А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Глава 3. институт российской адвокатуры Ч подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в уста-°вленном порядке; ч Всеобщая декларация прав человека. Устав Организации Объединенных Наций Международный пакт о гражданских и политических правах Всеобщая декларация прав человека. Устав Организации Объединенных Наций Международный пакт о гражданских и политических правах Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах Конвенция о защите прав человека и основных свобод Минимальные стан­дартные правила обращения с заключенными. Минимальные стандартные правила, касающиеся отправ­ления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинские прави­ла) Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заклю­чению в какой бы то ни было форме Декларация об основных принципах юстиции для жертв преступле­ния и превышения власти Основ­ные положения о роли адвокатов Виды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 133 По своему предмету Глава 3, Институт российской адвокатуры на современном этапе Зиды источников нормативного правового регулирования ЛЗШЫ источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 139 ... Полное содержание

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

ГЛАВА 3. ИНСТИТУТ РОССИЙСКОЙ АДВОКАТУРЫ
НА СОВРЕМЕННОМ ЭТАПЕ.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ
И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ

§ 1. Общая характеристика института современной российской адвокатуры

Перестройка российской адвокатуры обусловлена движением стра­ны в направлении построения правового государства и гражданского общества. Рассмотрим основные черты, характеризующие современ­ную российскую адвокатуру, приобретенные ею в результате более чем десятилетней правовой реформы.

Закономерным результатом провозглашения Российской Федера­ции демократическим государством стало переосмысление значения института прав и свобод человека и гражданина, осознание необходи­мости законодательного закрепления механизма их реализации.

Согласно ст. 2 Конституции РФ человек, его права и свободы явля­ются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и сво­бод человека и гражданина — обязанность государства. В Российской Федерации, в отличие от предыдущего периода ее развития, провозгла­шено, что права и свободы человека и гражданина определяют содер­жание и практику применения законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, органов местного самоуправления и обеспе-иваются правосудием. Права и свободы человека и гражданина нако-Ц могут быть действительно воплощены в жизнь, а не только продек­ларированы на бумаге. И институт адвокатуры стал одним из механиз-

^Их реализации, а также осуществления прав и законных интересов ■оридических лиц.

ащита субъективных прав перестала быть частным делом кон-зал °"° ^ИндивиД^а> приобрела общегосударственное значение, стала сти ^{6И Всего} государства, всех его органов и институтов, а также ин­ое негосударственных. В связи с этим возросло значение адво-




Глава 3, Институт российской адвокатуры на современном этапе

катской деятельности, за ней окончательно закреплен публичный ха­рактер. Это предопределило необходимость пересмотра положения адвокатуры в системе государственных и негосударственных органов и организаций.

Огромное значение имеет признание того, что эффективно защи­щать права и свободы граждан и организаций, в том числе от наруше­ний со стороны государственных органов и должностных лиц, спосо­бен только независимый институт, не входящий в систему органов го­сударства. Сочетание принципа независимости адвокатуры от гос­аппарата, с одной стороны, и публичный характер адвокатской деятельности — с другой, поставило вопрос об уточнении правовой природы этого института.

Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатура впервые провозглашается институтом гражданского об­щества, устанавливается, что она не входит в систему органов государ­ственной власти и органов местного самоуправления. Эти органы не вправе вмешиваться в деятельность адвокатов, за исключением случа­ев, когда она противоречит законодательству РФ. Это положение соот­ветствует принципам правового государства, закрепленным Конститу­цией РФ. Только с принятием названного Закона адвокатура стано­вится подлинно самоуправляемой организацией.

Несмотря на то что она не входит в систему органов государствен­ной власти и местного самоуправления, задачи, на нее возложенные, имеют государственное значение и отражают публичный интерес об­щества. Действительно, представительство интересов граждан в кон­ституционном, уголовном, административном и гражданском судо­производстве важно не только для частного лица. Эта деятельность обеспечивает соблюдение принципа состязательности судебного про­цесса, направлена на достижение истины, охрану прав граждан и тем самым на создание демократического правового государства.

Установление повышенных требований к лицам, претендующим на звание адвоката, преследует целью создание гарантий оказания квали­фицированной юридической помощи, максимального соблюдения прав граждан. Публичный интерес выражается в установлении режима законности, своевременном пресечении нарушений прав и свобод граждан, восстановлении нарушенного права и предупреждении таки нарушений в будущем. Как справедливо отмечается в юридической ли тературе, «реальное обеспечение и широкое использование прав и сво бод граждан государства представляет собой одну из главных закон мерностей его развития. И, наоборот, нарушение гражданских свои

Обшая характеристика института современной российской адвокатуры 125

_т развитие государства»¹. «Адвокатура — публичный институт

^т<7 ткя Ибо государство обязалось перед обществом и каждым его
обш^ес ш

обеспечить всем и каждому помощь по вопросам права. Но по-

эту будет оказывать не чиновник, а представитель гражданского

^и, _ества1 имеющий познания в праве. Государство обязано создать та-

знатокам права условия для отправления их функций. Такими

токами права являются адвокаты»².

Именно адвокатура как публичная корпорация профессиональных пистов способна наиболее квалифицированно осуществлять кон-тооль за соблюдением государством правовых норм в случаях, когда затрагиваются права и интересы личности, юридического лица.

В этом заключается основная функция адвокатуры, что делает ее важнейшей частью гражданского общества.

Признание публично-правового статуса института адвокатуры вы­звало необходимость решения вопроса о расширении ее корпоративно­го самоуправления.

В то же время попытки сохранить рычаги давления Министерства юстиции РФ на адвокатуру предпринимались и в процессе принятия Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. Од­нако резкий протест адвокатского сообщества возымел свое действие³, и самые спорные положения в Закон не вошли.

Этот правовой акт сократил полномочия Министерства юстиции и органов юстиции в отношении адвокатуры. Министерство юстиции РФ сохранило функцию контроля за соблюдением законности в ее деятельности, что не противоречит принципу ее независимости, по­скольку в правовом государстве госорганы должны обеспечивать вы­полнение требований закона всеми субъектами, в том числе института­ми гражданского общества. Однако теперь Министерство юстиции не имеет права непосредственно вмешиваться в дела адвокатского сооб­щества. На органы юстиции возложена обязанность вести реестр адво­катов, но вносить изменения в него по собственной инициативе они не могут.

Р°^ме того, рассматриваемый Закон закрепляет принцип само-равления адвокатуры. Органами самоуправления являются: адво-

2 ЛУ^бшев Ю.ф. Адвокат в уголовном деле. М, 1999. С. 33.

3 °Р°°ъев Л.В., Поляков А.В., Тихонравов Ю.В. Теория адвокатуры. С. 131.
2001. Х„ 4.'' ^напР^имеР: Сергеев В. На коротком поводке у Минюста // Бизнес-адвокат.
^ская т„" ' ^ен Н- Проект закона об адвокатуре разрушает ее до основания // Россий-

•остиция. 2001. № 8.

126

Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе

, гтая характеристика института современной российской адвокатуры

127


катские палаты субъектов Российской Федерации, их советы, квали­фикационные комиссии, Федеральная палата адвокатов РФ. Адвок._а_ ты также вправе создавать свои общественные объединения адвокатов в соответствии с законодательством.

В процессе осуществления судебной реформы изменилось положе­ние участников судопроизводства, особенно подозреваемого и обви­няемого в уголовном процессе. Значительно расширились их права на защиту. Большую роль в этом сыграло закрепление принципа пре­зумпции невиновности.

Презумпция невиновности служит определяющим началом для ис­пользования доказательств, с помощью которых решается главный во­прос уголовного процесса — о виновности обвиняемого. Обвиняемый может превратиться в виновного только тогда, когда его невиновность установлена в суде с помощью бесспорных, достоверных доказа­тельств, а право на защиту было неукоснительно соблюдено и высвети­ло все обстоятельства, смягчающие его участь¹.

Суть презумпции невиновности заключается в следующем:

1. Для признания гражданина виновным в совершении преступле­ния недостаточно подозрений, предположений и т.д. Нужно доказать его вину с исчерпывающей полнотой.
   
2. Вина должна быть доказана только в предусмотренном законе по­рядке, т.е. с использованием перечисленных законом источников дока­зательств и с соблюдением указанной законом процессуальной формы.
   
3. Обязанность доказывания правильности предъявленного обви­нения должна возлагаться на обвинителя. Обвиняемый не обязан до­казывать свою невиновность².
   

4. Если сомнения в виновности подозреваемого устранить не уда­лось, они должны быть истолкованы и разрешены в пользу обвиняемого.
   
5. Установить вину, признать виновным в совершении преступле­ния может только суд.
   
6. Осужденный признается виновным только после вступления об­винительного приговора в законную силу.
   

До тех пор пока все перечисленные условия не будут выполнены, лицо, привлеченное к уголовной ответственности, юридически счита­ется невиновным.

¹ См.: Строгович М.С. Право обвиняемого на защиту и презумпция невиновн<
М., 1984. С. 64-66.

² См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РСФСР / Под
А.М. Рекункова, А.К. Орлова. М., 1985. С. 39.

настоящее время допускается многообразие организационных

осуществления адвокатской деятельности. Адвокат вправе само-

трльно избирать форму адвокатского образования в соответствии

(Ь деральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, а

же самостоятельно определять место осуществления адвокатской

деятельности.

Законодательством предусмотрено оказание бесплатной адвокат­ской помощи малоимущим гражданам в следующих случаях:

1. истцам — по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кор­мильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с тру­довой деятельностью;
   
2. ветеранам Великой Отечественной войны — по вопросам, не свя­занным с предпринимательской деятельностью;
   
3. гражданам Российской Федерации — при составлении заявле­ний о назначении пенсий и пособий;
   
4. гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политиче­ских репрессий, — по вопросам, связанным с реабилитацией.
   

Бесплатная адвокатская помощь предоставляется несовершенно­летним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнад­зорности и правонарушений несовершеннолетних.

Перечень документов, необходимых для получения гражданами юридической помощи бесплатно, а также порядок представления ука­занных документов определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Федерации.

Законодательно закрепленные положения об оказании бесплатной юридической помощи обеспечивают всем гражданам равные права на защиту адвокатов.

Статья 51 УПК РФ определяет случаи обязательного участия за­щитника в уголовном процессе.

Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если: Ч подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в уста-^н°вленном порядке;

ч подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

^ПоД°зреваемый, обвиняемый в силу физических или психиче-

недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право ^На защиту;

Дет ^ПодозР^еваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ве-производство по уголовному делу;

128 Глава 3, Институт российской адвокатуры на современном этапе

5. лицо обвиняется в совершении преступления, за которое мое быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыщ_е <г лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
   
6. уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием при. сяжных заседателей;
   

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного
дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ, т.е. судебное решение
принимается при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвине­
нием.

Если в указанных случаях защитник не приглашен самим подозре­ваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то участие защитника в уголовном судопроизводстве обеспечивает дозна­ватель, следователь, прокурор или суд.

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном су­допроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федераль­ного бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер вознаграждения адвоката в таких случаях ус­танавливается Правительством РФ.

Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве за­щитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дозна­ния, предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок вы­платы вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно устанавливаются ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.

Все эти нормы обеспечивают участие адвоката в уголовном процес­се, защиту прав и законных интересов подозреваемых и обвиняемых.

§ 2. Виды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры

Источники правового регулирования адвокатуры и адвокатск деятельности делятся на международные нормативные правовые ак международные договоры Российской Федерации и внутригосудар венные нормативные правовые акты Российской Федерации.

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принцип нормы международного права и международные договоры России

пидн источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 129

оации являются составной частью ее правовой системы. Акты лународного права имеют приоритет перед актами внутреннего за-одательства: если международным договором Российской Федера-установлены иные правила, чем предусмотренные российским за-м, применяются нормы международного договора. Основная задача адвокатуры — защита прав, свобод и интересов Л ических _и юридических лиц — осуществляется в соответствии с инципами, закрепленными рядом международных соглашений по во­просам прав и свобод человека и гражданина.

Среди интересующих нас в связи с рассматриваемой темой между­народных актов выделим наиболее важные.

Всеобщая декларация прав человека. Она была принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН 10 декабря 1948 г.¹ В ст. 11 Декла­рации закреплен принцип презумпции невиновности и указывается на необходимость предоставления каждому человеку всех возможностей для защиты в ходе судебного разбирательства. Кроме того, в ней утверждены принцип равенства перед законом, право на беспристраст­ное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым су­дом, а также гарантии защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния.

Устав Организации Объединенных Наций, подписанный в Сан-Франциско (США) в 1945 г., подтверждает право каждого человека на соблюдение законности в отношении него и провозглашает сотрудни­чество членов ООН в деле реализации прав человека и основных сво­бод без разделения по признакам расы, пола, языка и религии как одну из целей этой влиятельнейшей международной организации².

Международный пакт о гражданских и политических правах 19Ь6 г.³ закрепил право каждого человека на свободу и личную непри­косновенность, установил, что никто не может быть подвергнут произ-ольному аресту или содержанию под стражей, никто не должен быть Щен свободы, иначе как в соответствии с установленной законом °Цедурой. При аресте каждому арестованному должны быть сообще-причины его ареста, он должен быть немедленно информирован о естве предъявленного ему обвинения. Пакт содержит правило о об ' ^ЧТ° ^{каждое ли}ЦО, арестованное или задержанное по уголовному ^ению, в срочном порядке должно быть доставлено к судье или

См.: Российская газета. 1998. 10 дек.

^м-^: СДД СССР. Вып. XII. М„ 1956. С. 14-47.

Р1: ВВС СССР. 1976. № 17 (1831). Ст. 291.

«натура

128 Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе

8 2. Виды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 129

5. лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
   
6. уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием при­сяжных заседателей;
   

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного
дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ, т.е. судебное решение
принимается при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвине­
нием.

Если в указанных случаях защитник не приглашен самим подозре­ваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то участие защитника в уголовном судопроизводстве обеспечивает дозна­ватель, следователь, прокурор или суд.

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном су­допроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федераль­ного бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер вознаграждения адвоката в таких случаях ус­танавливается Правительством РФ.

Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве за­щитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дозна­ния, предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок вы­платы вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно устанавливаются ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.

Все эти нормы обеспечивают участие адвоката в уголовном процес­се, защиту прав и законных интересов подозреваемых и обвиняемых.

§ 2. Виды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры

Источники правового регулирования адвокатуры и адвокатской деятельности делятся на международные нормативные правовые акты, международные договоры Российской Федерации и внутригосударст­венные нормативные правовые акты Российской Федерации.

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы И нормы международного права и международные договоры Российской

федерации являются составной частью ее правовой системы. Акты _ме5Кдународного права имеют приоритет перед актами внутреннего за­конодательства: если международным договором Российской Федера­ции установлены иные правила, чем предусмотренные российским за­коном, применяются нормы международного договора.

Основная задача адвокатуры — защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц — осуществляется в соответствии с принципами, закрепленными рядом международных соглашений по во­просам прав и свобод человека и гражданина.

Среди интересующих нас в связи с рассматриваемой темой между­народных актов выделим наиболее важные.

Всеобщая декларация прав человека. Она была принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН 10 декабря 1948 г.¹ В ст. 11 Декла­рации закреплен принцип презумпции невиновности и указывается на необходимость предоставления каждому человеку всех возможностей для защиты в ходе судебного разбирательства. Кроме того, в ней утверждены принцип равенства перед законом, право на беспристраст­ное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым су­дом, а также гарантии защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния.

Устав Организации Объединенных Наций, подписанный в Сан-Франциско (США) в 1945 г., подтверждает право каждого человека на соблюдение законности в отношении него и провозглашает сотрудни­чество членов ООН в деле реализации прав человека и основных сво­бод без разделения по признакам расы, пола, языка и религии как одну из целей этой влиятельнейшей международной организации².

Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.³ закрепил право каждого человека на свободу и личную непри­косновенность, установил, что никто не может быть подвергнут произ­вольному аресту или содержанию под стражей, никто не должен быть лишен свободы, иначе как в соответствии с установленной законом процедурой. При аресте каждому арестованному должны быть сообще­ны причины его ареста, он должен быть немедленно информирован о существе предъявленного ему обвинения. Пакт содержит правило о том, что каждое лицо, арестованное или задержанное по уголовному обвинению, в срочном порядке должно быть доставлено к судье или

См.: Российская газета. 1998. 10 дек. , См.: СДД СССР. Вып. XII. М, 1956. С. 14-47. См.: ВВС СССР. 1976. № 17 (1831). Ст. 291.

130 Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе

другому должностному лицу, в соответствии с законом имеющему пра­во осуществлять судебную власть.

Арестованные или задержанные имеют право быть выслушанными без проволочек и право на беспристрастное и открытое слушание дела компетентным, независимым и справедливым судом. Содержание под стражей лиц, ожидающих судебного разбирательства, не должно быть общим правилом. Однако возможность освобождения может ставить­ся в зависимость от предоставления гарантий явки подозреваемого в суд, явки на судебное разбирательство в любой другой его стадии и, в случае необходимости, явки для исполнения приговора. Пакт гаранти­рует каждому, кто стал жертвой незаконного ареста или содержания под стражей, компенсацию, обладающую исковой силой. Как справед­ливо отмечают исследователи, данный пункт должен напоминать вла­сти об ответственности за незаконные и необоснованные аресты¹.

Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. закрепляет обязанность государств в соответствии с Ус­тавом ООН содействовать всеобщему уважению прав человека и сво­бод и их соблюдению².

Конвенция о защите прав человека и основных свобод, принятая в 1950 г. в Риме (дополнялась в 1970,1971,1990,1992,1994 гг.), подтвер­дила, что никто не может быть лишен свободы, иначе как в определен­ных законом случаях и в установленном законодательно порядке³. В соответствии с Конвенцией каждое лицо, обвиняемое в совершении преступления, имеет право на: незамедлительное и подробное уведом­ление на понятном ему языке о характере и основании предъявленного обвинения; достаточное количество времени и предоставление воз­можностей для подготовки своей защиты; свою защиту самостоятель­но или выбранным им самим защитником, или, если средств для опла­ты услуг защитника у него недостаточно, на получение защитника бес­платно, когда этого требуют интересы правосудия.

В 1955 г. на I Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями были приняты Минимальные стан­дартные правила обращения с заключенными. Этот документ стал пер­вым международным актом, связанным с осуществлением уголовного правосудия. Впоследствии Правила неоднократно дополнялись и пе-

¹ См.: Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Феде­
рации. Ростов-н/Д, 2002. С. 43.

² См.: СДД СССР. Вып. XXXII. М., 1976. С. 3-26.

³ См.: Государство и право. 1993. № 4. С. 37—53.

к 2. Виды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 131

ресматривались. Они содержат Приложение, в которое, в частности, включена рекомендация государствам, чьи нормы защиты лиц, подвер­гающихся любой форме задержания или тюремному заключению, не соответствуют Минимальным стандартным правилам, принять эти Правила и довести их до сведения заключенных и задержанных лиц. Правилами также рекомендовано осуществлять юридическую помощь лицам, находящимся в заключении, в условиях конфиденциальности, которая должна быть гарантирована.

Гарантии, обеспечивающие защиту лиц, которым угрожает смерт­ная казнь, подтверждают их право на получение необходимой юриди­ческой помощи на всех стадиях расследования и разбирательства дела.

Минимальные стандартные правила обращения с заключенными дополняют Минимальные стандартные правила, касающиеся отправ­ления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинские прави­ла), принятые в 1985 г. на VII Конгрессе ООН в Милане. Этот доку­мент регулирует порядок привлечения несовершеннолетних к ответст­венности, т.е. с учетом их возрастных, психологических, социальных и иных особенностей.

В 1989 г. на 43-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН был принят Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заклю­чению в какой бы то ни было форме¹. В его основу положена ст. 9 Всеоб­щей декларации прав человека 1948 г., указывающая на недопусти­мость произвольного задержания или ареста. Основная цель Свода со­стоит в обеспечении задержанным режима, соответствующего статусу неосужденных. Лицо, задержанное по уголовному обвинению, имеет право на судебное разбирательство в разумные сроки или на освобож­дение до суда. Кроме того, каждому задержанному должно быть пре­доставлено право на получение юридической помощи адвоката. После задержания лицо должно быть незамедлительно проинформировано компетентным органом об этом своем праве, ему должны быть предос­тавлены возможности для его осуществления.

В том случае, когда задержанный не располагает достаточными де­нежными средствами для оплаты услуг адвоката по своему выбору, он Может воспользоваться бесплатными услугами адвоката, назначенного Для него судебным или иным компетентным органом.

См.: Международное сотрудничество в области прав человека. Документы и мате­риалы. Вып. 2. М., 1993. С. 487-497.

5-




Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе

Лицо, задержанное или находящееся в заключении, вправе: связы­ваться и консультироваться с адвокатом; иметь достаточно времени и соответствующие условия для консультаций адвоката; связаться с ад­вокатом и проконсультироваться без промедления и без цензуры, в условиях полной конфиденциальности (это право может быть отме­нено или ограничено только в исключительных обстоятельствах, ко­торые определяются законом или установленными в соответствии с законом правилами, когда по мнению судебного или иного органа это необходимо для поддержания безопасности и порядка); встречаться с адвокатом в условиях, позволяющих должностному лицу правоохра­нительных органов видеть, но не слышать задержанного или заклю­ченного и его адвоката. Связь задержанного или находящегося в за­ключении лица с его адвокатом не может быть использована как сви­детельство против обвиняемого или находящегося в заключении лица, если она не имеет отношения к совершенному или замышляе­мому преступлению.

Декларация об основных принципах юстиции для жертв преступле­ния и превышения власти рекомендует принятие мер на международ­ном и национальном уровне для доступа жертв преступлений к юсти­ции и справедливое отношение к ним, возмещение причиненного им вреда, оказание помощи.

Важнейшее значение для организации адвокатуры имеют Основ­ные положения о роли адвокатов, принятые VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке (под­робнее см. следующий параграф настоящей главы учебника).

Нормы, регулирующие вопросы адвокатуры, содержатся и в меж­дународных актах, посвященных деятельности международных судеб­ных органов. Так, Регламент Европейского суда по правам человека, принятый 4 ноября 1998 г., закрепляет, что на получение помощи адво­катов имеет право каждая сторона.

В зависимости от юридической силы внутригосударственные ис­точники правового регулирования адвокатуры и адвокатской дея­тельности делятся на законы и подзаконные акты.

Законы — нормативные правовые акты, принимаемые представи­тельными органами государственной власти. Примером может слу­жить Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре 2002 г.

К подзаконным относятся акты, принимаемые Президентом РФ, Правительством РФ и органами исполнительной власти субъектов Федерации, министерствами и ведомствами.

5 2. Виды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 133

Указы и распоряжения Президента РФ принимаются в соответст­вии с Конституцией РФ и федеральными законами. В качестве приме­ра актов Президента, имеющих прямое отношение к адвокатуре и адво­катской деятельности, можно привести его Указ от 2 августа 1999 г. № 954 «Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации» (в настоящее время утратил силу), в котором регулировались отдель­ные вопросы взаимодействия Министерства юстиции РФ и адвокат­ских образований, в частности, в сфере обеспечения соблюдения по­следними требований законности.

Постановления Правительства РФ, как и акты Президента, явля­ются актами подзаконными, т.е. должны приниматься в строгом соот­ветствии с Конституцией РФ, федеральными законами, распоряже­ниями и указами Президента. Необходимость принятия правительст­венных нормативных актов может быть напрямую закреплена в феде­ральном законе.

В группе подзаконных актов большое место занимают норматив­ные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, в ча­стности, Министерства юстиции РФ. Данные акты также часто прини­маются в случаях, прямо указанных в федеральном законе.

Среди подзаконных актов, касающихся института адвокатуры, можно от­метить приказ Министерства юстиции РФ от 22 октября 2002 г. № 286 «Об ут­верждении Положения об Управлении (Отделе) Министерства юстиции Рос­сийской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации». В соот­ветствии с Положением, утвержденным данным приказом, Управление (От­дел) Министерства юстиции РФ по субъекту (субъектам) Федерации является территориальным органом Министерства юстиции РФ, действую­щим на территории субъекта (субъектов) Федерации. Во исполнение своих ос­новных задач, в частности, по реализации государственной политики в сфере юстиции, обеспечению единства правового пространства Российской Федера­ции на территории субъекта (субъектов) Федерации, обеспечению прав и за­конных интересов личности, общества и государства, обеспечению установ­ленного порядка деятельности судов Управление (Отдел) ведет реестр адвока­тов субъекта (субъектов) РФ, выдает удостоверения адвокатов, принимает Участие в работе квалификационной комиссии по приему квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на статус адвоката.

Деятельность по анализу, контролю и координации работы территориаль­ных органов Министерства юстиции РФ, действующих в пределах федераль­ного округа, по выполнению задач и функций в сфере адвокатуры осуществля-^ет федеральное управление Министерства юстиции РФ по федеральному ок-РУгу, являющееся окружным территориальным органом Министерства юсти­ции Рф

и действующее в соответствии с Положением о Федеральном

134

Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе

§ 2ЛЗиды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 135


управлении Министерства юстиции РФ по федеральному округу, утвержден­ным приказом Министерства юстиции РФ от 22 октября 2002 г. № 287.

Непосредственное значение для адвокатской деятельности имеют и акты иных федеральных органов исполнительной власти, например приказ Ми­нистерства РФ по налогам и сборам от 3 апреля 2002 г. № БГ-3-05/173 «Об утверждении формы справки о суммах единого социального налога, на­численных и уплаченных за истекший налоговый период коллегией адвокатов (ее учреждением) за адвоката».

Источники правового регулирования адвокатуры и адвокат­ской деятельности подразделяются на материальные, процессу­альные.

Примером материальных источников служит ГК РФ, нормы кото­рого применяются, в частности, к регулированию вопросов заключе­ния соглашения между адвокатом и доверителем в форме договора по­ручения или договора возмездного оказания услуг (гл. 49,39)¹. Причем если нормами ГК РФ какие-то конкретные вопросы не урегулированы, применяются положения федерального закона, например Федераль­ного закона об адвокатской деятельности и адвокатуре как специаль­ного акта, наиболее полно учитывающего специфику регламентируе­мых отношений.

Значительную часть источников правового регулирования адво­катской деятельности составляют процессуальные нормативные пра­вовые акты: УПК РФ 2001 г.², ГПК РФ 2002 г.³, АПК РФ 2002 г.⁴

По своему предмету источники правового регулирования институ­та адвокатуры и адвокатской деятельности могут быть разделены на общие, специальные, посвященные собственно адвокатуре и адвокат­ской деятельности, акты иных отраслей права, регулирующие отдель­ные вопросы, относящиеся к организации адвокатуры и осуществле­нию адвокатской деятельности.

Источниками общего характера являются нормативные право­вые акты, которые регулируют отношения, связанные не только с ад­вокатурой, но и с другими сферами. В частности, это Конституция России.

Нормативные акты специального характера полностью посвящены организации адвокатуры и адвокатской деятельности. Причем они мо-

¹ СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 411.

² СЗ РФ. 2001. №52 (ч. 1). Ст. 4921.

³ СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

⁴ СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

гут относиться как к адвокатуре в целом (Федеральный закон об адво­катской деятельности и адвокатуре), так и к ее отдельным вопросам (например, Порядок ведения реестров адвокатов субъектов РФ).

В качестве примеров актов иных отраслей права, регулирующих отдельные вопросы адвокатуры, можно привести ГПК и УПК РФ. Не теряя связи со «своей» отраслью права (гражданское процессуальное право, уголовно-процессуальное право), эти акты одновременно яв­ляются источниками правовой регламентации института адвокатуры и адвокатской деятельности.

В зависимости от того, насколько систематизированы нормы того или иного нормативного правового акта, источники правового регули­рования делятся на кодифицированные нормативные правовые акты и некодифицированные нормативные правовые акты.

Кодифицированные акты отличаются систематизированностью правового материала, более широким его охватом, будь то норматив­ные акты общего характера, отраслевые или специальные, регулирую­щие узкий круг общественных отношений.

Основополагающим кодифицированным источником правовой регламентации института адвокатуры и адвокатской деятельности яв­ляется Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре. К общим кодифицированным источникам, затрагивающим в том числе вопросы адвокатуры, относятся АПК, ГК, ГПК, КоАП, НК, ТК, УК, УПК РФ.

Поскольку Россия является федеративным государством, правом принятия нормативных правовых актов обладают государственные ор­ганы на уровне как Федерации, так и ее субъектов. Соответственно за­конодательство делится на нормативные правовые акты, принятые федеральными органами государственной власти и акты, приня­тые органами государственной власти субъектов Федерации.

В настоящее время, согласно п. «л» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ, ин­ститут адвокатуры находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов, т.е. вопросы адвокатуры и адвокатской деятельности могут Регулироваться не только федеральными законами, нормативными ак­тами, но и региональными. Первые действуют на всей территории Рос­сийской Федерации, если иное не предусмотрено самим актом. Вторые принимаются госорганами субъектов Федерации строго в соответст­вии с актами федерального значения и действуют только на террито­рии конкретного субъекта Федерации.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре не ^к°нкретизирует конституционные правила о разграничения предме-




Глава 3, Институт российской адвокатуры на современном этапе

тов ведения и полномочий между Федерацией и ее субъектами. Неко­торые его статьи содержат лишь указание на то, что те или иные вопро­сы могут регламентироваться законодательством субъектов в составе РФ. Например, в соответствии с п. 3 ст. 24 Закона вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юри­дической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консульта­ции, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта РФ.

В случае противоречия между федеральным законом и актом субъ­екта Федерации действует федеральный закон (ч. 2 и 5 ст. 76 Конститу­ции РФ).

Законотворчество субъектов Федерации в отношении вопросов ад­вокатуры и адвокатской деятельности имеет положительное значение для развития института адвокатуры, поскольку позволяет учитывать специфику отдельных регионов страны, потребность в юридической помощи на местах, иные факторы. Однако необходимо обращать при­стальное внимание на обеспечение строгого соответствия региональ­ного законодательства федеральному.

Таким образом, иерархическая система источников правового регу­лирования адвокатуры и адвокатской деятельности состоит из следую­щих элементов:

1. Конституция РФ;
   
2. международные договоры РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права;
   
3. федеральные законы;
   
4. нормативные правовые акты Президента РФ;
   
5. нормативные правовые акты Правительства РФ;
   
6. нормативные правовые акты министерств и ведомств РФ;
   
7. нормативные правовые акты субъектов РФ.
   

В процессе создания и совершенствования законодательства об ад­вокатуре и адвокатской деятельности велико значение актов высших судебных органов Российской Федерации (Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ), принимаемых в пределах их компетенции. Однако эти акты не являются источниками права России, поскольку не содержат норм права. Тем не менее они формируют единообразное по­нимание нормативных актов всеми субъектами права и, как следствие, содействуют выработке единой правоприменительной практики, в том числе в сфере адвокатуры.

§ 2Л Зиды источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 137

Например, постановлением Конституционного Суда РФ от 24 февраля 1998 г. № 7-П по делу о проверке конституционности отдельных положений _ст 1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 г. «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости насе­ления Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского стра­хования на 1997 год» в связи с жалобами ряда граждан и запросами судов были признаны не соответствующими Конституции РФ, ее ст. 19 (ч. 1 и 2) и 55 (ч. 2 и 3), положения п. «б» и «в» ст. 1 Федерального закона «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд соци­ального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занято­сти населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинско­го страхования на 1997 год», устанавливающие для индивидуальных предпри­нимателей, занимающихся частной практикой нотариусов и адвокатов, тариф страховых взносов в Пенсионный фонд РФ в размере 28% суммы заработка (дохода)¹.

' Вопросы налогообложения адвокатской деятельности отражены также в постановлении Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1999 г. № 18-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 1, 2,4 и 6 Феде­рального закона от 4 января 1999 г. «О тарифах страховых взносов в Пенсион­ный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Россий­ской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Фе­дерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год» и ст. 1 Федерального закона от 30 марта 1999 г. «О внесении изменений и допол­нений в Федеральный закон «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федера­ции и в фонды обязательного медицинского страхования на 1998 год» в связи жалобами граждан, общественных организаций инвалидов и запросами судов. Этим постановлением были признаны не соответствующими Конституции РФ, ее ст. 19 (ч. 1 и 2), 35 (ч. 1 и 2), 55 (ч. 2 и 3) и 57, положения п. «б» и «в» ст. 1 Федерального закона от 4 января 1999 г. «О тарифах страховых взносов в Пен­сионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Рос­сийской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год» и абз. 3 и 6 п. 1 ст. 1 Федерального закона от 30 марта 1999 г. «О внесении измене­ний и дополнений в Федеральный закон «О тарифах страховых взносов в Пен­сионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Рос­сийской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1998 год» в отношении правового регулирования страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации для индивидуальных предпринимателей, занимаю-

¹ СЗ РФ. 1998. № Ю.Ст. 1242.

138 Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе

щихся частной практикой нотариусов, глав крестьянских (фермерских) хо­зяйств и адвокатов, поскольку оно нарушает конституционные принципы справедливого и законного установления обязательных платежей при опреде­лении существенных элементов тарифообложения, включая облагаемую базу для начисления страховых взносов, и субъекта тарифообложения¹.

Большое значение имеют акты Верховного Суда РФ. Он осуществ­ляет, в частности, проверку соответствия актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти фе­деральным законам.

Например, решением Верховною Суда РФ от 14 ноября 2000 г. № ГКПИ 2000-1038 было признано незаконным и не подлежащим примене­нию письмо Министерства юстиции РФ от 31 января 1994 г. № 09-09/19-94 о направлении для руководства и исполнения Положения о порядке оплаты труда адвокатов за счет государства, утвержденного министром юстиции РФ 27 янва­ря 1994 г., а также письмо Минюста России от 7 апреля 1994 г. № 09-08/51-94, разъясняющее порядок применения указанного Положения.

Значима роль Верховного Суда РФ в выработке единой правопри­менительной практики.

Например, постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Россий­ской Федерации при осуществлении правосудия» закрепило, что при судеб­ном разбирательстве должно строго соблюдаться гарантированное Конститу­цией (ч. 1 ст. 48) право каждого на получение квалифицированной юридиче­ской помощи. С учетом этого конституционного положения суд обязан обеспе­чить участие защитника в деле как в случаях, когда обвиняемый выразил такое желание, так и в случаях, когда участие защитника является обязательным по закону.

На основании ст. 50 УПК РСФСР обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от защитника, однако такой отказ не должен быть вынужденным и может быть принят лишь при наличии реальной возмож­ности участия защитника в деле.

В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ каждый задержанный, заклю­ченный под стражу, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента объявления ему протокола задержания или постановления о приме­нении меры пресечения в виде заключения под стражу, а каждый обвиняемый в силу указанной конституционной нормы и на основании ст. 47 УПК РФ име­ет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента предъявле­ния обвинения. При нарушении этого конституционного права все показания

§ 2 ЛЗШЫ источников нормативного правового регулирования института адвокатуры 139

одержанного, заключенного под стражу, обвиняемого и результаты следст-_веНных действий, произведенных без участия адвоката, должны рассматри­ваться судом как доказательства, полученные с нарушением закона¹.

Немалое значение имеют корпоративные акты в сфере регули­рования адвокатуры и адвокатской деятельности. Рассмотрим и их правовую природу. В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатура является профес­сиональным сообществом адвокатов. Это сообщество, реализуя прин­ципы независимости и самоуправления адвокатуры, должно само­стоятельно принимать нормы и правила, регулирующие его внутрен­ние вопросы.

К корпоративным актам, в соответствии с указанным Федеральным законом, относятся следующие.

1. Принимаемые органами адвокатского самоуправления акты, со­держащие правила, которые определяют порядок работы органов адво­катского самоуправления или регламентируют отдельные вопросы ад­вокатской деятельности. Так, в соответствии со ст. 11 Федерального за­кона об адвокатской деятельности и адвокатуре совет Федеральной па­латы адвокатов разрабатывает и утверждает Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов на присвоение статуса адвоката. Высший орган адвокатской палаты субъ­екта Федерации — собрание (конференция) адвокатов — утверждает порядок определения норм представительства и избрания делегатов на конференцию, определяет порядок направления адвокатов для работы в юридических консультациях; устанавливает размер обязательных отчислений адвокатов на общие нужды адвокатской палаты; утвержда­ет регламенты собрания (конференции) адвокатов, совета и ревизион­ной комиссии адвокатской палаты субъекта Федерации; закрепляет меры поощрения и виды ответственности адвокатов.

Высший орган Федеральной палаты адвокатов — Всероссийский съезд адвокатов — принимает устав Федеральной палаты адвокатов, кодекс профессиональной этики адвоката; утверждает единую норму представительства от адвокатских палат на Всероссийский съезд адво­катов; определяет размер отчислений адвокатских палат на общие ^нУЖды Федеральной палаты адвокатов, исходя из численности адво­катских палат; утверждает регламенты Всероссийского съезда адвока­тов и совета Федеральной палаты адвокатов.


¹ См.: СЗ РФ. 2000. № 3. Ст. 353.

См.: Российская газета. 1995. 28 дек.

140 Глава 3. Институт российской адвокатуры на современном этапе

2. Принимаемые адвокатскими образованиями нормы и правила, регулирующие их внутреннюю деятельность. В частности, коллегия адвокатов, являющаяся некоммерческой организацией, действует на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами). В адвокатском бюро актом, регулирующим отдельные аспекты совместной деятельности адвокатов, учредивших данное адвокатское образование, является партнерский договор, за­ключаемый в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.

Вышеуказанные акты содержат нормы и правила, обязательные для исполнения адвокатами, органами адвокатского самоуправления, адвокатскими образованиями. Но можно ли эти акты считать источни­ками правового регулирования в сфере адвокатуры и адвокатской дея­тельности? Представляется, что нет, нельзя. Принимаемые органами адвокатского самоуправления и адвокатскими образованиями акты лишены важнейших признаков нормативного правового акта: они при­нимаются не государственным органом и не обеспечены мерами госу­дарственного принуждения в случае их нарушения. При несоблюде­нии требований такого акта возможно наступление мер ответственно­сти, налагаемых исключительно негосударственными по своей приро­де органами адвокатского самоуправления.

Кроме того, ст. 4 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре не включает корпоративные акты в состав законодатель­ства об адвокатской деятельности и адвокатуре. В соответствии с дан­ной статьей законодательство об адвокатской деятельности и адвока­туре основывается на Конституции РФ и состоит из Федерального за­кона об адвокатской деятельности и адвокатуре, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нор­мативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных Феде­ральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ.

§ 3. Характеристика основных источников правового регулирования адвокатуры 141