А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Правовой статус адвоката Приобретение статуса адвоката 214 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности Фатьянов А.А.

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

§ 4. Правовой статус адвоката

Регламентация в Федеральном законе об адвокатской деятельно­сти и адвокатуре статуса адвоката имеет большое значение, поскольку законодательно определяется роль адвоката в процессе оказания юри­дической помощи, закрепляются высокие требования к претендентам на приобретение статуса адвоката, а также основания утраты статуса адвоката, что способствует повышению качества адвокатской деятель­ности.

Статус адвоката включает следующие элементы:

1. порядок и основания приобретения статуса адвоката;
   
2. права и обязанности адвоката;
   
3. порядок и основания приостановления и прекращения статуса адвоката;
   
4. гарантии независимости адвоката;
   
5. ответственность адвоката.
   

В Законе закреплено определение понятия «адвокат». Это лицо, получившее в установленном Законом порядке статус адвоката и пра­во осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является неза­висимым советником по правовым вопросам. Он не вправе занимать­ся другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Россий­ской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения (ст. 2).

Приобретение статуса адвоката

Закон устанавливает обязательные критерии для лиц, желающих получить статус адвоката. Это:

1. высшее юридическое образование, полученное в имеющем госу­дарственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученая степень по юридической специальности;
   
2. стаж работы по юридической специальности не менее двух лет ^либо прохождение стажировки в адвокатском образовании (ст. 9).
   

206 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

У лиц, высшее юридическое образование которых является впер­вые полученным высшим профессиональным образованием, стаж ра-боты по юридической специальности исчисляется не ранее чем с мо­мента окончания соответствующего образовательного учреждения.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуще­ствление адвокатской деятельности лица:

1. признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
   
2. имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.
   

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификаци­онная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федера­ции после сдачи лицом, претендующим на приобретение этого статуса, квалификационного экзамена. Статус адвоката присваивается претен­денту на неопределенный срок и не ограничивается определенным воз­растом адвоката.

В стаж работы по юридической специальности, необходимый для приобретения статуса адвоката, включается работа:

1. в качестве судьи;
   
2. на требующих высшего юридического образования государствен­ных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов РФ, иных государственных органах;
   
3. на требовавших высшего юридического образования должно­стях в существовавших до принятия действующей Конституции РФ государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;
   
4. на требующих высшего юридического образования муниципаль­ных должностях;
   
5. на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде РФ;
   
6. на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;
   
7. на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;
   
8. в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждени­ях среднего профессионального, высшего профессионального и после­вузовского профессионального образования;
   
9. в качестве адвоката;
   

10. в качестве помощника адвоката;
    
11. в качестве нотариуса.
    

§ 4. Правовой статус адвоката

Закон не устанавливает для претендентов на приобретение статуса

_оКата требование обязательного наличия российского гражданства. Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус ад­воката в порядке, установленном Федеральным законом, допускаются осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Рос­сийской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федераль-_нЫм законом.

При этом устанавливаются ограничения деятельности иностран­ных адвокатов. Они могут оказывать юридическую помощь на терри­тории РФ по вопросам права данного иностранного государства и не допускаются к оказанию юридической помощи на российской терри­тории по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации. Адвокаты иностранных государств без регистрации в спе­циальном реестре не вправе осуществлять адвокатскую деятельность на территории РФ.

В литературе высказывается мнение, что адвокат — иностранный гражданин не будет брать бесплатные дела или производить защиту по назначению. Эти опасения представляются беспочвенными, посколь­ку такой адвокат, как и российские коллеги, будет членом адвокатского сообщества и к нему могут быть в полном объеме применены меры от­ветственности за уклонение от оказания бесплатной юридической по­мощи.

Лицо, отвечающее указанным выше требованиям, вправе обратить­ся в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении ему статуса адвоката (ст. 10). Квалификаци­онная комиссия при необходимости организует в течение двух месяцев проверку достоверности документов и сведений, представленных пре­тендентом. Комиссия вправе обратиться в соответствующие органы с запросом о проверке либо подтверждении достоверности указанных Документов и сведений. Данные органы обязаны сообщить комиссии о результатах проверки либо подтвердить их достоверность не позднее чем через месяц со дня получения запроса. После завершения провер­ки квалификационная комиссия принимает решение о допуске претен­дента к квалификационному экзамену. Решение об отказе в допуске к экзамену может быть обжаловано в суд.

Квалификационный экзамен состоит из письменных ответов на во­просы (тестирование) и устного собеседования. Положение о порядке ^сДачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, а ^Также перечень вопросов, предлагаемых претендентам, разрабатыва-

208 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

§ 4, Правовой статус адвоката

209






ности¹ _могло привести к упразднению адвокатуры как самостоя льного, независимого, защищенного от произвола чиновников ин

сг

гитута²
ются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов (ст. Ц\ Претендент, не сдавший квалификационный экзамен, допускается к его повторной сдаче не ранее чем через год.

Квалификационная комиссия в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката прини­мает решение о присвоении либо об отказе в присвоении претенденту этого статуса. Решение о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката (ст. 12).

Отказать претенденту, успешно сдавшему квалификационный эк­замен, в присвоении статуса адвоката квалификационная комиссия не вправе, за исключением случаев, когда после сдачи экзамена обнару­живаются обстоятельства, препятствовавшие допуску к квалификаци­онному экзамену. В таких случаях решение об отказе в присвоении ста­туса адвоката может быть обжаловано в суд. В порядке, установленном адвокатской палатой, претендент, успешно сдавший квалификацион­ный экзамен, приносит присягу следующего содержания: «Торжест­венно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвока­та, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и кодексом профес­сиональной этики адвоката» (ст. 13).

Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. Введение присяги адвоката представляется крайне важным в свете обеспечения соблюдения адво­катской этики. Моральное значение такой клятвы возрастает с приня­тием кодекса адвокатской этики.

В процессе принятия Закона вокруг положений о статусе адвоката развернулись бурные споры. Часть предложений адвокатского сооб­щества была учтена, например, предложение о том, что статус адвоката должен приобретаться после регистрации в государственном реестре адвокатов в целях осуществления более эффективного государствен­ного контроля за соответствием лиц, допускаемых к адвокатской дея­тельности, установленным требованиям¹.

Требование о том, чтобы адвокаты получали лицензию — разреше­ние на профессиональную деятельность, не получило поддержки и не было учтено в Законе, поскольку лицензирование адвокатской дея-

¹ См.: Галошное А. Адвокатура России сегодня // Российская юстиция. 2000. № 9-С. 29.

0 присвоении претенденту статуса адвоката квалификационная
омиссия в семидневный срок со дня принятия соответствующего ре­
ния уведомляет территориальный орган юстиции, который в ме-

ячный срок со дня получения уведомления вносит сведения об адво­кате в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удо­стоверение. Это единственный документ, подтверждающий статус ад­воката.

Адвокат может одновременно быть членом адвокатской палаты только одного субъекта РФ, сведения о нем вносятся только в один ре­гиональный реестр. Адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании (ст. 15).

Адвокат, принявший решение об изменении членства в адвокатской палате одного субъекта РФ на членство в адвокатской палате другого субъекта Федерации, уведомляет об этом заказным письмом совет адво­катской палаты субъекта Федерации, членом которой он является. Об указанном решении адвоката совет уведомляет территориальный ор­ган юстиции, который исключает сведения об адвокате из регионально­го реестра. При этом адвокат обязан сдать свое удостоверение в террито­риальный орган юстиции. Взамен сданного адвокатом удостоверения территориальный орган юстиции выдает ему документ, подтверждаю­щий статус адвоката, с указанием даты исключения сведений об адвока­те из регионального реестра. Адвокат обязан в месячный срок со дня ис­ключения сведений о нем из регионального реестра заказным письмом уведомить об этом совет той адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой он намерен стать. Совет адвокатской пала­ты соответствующего субъекта Российской Федерации в месячный срок со дня получения указанного уведомления проверяет сведения об адво­кате и выносит решение о его приеме в члены адвокатской палаты. Об этом решении совет уведомляет территориальный орган юстиции и адвоката в 10-дневный срок со дня принятия решения.

¹ Для сравнения: во Франции для того чтобы быть адвокатом, лицензия не требует­
ся, достаточно быть занесенным в перечень адвокатов. Лицензирование на Украине было
"ведено, в результате чего коллегия адвокатов ликвидирована. После введения лицензи­
рования в Белоруссии адвокаты не предпринимали существенных действий в некоторых
"Роцессах, опасаясь за свою судьбу.

² См.: Семь вопросов о российской адвокатуре // Российская юстиция. 2001. № 6.
^С- 22-23.

1

210 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

Закон не устанавливает оснований для отказа адвокату в приеме члены адвокатской палаты, т.е. следует предположить, что отказ не д₀ пускается, тем более что к моменту рассмотрения вопроса о приеме ал воката в члены палаты он должен быть исключен из состава предыду щей адвокатской палаты. Территориальный орган юстиции в месяч­ный срок со дня получения указанного уведомления вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату новое удостове­рение.

Адвокат со дня присвоения статуса адвоката, либо внесения сведе­ний об адвокате в региональный реестр после изменения им членства в адвокатской палате, либо возобновления статуса адвоката обязан уве­домить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования в течение трех месяцев со дня наступления указанных об­стоятельств.

Изменение адвокатом членства в адвокатской палате не допускает­ся в течение первых двух лет со дня присвоения ему статуса адвоката, за исключением случая переезда на территорию другого субъекта Рос­сийской Федерации в связи с изменением места жительства.

Права и обязанности адвоката

Закон устанавливает примерный перечень действий, которые осу­ществляет адвокат, оказывая юридическую помощь:

1. дает консультации и справки по правовым вопросам как в уст­ной, так и в письменной форме;
   
2. составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
   
3. представляет интересы доверителя в конституционном судопро­изводстве;
   
4. участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
   
5. участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об администра­тивных правонарушениях;
   
6. участвует в качестве представителя доверителя в разбирательст­ве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
   
7. представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединени­ях и иных организациях;
   

§ 4. Правовой статус адвоката 211

я) представляет интересы доверителя в органах государственной и, _судах и правоохранительных органах иностранных государств, _ду_Народных судебных органах, негосударственных органах ино-янных государств, если иное не установлено законодательством остранных государств, уставными документами международных су-бных органов и иных международных организаций или международ­ными договорами Российской Федерации;

9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнитель­
ном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых
правоотношениях.

Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запре­щенную федеральным законом. Адвокат не вправе:

1. принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридиче­ской помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незакон­ный характер;
   
2. принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридиче­ской помощи, поручение в случаях, если он:
   

• имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с дове­рителем, отличный от интереса данного лица;
  
• участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или ар­битра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, спе­циалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетен­цию которого входило принятие решения в интересах данного лица;
  
• состоит в родственных или семейных отношениях с должност­ным лицом, которое принимало или принимает участие в расследова­нии или рассмотрении дела данного лица;
  
• оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которо­го противоречат интересам данного лица;
  

3. занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключе­нием случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора довери­теля;
   
4. делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, ^если тот ее отрицает;
   
5. разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с ока­занием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
   
6. отказаться от принятой на себя защиты.
   

212

Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

§ 4. Правовой статус адвоката

213


Важным является запрет на негласное сотрудничество адвоката органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность

Таким образом, адвокат в ряде случаев не вправе принять пору_Чр ние доверителя. В такой ситуации он обязан поставить об этом в из­вестность лицо, обратившееся за оказанием юридической помощи, за­благовременно, чтобы у того была возможность обратиться к другое адвокату.

Адвокат обязан (ст. 7 Федерального закона об адвокатской деятель­ности и адвокатуре):

1. честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Рос­сийской Федерации средствами;
   
2. исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам России в иных случаях, предусмотренных законодательством;
   
3. постоянно совершенствовать свои знания и повышатысвою ква­лификацию;
   
4. соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и испол­нять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Феде­рации и Федеральной палаты адвокатов РФ;
   
5. отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяют­ся собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответст­вующего субъекта Федерации, а также на содержание соответствующих адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро;
   
6. осуществлять страхование риска своей профессиональной иму­щественной ответственности (с 1 января 2007 г.).
   

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профес­сиональных обязанностей адвокат несет ответственность, выражаю­щуюся в том числе в приостановлении или прекращении статуса адво­ката. Иные меры ответственности адвокатов вправе устанавливать соб­рание (конференция) адвокатской палаты субъекта Федерации.

Приостановление и прекращение статуса адвоката

Основания приостановления статуса адвоката могут быть разделе^-ны на безусловные, по которым статус адвоката должен быть обяза' тельно приостановлен, и основания, по которым приостановление ста-

а адвоката является правом соответствующего органа. К обязатель-тм основаниям приостановления относятся:

1. избрание адвоката в орган государственной власти или орган ме-„_оГо самоуправления на период работы на постоянной основе;
   
2. неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои _Оф_ессиональные обязанности;
   
3. призыв адвоката на военную службу;
   

4) признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном
федеральным законом порядке (ст. 16).

К основаниям, по которым приостановление необязательно, отно­сится принятие судом решения о применении к адвокату принудитель­ных мер медицинского характера. В таком случае суд может рассмот­реть вопрос о приостановлении статуса данного адвоката.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществ­лять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. На­рушение этого правила влечет за собой прекращение статуса адвоката.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановле­ние действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотрен­ных законодательством РФ, за исключением привлечения к какой-ли­бо ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приго­вором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет ад­вокатской палаты того субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия указанных оснований статус адвока­та возобновляется по решению совета, принявшего решение о приоста­новлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен. Решение совета адвокатской пала­ты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Совет адвокатской палаты в 10-дневный срок со дня принятия им Решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уве­домляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции Для внесения соответствующих сведений в региональный реестр.

Территориальный орган юстиции в 10-дневный срок со дня получе­ния указанного уведомления вносит сведения о приостановлении либо °³обновлении статуса адвоката в региональный реестр.

214 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

§ 4. Правовой статус адвоката

215


Статус адвоката прекращается по следующим основаниям: 1.) личное заявление адвоката в письменной форме о прекращении статуса адвоката;

2. вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
   
3. смерть адвоката или вступление в законную силу решения суд_а об объявлении его умершим;
   
4. вступление в законную силу приговора суда о признании адвока­та виновным в совершении умышленного преступления;
   
5. выявление обстоятельств, препятствующих адвокату претендо­вать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности (ст. 17 Закона);
   
6. нарушение положения о том, что лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов.
   

Статус адвоката также может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, на основании заключения квалифика­ционной комиссии при:

1. неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;
   
2. нарушении адвокатом норм кодекса профессиональной этики адвоката;
   
3. неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом реше­ний органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компе­тенции;
   
4. установлении недостоверности сведений, представленных в ква­лификационную комиссию;
   
5. отсутствии в адвокатской палате в течение четырех месяцев со дня присвоения статуса адвоката, либо внесения сведений об адвокате в региональный реестр после изменения им членства в адвокатской па­лате, либо возобновления статуса адвоката, сведений об избрании ад­вокатом формы адвокатского образования.
   

Решение о прекращении статуса адвоката принимает совет адвокат­ской палаты того субъекта РФ, в региональный реестр которого внесе­ны сведения об этом адвокате. В случаях, предусмотренных п. 5 и 6, ре^-шение принимается советом соответствующей адвокатской палаты на основании заключения квалификационной комиссии.

О принятом решении совет в 7-дневный срок со дня принятия ре­ния о прекращении статуса адвоката уведомляет в письменной фор-

_иЦо, статус адвоката которого прекращен, за исключением случая
ме /

_Кр_ащения статуса адвоката по основанию, предусмотренному п. 4,

тветствующее _{адвокатское} образование, а также соответствующий рприториальный орган юстиции, который вносит необходимые изме­нения в региональный реестр.

Решение о прекращении статуса адвоката может быть обжаловано

в ^СУ^Д- „ м Ч>

Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями оО

обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае если совет адвокатской палаты в трехме­сячный срок со дня поступления соответствующего представления не рассмотрел его, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката.

Гарантии независимости адвоката

Закон устанавливает, что вмешательство в адвокатскую деятель­ность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо пре-пятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запре­щаются.

Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвока­та) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (без­действии). Уголовное преследование адвоката осуществляется с со­блюдением гарантий, предусмотренных уголовно-процессуальным за­конодательством (п. 5 ст. 18 Федерального закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре).

УПК РФ определил усложненный порядок возбуждения в отноше­нии адвоката уголовного дела и привлечения его к уголовной ответст-^венности. Это возможно не иначе, как с согласия судьи районного суда, ^На территории которого совершено деяние, содержащее признаки пре-^СтУпления (п. 10 ч. 1 ст. 448 УПК). Указанные ограничения не распро-^стРаняются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед Доверителем.

Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских об­разований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов све-

216 Глава 4, Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

дений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретны», делам, не допускается.

Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимы» меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохрац. ности принадлежащего им имущества.

Несмотря на законодательное закрепление некоторых гарантий деятельности адвоката, с учетом того, что адвокатура является публично-правовым институтом (а не просто самоуправляемой орга-низацией), представляется необходимым включить в Федеральный за­кон об адвокатской деятельности и адвокатуре следующее положение: адвокат и его профессиональная деятельность находятся под защитой государства.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных по­мещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятель­ности) допускается только на основании судебного решения. Получен­ные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных дей­ствий (в том числе после приостановления или прекращения статуса ад­воката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых огра­ничен в соответствии с российским законодательством.

Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. утвержден перечень све­дений конфиденциального характера¹. К ним, в частности, относятся сведения, составляющие адвокатскую тайну. Необходимость сохране­ния адвокатской тайны диктуется доверительным характером взаимо­отношений между представителем и представляемым. Содержание ад­вокатской тайны включает: факт обращения в юридическую консуль­тацию за помощью или отсутствие такового; сведения о содержаний, характере, мотивах обращения; любые сведения, полученные в хоД^е рассмотрения уголовного или гражданского дела и из материалов дел^3.

См.: СЗ РФ. 1997. № 10. Ст. 1127.


§ 4. Правовой статус адвоката

рдения о личной жизни представляемого, почерпнутые как от него ^С мого, так и в процессе ознакомления с документами.

Тайна судебного представительства возникает только с момента . _ормления представительских полномочий. В связи с этим в ее со-рожание входит только та информация, которая получена в связи с сполнением обязанностей представителя или защитника. В соответ­чик _с ч. 3 ст. 56 УПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей щ_ИТник подозреваемого, обвиняемого — об обстоятельствах, кото-₀ые стали ему известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу; адвокат — об обстоятельствах, которые стали ему из­вестны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу.

Согласно ст. 18 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О содер­жании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении пре­ступлений»¹ с момента задержания подозреваемым и обвиняемым пре­доставляются свидания с защитником наедине. Количество и продол­жительность свиданий не ограничиваются. Статья 89 Уголовно-испол­нительного кодекса РФ от 8 января 1997 г.² предусматривает, что для получения юридической помощи осужденным по их заявлению пре­доставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. По желанию осужденного и указанных лиц свидания могут предоставляться наедине.

В соответствии со ст. 91 УИК РФ «получаемая и отправляемая осужденным корреспонденция подвергается цензуре». Статья 91 УИК РФ определяет, что переписка осужденного с защитником или иным лицом, оказывающим юридическую помощь на законных осно­ваниях, цензуре не подлежит, за исключением случаев, когда админи­страция исправительного учреждения располагает данными о том, что содержащиеся в переписке сведения направлены на инициирование, планирование или организацию преступления либо вовлечение в его совершение других лиц. В этих случаях контроль почтовых отправле­ний, телеграфных и иных сообщений осуществляется по мотивирован­ному постановлению руководителя исправительного учреждения или ^его заместителя. Кроме того, доверитель может быть допрошен о ха­рактере, содержании беседы с защитником или представителем.

Тем самым, оказывая давление на доверителя (тем более что он на­удится в СИЗО, т.е. под постоянным контролем со стороны государ-

! СЗ Рф. 1995. №29. Ст. 2759; 2001. № 11. Ст. 1002. и СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 198; 1998. № 2. Ст. 227; № 30. Ст. 3613; № 31. Ст. 3803; 2001. * "■ Ст. 1002; № 13. Ст. 1140; 2005. № 10. Ст. 763.

218 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

§ 4. Правовой статус адвоката 219


ственных органов), адвокат лишается возможности оказать результ_а тивную юридическую помощь. И.Л. Петрухин еще в 1993 г. высказы вал предложение внести в закон изменение, предусмотрев, что не толь­ко адвокат, но и его клиент не может быть допрошен ₀§ обстоятельствах уголовного дела, обсуждавшихся между ними при встречах наедине. Показания таких клиентов следовало бы исключить из числа допустимых доказательств¹.

Адвокат не вправе разглашать тайну даже в интересах обвиняемого но вопреки его желанию. Он обязан сохранять ее бессрочно, даже после смерти лица, доверившего адвокату сведения. Большая часть юристов допускает возможность разглашения адвокатской тайны только при одном условии: если доверитель сообщает адвокату о готовящемся преступлении, которое еще можно предотвратить, например о взрыве самолета, здания. УК РФ 1996 г. отменена ответственность за недоно­сительство. Однако доверенные адвокату тайны могут пролить свет на совершенные тяжкие преступления или содержать сведения об угрозе посягательства на жизнь, здоровье, безопасность, имущество отдель­ных лиц или множества людей, на безопасность государства. Сохране­ние в тайне таких данных вступает в противоречие с моральным дол­гом гражданина. Вместе с тем о совершенном доверителем преступле­нии адвокат обязан умолчать, поскольку обратное является грубым профессиональным проступком. Если доверитель пришел к адвокату посоветоваться о готовящемся преступлении, адвокат обязан убеди­тельно порекомендовать отказаться от осуществления замысла и ука­зать на пагубность его последствий². Статья 17 Федерального закона от 12 августа 1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности»³ уста­навливает запрет на использование конфиденциального содействия по контракту адвокатов.

Представляется, что адвокат, иной защитник или представитель вправе по собственному усмотрению использовать доверенные ему сведения, но исключительно в интересах представляемого, если толь­ко доверитель не высказал свое несогласие на такое использование.

Обвиняемый в соответствии со ст. 46 УПК РФ в рамках обеспече­ния своего права на защиту может представлять доказательства и за­щищать свои права и законные интересы любыми средствами и спос'о-

¹ См.: Петрухин ИЛ. Вам нужен адвокат... М., 1993. С. 149.

² См.: Ария С. Об адвокатской тайне // Российская юстиция. 1997. № 2.

³ СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3349; 1997. № 29. Ст. 3502; 1998. № 30. Ст. 3613; 2000. >*
Ст. 8; 2001. № 13. Ст. 1140; 2004. № 35. Ст. 3607.

_{и Н}е противоречащими закону. Следовательно, если в составе со-йтаемой в качестве доказательств информации содержатся сведения, ставляющие государственную тайну, обвиняемый вправе сообщать япугим участникам процесса. Такая информация может быть ис-ользована защитой в интересах обвиняемого, и он вправе сообщить ее ашитнику, что не должно признаваться разглашением государствен­ной тайны и квалифицироваться как уголовно наказуемое деяние. За­щитник здесь выступает в качестве управомоченного лица, которому _осударственная тайна может быть доверена в рамках исполнения им профессиональных обязанностей.

Аналогичные правила применимы и в отношении других сведений ограниченного распространения при условии взятия защитником на себя обязательства по их нераспространению и предупреждения его об ответственности¹. В соответствии со ст. 53 УПК РФ защитник не впра­ве разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом за­ранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За раз­глашение данных предварительного расследования защитник несет от­ветственность согласно ст. 310 УК РФ.

При участии адвоката в других видах процесса (гражданский, ар­битражный), а также при оказании им юридической помощи, если при этом фигурируют конфиденциальные сведения, обязательства по их нераспространению между доверителем и адвокатом должны оговари­ваться отдельным письменным соглашением, имеющим юридическую силу. Вопрос о пределах и условиях оказания услуг адвокатов при рас­смотрении в рамках этих процессов дел, в которых фигурируют сведе­ния, составляющие государственную тайну, для отечественного права остается пока открытым.

Правоприменительная практика, к сожалению, не отвечает требова­ниям законодательства о сохранении адвокатской тайны. В помещени-^ях> где проводятся беседы содержащихся под стражей и адвокатов, могут быть установлены подслушивающие устройства. В следственных изоля-^т°рах нередко портфель и одежда адвоката подвергаются досмотру².

См.: Фатьянов А.А. Правовое обеспечение безопасности информации в Россий­ской Федерации. М., 2001.

В дореволюционной России следователь мог провести обыск в кабинете присяж-^0г° поверенного (адвоката) для обнаружения бумаг, переданных ему обвиняемым или '•РУгим лицом (ст. 368,368.1, 369, 370 Устава уголовного судопроизводства 1864 г.). Ад-кат имел лишь право присутствовать при этом.

220 Глава 4. Организационно-правовые особенности адвокатской деятельности

Вполне возможно проведение таких следственных действий, как обыск и выемка в помещении юридических консультаций, выемка почтово-те-леграфной переписки между защитником или представителем и доверц. телем. Подобным образом полученная информация может послужить основой для административного давления на адвоката и подзащитного'

Положения об адвокатской тайне, как представляется, должны быть более развернутыми. В УПК РФ желательно закрепить жесткие требования конфиденциальности в отношении адвокатов, подобные тем, что установлены в Германии. Так, согласно УПК ФРГ адвокат, ад­вокаты по патентным делам, их помощники, лица, которые работают в порядке стажировки по специальности, обладают правом отказа от дачи свидетельских показаний о том, что им доверено или стало из­вестно в силу их положения. Установлен запрет на выемку у адвоката переписки между обвиняемым и адвокатом, записей адвоката, содер­жащих доверенные обвиняемым сведения.

Ограничения на выемку не применяются, если право отказа от дачи свидетельских показаний имеют лица, подозреваемые в соуча­стии, пособничестве или укрывательстве либо если речь идет о пред­метах, которые добыты в результате совершения уголовно наказуемо­го деяния, или использовались для его совершения, или послужили его объектом.

Неотъемлемым элементом правового статуса адвоката является ин­ститут ответственности адвоката.

Институт ответственности адвоката включает в себя нормы, закре­пляющие основания и виды ответственности адвокатов, регламенти­рующие содержание мер ответственности того или иного вида. Данный институт имеет большое значение, поскольку гарантирует надлежащее выполнение адвокатом своих обязанностей.