А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник
Вид материала | Учебник |
СодержаниеГлава 10. адвокат в арбитражном процессе Глава 10, Адвокат в арбитражном процессе |
- С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
- Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
- Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
- Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
- А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
- Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
- Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
- Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
- Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
- Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.
§ 1. Особенности предмета правовых споров в арбитражном суде
В соответствии со ст. 118 Конституции РФ правосудие в России осуществляется только судом. Судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства.
Арбитражные суды представляют собой особую разновидность судебных органов, осуществляющих судебную власть путем разрешения экономических споров и иных дел, отнесенных к их ведению. Арбитражные суды имеют собственную подведомственность, порядок судопроизводства в них имеет специфику, установленную АПК РФ, принятым 24 июля 2002 г.1
На основании анализа положений Конституции РФ, Федерального конституционного закона «О судебной системе Российской Федерации», Федерального конституционного закона «Об арбитражных судах в Российской Федерации»2, АПК РФ следует, что арбитражные суды входят в систему органов гражданской юрисдикции, а их деятельность является одной из форм осуществления судебной власти в сфере гражданского и административного судопроизводства.
«Автономное» положение арбитражных судов в системе органов гражданской юрисдикции предопределяется особыми задачами судопроизводства в арбитражных судах, которыми являются:
1) защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, органов госу-
1 СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.
2 СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1599; 2004. № 13. Ст. 1111.
дарственной власти РФ, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в указанной сфере;
- обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
- справедливое публичное судебное разбирательство в установленный законом срок независимым и беспристрастным судом;
- укрепление законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
- формирование уважительного отношения к закону и суду;
- содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота.
Порядок судопроизводства в арбитражных судах определяется Конституцией РФ, федеральными законами о судебной системе и об арбитражных судах, АПК РФ и принимаемыми в соответствии с ними другими федеральными законами. Если международным договором РФ установлены иные правила судопроизводства, чем те, которые предусмотрены российским законодательством о судопроизводстве в арбитражных судах, применяются правила международного договора.
Определение предмета споров, рассматриваемых и разрешаемых арбитражными судами, следует начинать с анализа закрепленной законом подведомственностью дел арбитражному суду.
В соответствии со ст. 27 АПК РФ арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Таким образом предмет арбитражных споров предопределяется сферой, в которой существует спорное правоотношение — предпринимательская и иная экономическая деятельность.
Но это не единственный критерий выделения особого предмета арбитражных споров. Второй их характерный признак — субъектный состав спорного правоотношения, т.е. определенный статус сторон правоотношения, что позволяет более точно определить предмет спора и разграничить подведомственность между двумя органами судебной власти: судами общей юрисдикции и арбитражными судами.
Итак, арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием:
- организаций, являющихся юридическими лицами;
- граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуаль-
504
Глава 10, Адвокат в арбитражном процессе
ного предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке (далее — индивидуальные предприниматели);
— в случаях, предусмотренных АПК РФ и иными федеральными за
конами, с участием Российской Федерации, субъектов РФ, муници
пальных образований, государственных органов, органов местного са
моуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имею
щих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса инди
видуального предпринимателя (далее — организации и граждане).
К подведомственности арбитражных судов федеральным законом могут быть отнесены и иные дела.
Заявление, принятое арбитражным судом к своему производству с соблюдением правил подведомственности, должно быть рассмотрено им по существу, хотя бы в дальнейшем к участию в деле будет привлечен гражданин, не имеющий статуса индивидуального предпринимателя, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.
Арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела с участием российских организаций, граждан РФ, а также иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, организаций с иностранными инвестициями, если иное не предусмотрено международным договором РФ.
Адвокату при обеспечении защиты интересов доверителя следует четко разграничивать компетенцию различных органов судебной системы России.
Арбитражные суды рассматривают в порядке искового производства возникающие из гражданских правоотношений экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных АПК РФ и иными федеральными законами, другими организациями и гражданами.
Следует отметить, что в отличие от ранее действовавшего АПК 1995 г. в настоящее время в АПК РФ 2002 г. не приводится примерного перечня экономических споров из гражданских правоотношений, подведомственных арбитражных судам. Правовая наука и правоприменительная практика позволяет выделить следующие категории экономических споров, подведомственных арбитражным судам:
— споры, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполне
нием обязательств. Споры этой категории включают разногласия, воз-
.' § 1. Особенности предмета правовых споров в арбитражном суде 505
никающие из обязательственных правоотношений, например, связанных с толкованием договоров, надлежащим исполнением прав и обязанностей сторон обязательств, взысканием убытков и санкций, предусмотренных законом и договором, и других спорах;
.— разногласия по договору, заключение которого предусмотрено законом или передача разногласий по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами. Эти так называемые споры преддоговорного характера подведомственны арбитражному суду в случаях, когда обязанность заключения договора предусмотрена федеральным законом либо соглашением сторон. Как указано в п. 4 ст. 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В частности, к ведению арбитражных судов отнесено рассмотрение споров (с соблюдением критерия субъектного состава спора): об отказе коммерческой организации от заключения публичного договора (п. 3 ст. 426 ГК РФ); об отказе в заключении основного договора при наличии предварительного договора (п. 5 ст. 429 ГК РФ);
- споры об изменении условий или о расторжении договоров. Здесь речь идет о требованиях, предусмотренных гл. 29 ГК РФ. При этом в соответствии со ст. 452 ГК РФ по таким искам установлен обязательный досудебный претензионный порядок разрешения спора;
- споры о признании права собственности. Здесь имеются в виду иски, связанные как с признанием права собственности, так и защищаемого наряду с ним права законного владения имуществом;
- споры об истребовании собственником или иным законным владельцем имущества из чужого незаконного владения (виндикацион-ные иски);
- споры о нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанном с лишением владения (негаторные иски);
- споры о возмещении убытков. Здесь имеются в виду иски о возмещении убытков, причиненных как ненадлежащим исполнением либо неисполнением договорных обязательств, так и убытки внедого-ворного характера, например возмещение убытков, причиненных государственными органами и органами местного самоуправления (ст. 16 ГК РФ)1.
1 См.: Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.В. Яркова. М., 2003.
506 Глава 10. Адвокат в арбитражном процессе
§ 1. Особенности предмета правовых споров в арбитражном суде 507
Кроме того, арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности:
- об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;
- об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
- об административных правонарушениях, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;
- о взыскании с организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, обязательных платежей, санкций, если федеральным законом не предусмотрен иной порядок их взыскания;
- другие дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда.
Арбитражные суды рассматривают также в порядке особого производства дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения и прекращения прав организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии с гл. 30 АПК РФ арбитражные суды рассматривают дела:
- об оспаривании решений третейских судов по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности;
- о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии с гл. 31 АПК РФ арбитражные суды рассматривают дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений по спорам, возникающим
при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом предметом судебных споров, подведомственных арбитражным судам, является широкий круг общественных отношений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Законом установлена также специальная подведомственность дел арбитражным судам (ст. 33 АПК РФ), в рамках которой арбитражные суды рассматривают дела:
- о несостоятельности (банкротстве);
- по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;
- по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;
- по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров;
- о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
- другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом.
Дела специальной подведомственности рассматриваются арбитражным судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возникли спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане.
Адвокату при определении подведомственности дела его доверителя необходимо четко выяснить не только характер спорного правоотношения, но и его субъектный состав, чтобы не произошло ошибки при подаче иска.
Так, определением Президиума Верховного Суда РФ от 11 февраля 2004 г. № 77пв03 было указано, что дело по спору между акционером и акционерным обществом подведомственно арбитражному суду.
3 марта 2003 г. Щ. обратился в Абаканский городской суд с иском к ООО «Инвестгазпром», ОАО «Новомосковская акционерная компания «Азот» и А. о применении последствий недействительности ничтожной сделки купли-продажи газопроводов-отводов, заключенной 28 июня 1999 г. между ОАО «Новомосковская акционерная компания «Азот» и ООО «Инвестгазпром»; просил возвратить газопроводы-отводы в собственность названного от-
508 Глава 10. Адвокат в арбитражном процессе
§ 1. Особенности предмета правовых споров в арбитражном суде 509
крытого акционерного общества, а также взыскать с А. в пользу ОАО 3 тыс. руб.
В обоснование иска он указал, что совершенная при возмездном посредничестве А. сделка купли-продажи газопроводов-отводов совершена лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, и поэтому является ничтожной.
Определениями судьи Абаканского городского суда от 3 марта 2003 г. исковое заявление принято к производству Абаканского городского суда и приняты меры по подготовке дела к судебному разбирательству.
Решением Абаканского городского суда от 20 марта 2003 г. иск Щ. был удовлетворен.
По заявлению ООО «Инвестгазпром» о пересмотре решения суда от 20 марта 2003 г. по вновь открывшимся обстоятельствам тем же судом определением от 10 июня 2003 г. решение суда отменено и дело назначено к новому рассмотрению.
Определением суда от 16 июня 2003 г. производство по делу по иску Щ. было прекращено в связи с его неподведомственностью суду общей юрисдикции и разъяснено, что за разрешением данного спора истцы вправе обратиться в арбитражный суд Тульской области.
В кассационном порядке дело не рассматривалось.
В представлении заместителя Председателя Верховного Суда РФ, внесенном в Президиум Верховного Суда РФ в порядке, предусмотренном ст. 389 ГПК РФ, в целях обеспечения единства судебной практики и законности поставлен вопрос об отмене судебных постановлений как вынесенных с существенными нарушениями норм процессуального права.
Президиум Верховного Суда РФ 11 февраля 2004 г. представление удовлетворил по следующим основаниям.
Из материалов дела, в частности, усматривается, что при принятии искового заявления Щ. к производству Абаканского городского суда и при рассмотрении его по существу судьей нарушены нормы процессуального права о подведомственности дела суду общей юрисдикции.
Судьей не было учтено, что истец как акционер ОАО «Новомосковская акционерная компания «Азот» оспаривает совершенную этим обществом сделку по отчуждению недвижимого имущества и что согласно п. 4 ч. 1 ст. 33 АПК РФ такое дело подведомственно арбитражному суду.
В связи с незаконностью определений судьи о принятии искового заявления Щ. к производству Абаканского городского суда и о проведении подготовки этого дела к судебному разбирательству не могут быть признаны правильными и принятые судом последующие судебные определения.
С учетом изложенного все судебные постановления подлежат отмене с прекращением производства по делу как неподведомственные суду общей юрисдикции1.
1 См.: БВС РФ. 2004. № 10.
В соответствии с правилами о подсудности дел арбитражным судам дела, подведомственные арбитражным судам, рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов, за исключением дел, отнесенных к подсудности Высшего Арбитражного Суда РФ.
Иск предъявляется в арбитражный суд субъекта РФ по месту нахождения или месту жительства ответчика.
Иск к ответчику, место нахождения или место жительства которого неизвестно, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения его имущества либо по его последнему известному месту нахождения или месту жительства в России.
Иск к ответчикам, находящимся или проживающим на территориях разных субъектов РФ, предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства одного из ответчиков.
Иск к ответчику, находящемуся или проживающему на территории иностранного государства, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения на территории РФ имущества ответчика.
Иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в арбитражный суд по месту исполнения договора.
Иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или его филиала, представительства.
Иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасание на море могут предъявляться в арбитражный суд по месту нахождения судна ответчика или порта приписки судна ответчика либо по месту причинения убытков.
Выбор между арбитражными судами, которым согласно настоящей статье подсудно дело, принадлежит'истцу.
Подсудность, установленная ст. 35 и 36 АПК РФ, может быть изменена по соглашению сторон до принятия арбитражным судом заявления к своему производству, кроме исключительной подсудности, установленной ст. 38 АПК РФ.
Так, в соответствии со ст. 38 АПК РФ иски о правах на недвижимое имущество предъявляются в арбитражный суд по месту нахождения этого имущества; иски о правах на морские и воздушные суда, суда внутреннего плавания, космические объекты предъявляются в арбит-
510 Глава 10. Адвокат в арбитражном процессе
§ 1. Особенности предмета правовых споров в арбитражном суде 511
ражный суд по месту их государственной регистрации; иск к перевозчику, вытекающий из договора перевозки грузов, пассажиров и их багажа, в том числе в случае, если перевозчик является одним из ответчиков, предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения перевозчика; заявление о признании должника банкротом подается в арбитражный суд по месту нахождения должника; заявление об установлении фактов, имеющих юридическое значение, подается в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства заявителя, за исключением заявления об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения или прекращения прав на недвижимое имущество, которое подается в суд по месту нахождения недвижимого имущества.
Встречный иск независимо от его подсудности предъявляется в арбитражный суд по месту рассмотрения первоначального иска.
Дело, принятое арбитражным судом к своему производству с соблюдением правил подсудности, должно быть рассмотрено им по существу, хотя бы в дальнейшем оно стало подсудным другому арбитражному суду.
Роль адвоката в арбитражном процессе весьма значительна.
На основании положений ч. 5 ст. 59 АПК РФ и в соответствии с п. 4 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре представителями организаций в арбитражном суде могут выступать по должности руководители организаций, действующие в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом, учредительными документами, или лица, состоящие в штате указанных организаций, либо адвокаты, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Полномочия руководителей организаций, выступающих от имени организаций в арбитражном суде, подтверждаются представляемыми ими суду документами, удостоверяющими их служебное положение, а также учредительными и иными документами (ч. 1 ст. 61 АПК РФ). Руководители организаций действуют в арбитражном суде без доверенности.
Полномочия других представителей на ведение дела в арбитражном суде должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом, а в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, — в ином документе. Следует иметь в виду, что в соответствии с ч. 2 ст. 6 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокат представляет доверителя на осно-
вании доверенности,.а в случаях, предусмотренных федеральным законом, — на основании ордера, выдаваемого соответствующим адвокатским объединением.
Действующее законодательство не дает четкого ответа, необходимо ли представление адвокатом ордера при представительстве интересов доверителя в арбитражном суде, т.е. может ли быть допущен в арбитражный процесс адвокат-представитель лица, участвующего в деле, если им представлен лишь ордер адвокатского образования. Вопрос это достаточно значимый, поскольку в соответствии с ч. 4 ст. 63 АПК РФ в случае непредставления представителем необходимых документов в подтверждение полномочий или представления документов, не соответствующих требованиям, установленным АПК РФ и другими федеральными законами, арбитражный суд отказывает в признании полномочий соответствующего лица на участие в деле, на что указывается в протоколе судебного заседания.
Исследователи в большинстве своем солидарны, что ордер не является обязательным основанием представительства адвоката в арбитражном суде. Однако определенные нюансы во мнениях существуют. Так, есть мнение, что поскольку ст. 61 АПК РФ прямо не требует представления ордера, то согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокат представляет доверителя на основании доверенности1. Также трудно возразить, что адвокат вправе представить арбитражному суду и ордер на исполнение поручения, однако «представление этого документа не освобождает адвоката от обязанности представить суду доверенность на исполнение поручения»2.
Другие авторы подчеркивают, что поскольку в АПК РФ в отношении участия адвоката в арбитражном процессе на основании ордера нет прямого указания, а в другом федеральном законе это не предусмотрено, адвокат вправе быть представителем в арбитражном суде на основании доверенности, выданной ему доверителем. Вместе с тем если адвокат предъявит в арбитражном суде ордер, выданный в установленном порядке, следует признать его полномочия представителя подтвержденными3.
1 См.: Арбитражный процесс / Отв. ред. В.В. Ярков. М., 2003. С. 142.
2 См.: Шерстюк В.М. Арбитражный процесс (в вопросах и ответах). Комментарии,
рекомендации, предложения по применению Арбитражного кодекса Российской Феде
рации. М„ 2004. С. 72.
3 См.: Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Феде
рации / Под ред. В.Ф. Яковлева, М.К Юкова. М, 2003. С. 189.
512 Глава 10. Адвокат в арбитражном процессе
Таким образом, по общему правилу, при представительстве в арбитражном процессе ордер не может подтверждать полномочия адвоката и, соответственно, нет необходимости в его выдаче.
В то же время в правовой литературе выделяется процедура рассмотрения дел об административных правонарушениях и отдельные авторы утверждают (со ссылкой на ч. 1 ст. 202, ч. 1 ст. 207 АПК и ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ), что «по рассматриваемым арбитражным судом делам об административных правонарушениях адвокат должен представлять ордер, а на осуществление полномочий, предусмотренных ч. 2 ст. 62 АПК РФ, — доверенность1. Сторонники этой, справедливой и на наш взгляд, точки зрения считают, что с точки зрения формально-юридической действительно анализ общих положений п. 2 ст. 6 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре и ч. 3 ст. 61 АПК РФ приводит к выводу, что в арбитражном процессе ордер адвокатского образования в принципе не может иметь процессуально-правового значения. В то же время нормы ч. 1 ст. 202 и ч. 1 ст. 207 АПК РФ, устанавливающие приоритет процессуально-правовых норм гл. 25 АПК РФ и «федерального закона об административных правонарушениях» (т.е. КоАП РФ), однозначно влекут применение ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ. Следовательно, по делам о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности полномочия адвоката должны подтверждаться ордером2.