвокатуре, которая на протяжении всей истории суще­ствования выполняла свое главное предназначение — защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц.

Вместе с тем адвокатура как институт гражданского общества и ор­ганическая часть правоохранительной системы не может не зависеть от социальных, экономических и политических процессов, происходя­щих в стране. Они, как в зеркале, отражаются в построении и статусе адвокатуры.

Эффективность деятельности адвокатуры во многом зависит от ее правового обеспечения. Законодательство в этой сфере отнесено к совме­стному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Поэтому важны­ми аспектами проблемы являются достижение согласованности двух уровней правового регулирования, обеспечение приоритета федерально­го законодательства над правовыми актами субъектов Федерации.

В настоящем учебнике анализируются теоретические, правовые и организационные проблемы, определяющие роль адвокатуры в систе­ме публичной власти, вопросы осуществления защиты и судебного представительства прав и законных интересов граждан России на базе обновляющегося законодательства, практика его применения.

Учебная дисциплина «Адвокатура» уже длительное время препода­ется во многих высших учебных заведениях, однако либо в рамках уз­кого спецкурса, либо комплексного анализа всей системы правоохра-

12

Введение

ГЛАВА 1. НАУКА ОБ АДВОКАТУРЕ.

АДВОКАТУРА КАК УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА

§ 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности

Адвокатура является составной частью правовой системы любого демократического правового государства, где признаются ценность и неотчуждаемость прав и свобод человека, где обеспечиваются закон­ные интересы юридических лиц. Для уяснения вопроса о месте адвока­туры, занимаемом в правовой системе России, необходимо раскрыть само понятие «адвокатура».

До 2002 г. законодательного определения этого понятия не сущест­вовало. Статья 1 Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г. закрепляла только ее задачу — оказание юридической помощи гражданам и орга­низациям¹.

Адвокатура в РСФСР содействует охране прав и законных интере­сов граждан и организаций, осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению социалистической законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения советских законов, бережного отношения к народному добру, соблюдения дисциплины труда, уваже­ния к правам, чести и достоинству других лиц, к правилам социалисти­ческого общежития.

Только в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»² законодатель закрепил определения таких понятий, как «адвокатура», «адвокатская деятельность», «адвокат».

Итак, в соответствии со ст. 1 данного Закона адвокатской деятель­ностью является «квалифицированная юридическая помощь, оказы­ваемая на профессиональной основе лицами, получившими статус ад-

¹ ВВС РСФСР. 1980. № 48. Ст.1598.

² СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102; 2004. № 52 (ч. 1). Ст. 5267.

16 Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатудакак учебная дисциплина

§ 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности

17


воката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее — доверители) в целях за­щиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к пра­восудию. Адвокатская деятельность не является предприниматель­ской». Согласно ст. 2 Закона адвокат — это лицо, получившее в уста­новленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат — независи­мый советник по правовым вопросам. В п. 1 ст. 3 Закона установлено: «Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов госу­дарственной власти и органов местного самоуправления».

Анализ приведенных положений позволяет сделать следующие выводы.

1. Целью деятельности адвокатуры являются защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц и обеспечение доступа к правосудию, т.е. содействие выполнению основной публичной функ­ции правового государства — соблюдение и защита прав и свобод чело­века и гражданина (ст. 2 Конституции РФ).
   
2. Адвокатура не входит в состав государственного аппарата, не является государственным органом или органом местного самоуправ­ления, а представляет собой институт гражданского общества.
   

На первый взгляд в правовой природе адвокатуры сочетаются два несовпадающих аспекта — частноправовой и публично-правовой. Не являясь государственным органом, адвокатура, тем не менее, имеет от­дельные полномочия по осуществлению публичной, государственной функции — защита прав и свобод человека.

Проследим подробнее, в чем выражаются и как сочетаются друг с другом в рамках деятельности адвокатуры черты публичности, с одной стороны, и роль этого института как представителя частных интересов физических и юридических лиц — с другой.

Публичный характер деятельности адвокатуры является основопо­лагающим при характеристике ее юридической природы.

Сначала рассмотрим, что такое принцип публичности вообще, на чем он базируется, каким образом находит свое отражение в деятельно­сти адвокатуры.

Появление понятия «публичность» исторически обусловлено воз­никновением государства как особой организации власти. Власть яви­лась силой, стоящей вне и над обществом, способной путем примене­ния особых методов целенаправленно воздействовать на управляемые субъекты.

Закономерным результатом отделения власти от общества стало то, что интересы государства и отдельных индивидов в ряде случаев пере­стали совпадать. Постепенно сложились две категории обособленных друг от друга интересов — публичные (государственные) и частные (индивидуальные). Удовлетворение публичного интереса необходимо для обеспечения законности и правопорядка, сохранения социальной стабильности, нормального существования государства вообще. Ис­следователи определяют публичный интерес как «признанный госу­дарством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удов­летворение которого служит условием и гарантией ее существования и развития»¹; «публичный интерес — это общественный интерес, без удовлетворения которого невозможно, с одной стороны, реализовать частные интересы, с другой — обеспечить нормальное и устойчивое развитие государства и общества в целом... это официально признан­ный интерес, который имеет поддержку государства и правовую защи­ту, то есть подлежит правовому опосредованию»².

Как правило, публичный интерес реализуется государственным ап­паратом — совокупностью образованных по принципу субординации государственных органов, располагающих необходимыми организаци­онными и материально-техническими средствами. Однако с развитием государственно-правовой мысли, с реализацией идеи гражданского об­щества и совершенствованием практики государственного строитель­ства широкое распространение получило мнение, что в отдельных слу­чаях некоторые функции государства могут выполнять негосударст­венные структуры и их представители имеют определенные права по специальному поручению государства.

Передача полномочий по осуществлению государственных функ­ций является исключением из общего правила — в основном их осуще­ствляют специально предназначенные для этого государственные ор­ганы. Включение в этот процесс целесообразно только при наличии у них соответствующих организационных, материальных, технических возможностей.

Кроме того, учитывая, что деятельность государства строго ограни­чена определенными правовыми формами³, функционирование него­сударственной структуры, выполняющей отдельные государственные, публичные полномочия, должно регулироваться четкими правилами,

¹ Тихомиров ЮЛ. Публичное право. М, 1995. С. 55.

Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. М, 1999. С 10.

См.: Теория государства и права/ Под ред. А.Б. Венгерова. Ч. 1. М., 1995. С. 146.

Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина

§ 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности

19


установленными государством, т.е. иметь процессуальный характер. Момент передачи этих полномочий также должен быть четко опреде­лен с тем, чтобы исключить дублирование в деятельности государст­венных и негосударственных структур, которое неизбежно приведет к возникновению в ней противоречий.

Публичный характер адвокатуры проявляется не только в значимо­сти возложенных на нее функций государства. Адвокатура, являясь со­ставной частью, институтом гражданского общества и обладая относи­тельной автономией от госструктур, действует, тем не менее, в строгом соответствии с разработанными в отношении нее государственными нормативными правовыми актами, регламентирующими все основные организационные и иные вопросы. Кроме того, члены адвокатского со­общества оказывают исключительно установленные государством виды услуг: дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; составление заявлений, жалоб, хо­датайств и других документов правового характера; представление ин­тересов доверителя в конституционном судопроизводстве; участие в качестве либо представителя в гражданском и административном су­допроизводстве, либо представителя или защитника в уголовном судо­производстве и производстве по делам об административных правона­рушениях; представление интересов доверителя в органах государст­венной власти, местного самоуправления, общественных объединени­ях и иных организациях и др.

Государство производит контроль за деятельностью адвокатов и оказывает им необходимое содействие: обеспечиваются гарантии их независимости; осуществляется финансирование деятельности тех ад­вокатов, которые предоставляют юридическую помощь гражданам бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством, при необ­ходимости адвокатским образованиям выделяются служебные поме­щения и средства связи.

Таким образом, принцип публичности, основыванный на передаче государством полномочий по осуществлению своих функций адвока­туре, находит отражение в ее организации и деятельности.

В качестве института гражданского общества адвокатура призвана защищать частные интересы конкретных индивидов и их объедине­ний. Но эти частные, индивидуальные интересы не должны погло­щаться интересом публичным, а, напротив, определять содержание за­конов и правоприменительную практику, деятельность всех органов государственной власти и негосударственных структур. Это соответст­вует ст. 2 Конституции РФ, в соответствии с которой права и свобо-

ды — высшая ценность, и обязанность государства — признание, со­блюдение и защита прав и свобод человека и гражданина. Выполняется она посредством деятельности государственных органов или путем пе­редачи отдельных полномочий негосударственным органам и органи­зациям, таким как адвокатура.

Адвокатура защищает права, свободы и законные интересы физиче­ских и юридических лиц не только в публично-правовой (например, в уголовном и конституционном процессе), но и в частноправовой сфе­ре. Адвокат является представителем граждан в гражданском судопро­изводстве по жилищным, семейным, наследственным, трудовым и иным делам. Он может осуществлять договорное обслуживание юри­дических лиц, давать консультации и справки по правовым вопросам предпринимательской деятельности; составлять документы правового характера; участвовать в качестве представителя юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в гражданском и административ­ном судопроизводстве, в разбирательстве дел в третейском суде, в меж­дународном коммерческом арбитраже (суде); представлять интересы субъектов предпринимательской деятельности в органах государст­венной власти, местного самоуправления, общественных объединени­ях и иных организациях, в том числе выступать в качестве представите­ля в налоговых правоотношениях.

Таким образом, адвокатура представляет собой тот механизм, без которого затруднены, а иногда и невозможны нормальный гражданс­ко-правовой оборот, должное правовое обеспечение рыночных отно­шений, защита прав и законных интересов субъектов предпринима­тельской деятельности.

Но даже при защите интересов индивида в частноправовой сфере адвокатская деятельность не теряет своего публичного значения. Ко­нечная цель представления адвокатами интересов физических и юри­дических лиц в судопроизводстве — не только удовлетворение закон­ного интереса частного лица, но и обеспечение принципа состязатель­ности судебного процесса, достижение истины и тем самым утвержде­ние принципов демократического правового государства, что имеет ключевое значение не только для отдельных лиц, но и для общества в целом.

Таким образом, в деятельности адвокатуры сочетается защита част­ного интереса и публичного интереса общества, направленного на со­блюдение законности, прав и свобод граждан со стороны государства. Без этого невозможно построение правового государства, каковым провозгласила себя Российская Федерация. Государство обязано кон-

20 Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина

тролировать реализацию требований законодательства, прав граждан всеми субъектами. И осуществлять такой контроль призван не только госаппарат, но и само гражданское общество в лице таких его структур, как партии, неправительственные правозащитные организации и адво­катура. При этом именно адвокатура способна наиболее квалифициро­ванно и эффективно оказывать юридическую помощь гражданам и ор­ганизациям, представлять их интересы в государственных органах и общественных организациях и т.д.

Частноправовая составляющая деятельности адвокатуры, а также то, что она не является органом государства, позволяют признать адво­катуру полноценным институтом гражданского общества как совокуп­ности внегосударственных и внеполитических отношений, образую­щих особую область специфических интересов свободных индивидов и их объединений¹. Основу гражданского общества составляют при­знание частной собственности и обеспечение равной защиты всех форм собственности, индивидуальной свободы гражданина по распо­ряжению ею², признание прав и свобод человека высшей ценностью. Гражданское общество строится на принципе невмешательства госу­дарственных структур в частную жизнь граждан, в сферу их взаимных прав и обязанностей, оно немыслимо без отказа государства от роли монопольного организатора общественной жизни.

Однако государство представляет собой форму организации обще­ства; гражданское общество и правовое государство, не подлежащие отождествлению, тем не менее не являются абсолютно независимыми друг от друга системами. Главная идея взаимоотношений правового го­сударства и гражданского общества — относительная, а не абсолютная свобода последнего от вмешательства власти. Самоорганизующаяся система гражданского общества нуждается в участии государства в от-лаживании и совершенствовании данной системы с целью установле­ния равновесия между конкурирующими частными интересами, а так­же между интересами частными, с одной стороны, и коллективными, публичными — с другой.

Адвокатская деятельность осуществляется в сфере, где взаимодей­ствуют государство и гражданское общество. Сущность адвокатской деятельности по защите субъективных прав, свобод и законных инте-

¹ См.: Теория государства и нрава / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М, 2001.
С. 213.

² См.: Гегель Г.В.Ф. Работы разных лет. Т. 2. М, 1973. С. 50; Маркс К., Энгельс Ф.
Соч. Т. 2. С. 400-401.


§ 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности

весов физических и юридических лиц, независимость адвокатов в сво­их действиях, статус адвокатуры как структуры, не входящей в систему органов государственной власти, убедительно свидетельствуют о том, что адвокатура находится на службе гражданского общества, представ­ляет собой общественный институт. Вместе с тем этот институт осуще­ствляет публичную деятельность, поскольку на него возложены пол­номочия государства по реализации важнейшей государственной функции — защита прав и законных интересов граждан и юридиче­ских лиц.

Таким образом, в дополнение к законодательно закрепленному в Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре опре­делению адвокатуры как профессионального сообщества адвокатов, не входящего в систему органов государственной власти, можно дать бо­лее развернутое определение этого понятия.

Адвокатура представляет собой институт гражданского общест­ва, осуществляющий отдельные полномочия по реализации публич­ной функции государства по защите прав, свобод и интересов физи­ческих и юридических лиц и обеспечивающий доступ к правосудию путем осуществления адвокатской деятельности, действующий на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также равноправия адвокатов.

Итак, адвокатура действует на основе принципов: 1) законности, 2) независимости, 3) самоуправления, 4) корпоративности, 5) равно­правия адвокатов. Рассмотрим эти принципы подробнее.

1. Принцип законности. Верховенство закона в самом широком его понимании во всех сферах государственной и общественной жизни яв­ляется необходимым условием существования демократического пра­вового государства.

Обеспечение этого достижимо только при последовательном про­ведении в жизнь принципа законности. Самым непосредственным об­разом это утверждение относится к адвокатской деятельности как ре­гулируемой законом деятельности по защите прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. В самом общем виде данный принцип закреплен в ч. 2 ст. 15 Конституции РФ: органы государственной вла­сти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию России И законы.

Применительно к адвокатуре принцип законности выражается в соблюдении адвокатами прежде всего законодательства об адвокат­ской деятельности и адвокатуре, которое основывается на Конститу-

22 Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина

ции РФ и состоит из Федерального закона об адвокатской деятельно­сти и адвокатуре, других федеральных законов, а также нормативных актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной вла­сти, регулирующих адвокатскую деятельность, законов и иных норма­тивных правовых актов субъектов Федерации.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводст­ве, а также представителя или защитника в уголовном судопроизводст­ве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодатель­ством Российской Федерации (Федеральным конституционным зако­ном «О Конституционном Суде Российской Федерации», АПК, ГПК, УПК, КоАП). Адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя, причем исключи­тельно не запрещенными законодательством средствами.

Гарантии, обеспечивающие реальное действие принципа законности в адвокатской деятельности, закреплены в Федеральном законе об адво­катской деятельности и адвокатуре. Это независимость адвокатов при осуществлении ими своей деятельности, запрещение принимать от лица, обратившегося к адвокату за оказанием юридической помощи, по­ручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер, и др.

В соответствии с принципом законности точно и неуклонно соблю­дать и исполнять требования законов должны не только адвокаты, но и их помощники и стажеры, органы адвокатского самоуправления.

Законность находит свое отражение в организации адвокатуры, во всех аспектах адвокатской деятельности и поэтому занимает особое место среди рассматриваемых принципов, она соотносится с ними как общее с особенным. Принцип законности — общеправовой, универ­сальный, его можно определить как принцип всей системы права. Дру­гие принципы организации и деятельности адвокатуры являются усло­вием реализации законности. Каждый из них в отдельности служит прямым выражением принципа законности. Нарушение любого из них есть отступление от требования законности.

2. Принцип независимости адвокатуры. Данный принцип являет­ся основополагающим для характеристики правовой природы и ста­туса адвокатуры. Адвокатура, как уже подчеркивалось, не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления. Это институт, относительно независимый от государства, защищен­ный от его вмешательства в свою деятельность. Независимость адво-

§ 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности 23

катуры как профессионального сообщества адвокатов выступает га­рантией и необходимым условием независимости самих адвокатов при осуществлении ими адвокатской деятельности.

Однако независимость адвокатуры от государства не абсолютна. Как организация публичной власти, государство не может не оказы­вать свое организующее, регулирующее воздействие на институт, осу­ществляющий полномочия по реализации его публичной функции — защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. Глав­ное — найти тот баланс, при котором регулирующее воздействие госу­дарства не будет посягать на независимость осуществления адвоката­ми своей деятельности.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре оп­ределяет основные принципы взаимоотношений адвокатуры и госу­дарства. В целях обеспечения доступности для населения юридиче­ской помощи и содействия адвокатской деятельности органы государ­ственной власти:

• обеспечивают гарантии независимости адвокатуры;
  
• осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказы­вающих юридическую помощь гражданам России бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ;
  
• при необходимости выделяют адвокатским образованиям слу­жебные помещения и средства связи;
  
• каждому адвокату предоставляют социальное обеспечение, пре­дусмотренное для граждан Конституцией.
  

Кроме того, на государство возложен ряд организационных аспек­тов адвокатской деятельности. Так, территориальные образования фе­дерального органа юстиции ведут реестры адвокатов субъектов Феде­рации; федеральный орган юстиции утверждает форму ордера на ис­полнение поручения адвокатом, выдаваемого в необходимых случаях соответствующим адвокатским структурам.

В целом взаимоотношения государства и адвокатуры полностью отвечают системе взаимоотношений любого института гражданского общества с демократическим правовым государством: государство оп­ределяет правила, по которым осуществляется деятельность института гражданского общества, т.е. устанавливает его правовую основу; кон­тролирует соблюдение этих правил; регулирует методы государствен­ного принуждения в случаях нарушения данных правил; обеспечивает применение этих методов.

24 Глава 1. Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина

3. Принцип самоуправления. Данный принцип вытекает из негосу­дарственного характера адвокатуры. Государство не может и не долж­но осуществлять управление институтом гражданского общества, вследствие чего адвокатура строится на принципе самоуправления, т.е. важнейшие вопросы внутренней жизни решаются органами адвокат­ского самоуправления, которые подробнее будут рассмотрены в гл. 4 учебника.
   
4. Принцип корпоративности. Этот принцип в общем виде сводится к тому, что лица, осуществляющие одну и ту же деятельность, объеди­няются в корпорацию, профессиональную организацию с целью защи­ты профессиональных интересов входящих в нее членов, повышения престижа профессии, представительства перед иными органами и ор­ганизациями, в том числе государственными. Корпорация разрабаты­вает свои внутренние правила. Исторически сложилось, что корпора­ции объединяют лиц так называемых свободных профессий, в число которых входят, в частности, нотариусы и адвокаты.
   

Принцип корпоративности тесно связан с принципом самоуправ­ления. Чтобы самоуправление посредством принятия решений органа­ми адвокатского сообщества было эффективным, а главное, распро­странялось на всех без исключения адвокатов, необходимо, чтобы все адвокаты подпадали под юрисдикцию органов адвокатского само­управления, а следовательно, входили в состав профессиональной кор­порации.

Ранее, в соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР 1980 г., коллегии адвокатов являлись добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Коллегия адвокатов образовывалась по заявлению группы учредителей, состоящей из гра­ждан, имеющих высшее юридическое образование, или по инициати­ве исполнительного и распорядительного органа соответствующего Совета народных депутатов. Предложение об образовании коллегии адвокатов направлялось в Министерство юстиции РСФСР, которое при согласии с ним представляло его в Совет Министров автономной республики, исполнительный комитет краевого, областного, город­ского Совета народных депутатов для утверждения и регистрации. В РСФСР действовали республиканские (в автономных республи­ках), краевые, областные и городские (в городах Москве и Ленингра­де) коллегии адвокатов. С согласия Министерства юстиции СССР, когда это было необходимо для оказания юридической помощи граж­данам и организациям, могли образовываться межтерриториальные и

§ 1. Понятие адвокатуры, принципы ее организации и деятельности 25

другие коллегии адвокатов. Коллегии адвокатов в РСФСР являлись юридическими лицами, имели печать и штамп с обозначением своего наименования.

Иным образом решен вопрос об организации адвокатской деятель­ности в Федеральном законе об адвокатской деятельности и адвока­туре. Независимо от выбранной формы адвокатского образования каждый адвокат должен быть членом адвокатской палаты субъекта рф — негосударственной некоммерческой организации, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта РФ. Адвокатская палата подлежит государственной регистрации, которая осуществля­ется на основании решения учредительного собрания (конференции) адвокатов в порядке, установленном федеральным законом о государ­ственной регистрации юридических лиц. Адвокат становится членом адвокатской палаты автоматически, без соблюдения каких-либо фор­мальностей типа подачи заявления и т.п., со дня получения претенден­том статуса адвоката и принятия присяги.

Наряду с обязательностью членства адвоката в адвокатской палате Законом закреплена множественность форм адвокатских образований: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юриди­ческая консультация. Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской дея­тельности.

5. Принцип равноправия адвокатов. В соответствии с данным принципом все адвокаты равны при осуществлении ими своей профес­сиональной деятельности. Это равенство выражается в том, что:

• при приобретении статуса адвоката все претенденты должны соответствовать одним и тем же требованиям (высшее юридическое образование либо ученая степень по юридической специальности, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки в адвокатском образовании в установлен­ные сроки);
  
• все адвокаты обладают равными правами и обязанностями;
  
• относительно всех адвокатов действуют равные гарантии их не­зависимости, предусмотренные законодательством;
  
• адвокат, вне зависимости от того, в реестр какого субъекта РФ внесены сведения о нем, вправе осуществлять адвокатскую деятель­ность на всей территории России без какого-либо дополнительного Разрешения, заключать соглашение с доверителем независимо от места Жительства или места нахождения последнего;
  

26 Глава 1, Наука об адвокатуре. Адвокатура как учебная дисциплина

— гарантировано равенство статуса адвоката независимо от време­ни приобретения данного статуса — до принятия Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре или после. Адвокаты — чле­ны коллегий адвокатов, образованных в соответствии с законодатель­ством СССР и РСФСР и действующих на территории Российской Фе­дерации на момент вступления в силу указанного Федерального зако­на, отвечающие его требованиям, сохраняют статус адвоката после вступления в силу данного Закона без сдачи квалификационного экза­мена и принятия квалификационными комиссиями решений о при­своении статуса адвоката.

Исключение из названных правил установлено только для адвока­тов иностранных государств, что совершенно оправдано с точки зрения публичного характера адвокатской деятельности. Адвокаты иностран­ного государства могут оказывать юридическую помощь на террито­рии России только по вопросам права данного иностранного государ­ства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории России по вопросам, связанным с государственной тайной РФ. Кроме того, адвокаты иностранных госу­дарств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории РФ, регистрируются федеральным органом юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством РФ. Без такой регистрации осуществление адвокатской деятельности ино­странными лицами на территории России запрещается.