Н. И. Фалеев Цели военного наказании Диссертация

1   ...   55   56   57   58   59   60   61   62   ...   65

1 В первичную эпоху создания постоянных армий чтение военно-уголовных законов поступающим на службу входило в обязанности начальников-офицеров; неисполнение этого правила было тяжким нарушением долга службы.

Ордонансы Генриха III во Франции 1584 и 1586 гг. убеждают, что ссылка солдата на незнание запрещенности данного деяния влекла ответственность начальника. В современных армиях ознакомление поступающих на службу с военно-уголовными законами является обязательным: по нашему законодательству, перед принятием присяги читаются некоторые постановления из военно-уголовных законов, во время прохождения службы нижние чины должны продолжать ознакомление с воинским уставом о наказаниях; при нарушении обязанностей службы кратковременное нахождение на ней (менее года) является уменьшающим обстоятельством (ст. 79) и, наконец, для состоящих на службе менее 6 месяцев побег начинается значительно позднее (через 15 дней в мирное время и 7 дней в военное время со дня отлучки), нежели для старослужащих.

В Германии для нижних чинов издан Kriegs-Artikel (1872 г.), который по закону должен читаться им "langsam und deutlic"; для незнающих немецкий язык изготовлены переводы этого кодекса. Кроме перечисления обязанностей военнослужащего, Kriegs-Artikel содержит в себе определение воинских преступлений и наказаний.

1 Hrehorowicz,- Grundbegriffe des Strafrechts, см. Таганцев,- Лекции, 1190.

2 Lammasch,- Ueber Zwecke... 4 и 5 Н. стр. 425.

3 Лист,- Задачи уголовной политики (русский перевод), стр. 130.

1 Таганцев,- Лекции, стр.1185.

2 Сергиевский,- О праве наказания (Юридический Вестник, 1881г., № 6); Наказание в XVII ст., стр. 2-3.

1 Ломброззо различает преступников: прирожденных и случайных; Ферри: преступников инстинктивных, по увлечению, случайных, привычных и помешанных; Лист: случайных, с окончательно укоренившейся склонностью к преступности и с развивающейся склонностью этого же характера; Гарофало: действующих по причинам внутренним и внешним; из русских ученых пр. Фойницкий: преступников под внешними влияниями, случайных и профессиональных (ст. 46-48); Вульферт,- Наказание в Энциклопедическом Словаре: Антропологопозит. школа, I,- стр. 253-500; II, стр. 304-497; Есипов,- Очерк, стр. 313.

2 Германский военно-уголовный кодекс во 2 ч. & 49 указывает: “при преступных деяниях против обязанностей воинской подчиненности, равно как и при всех преступных деяниях, совершенных при исполнении службы, опьянение (Trunkenheit) виновного, в которое он привел себя по своей вине, не служит основанием для уменьшения наказания”; точно также и датский военно-уголовный кодекс говорит, что “при нарушении обязанностей службы опьянение по собственной вине не исключает применение наказания по закону” (& 50). Хотя наш воинский устав о наказаниях и не упоминает об опьянении, как состоянии, устраняющем вменяемость, тем не менее данные кассационной практики убеждают в том, что опьянение даже не служит обстоятельством, уменьшающем вину.

3 См. наш в.устав ст.262, который знает “малодушие и робость”; германский кодекс содержит целый отдел преступлений, совершаемых по трусости (Freigheit)- см. отдел V, 84-88; шведский устав в главе IV (измена и недозволенное сношение с неприятелем) в && 48,49 предусматривает такие же нарушения. См. также датский кодекс && 68, 69, 70, 72 и 73, австрийский- && 144, 243-260 и швейцарский art. 80-81.

4 Германский кодекс & 48: “наказуемость за содеяние или опущение не устраняется, если виновный считал, что его поведение было предписано его совестью или правилами его религии”.

1 В отношении менонитов у нас вполне целесообразная мера некарательного свойства применена в 1885г. (См. Собр. узак. и расп. 1885г., № 70, ст. 581).

2 “Патриотических чувств”, как говорили члены Высочайше учрежденной комиссии в 1865г. (См. Журнал, стр. 230).

1 Iellinek, Die social-etische Bedeutung von Recht, Untrecht und Strafe, 1878, стр. 57.

2 К.-К. (Энциклопедический Словарь Брокгауза и Эфрона, 39 плт.) говорит: “Относительно цели воинского наказания существует… мнение, что оно должно, по самому существу своему, заключать и действительно заключает в себе момент устрашения. В подтверждение этой мысли обыкновенно делается ссылка на смертную казнь - и именно чрез расстреляние, исполняемое не только на глазах других воинских чинов, но даже ими самими. Кроме того указывают на значительную тяжесть воинских наказаний за такие деяния, аналогично которым в области применения общего права обложены наказаниями гораздо более легкими. Для оценки этих возражений необходимо, однако, иметь в виду, что смертная казнь составляет неизбежную принадлежность кодекса военно-уголовных законов только для военного времени… В остальных воинские наказания ничем принципиально не отличаются от общих”…Стр. 479.

1 В войну 1877г. в артиллерийском парке, ночевавшем в Радомирцах, ночью поднялась фальшивая тревога, и во время возникшего беспорядка , без всякого повода и приказания, была открыта пальба, при чем был убит гусар. Командовавший отрядом, затрудняясь обнаружением главных виновных, прказал тотчас же наказать нагайками каждого пятого человека. Максимов, Статистический очерк, стр. 80.

2 Бобровский, Состояние военного права, стр. 3660368.

3 См. наш воинский устав ст.75 и постановления австрийского Militar-Strafgesetz’a, трактующий о применении децимации; напр. & 250.

4 Проф. Неелов (стр.50): “наказание не должно портить нравственности наказуемого или присутствующих при наказании”.

1 См. ниже: “Телесные наказания”.

2 Ortolan, № 1431.

3 См. у проф. Неелова, стр. 50.

1 Фойницкий,- Учение о наказании, стр. 67.

2 Неелов (стр.49-50) говорит: для устрашения достаточно действительности и неизбежности наказания; “во имя действительности, наказание должно отличаться строгостью и наглядностью, поражать видимые внешние блага”.

1 Mommsen,- Roemisches Strafrecht; Rein,- Kriminalrecht; Bouquie,- De la justce; Ory,- Recrutement; Dangelmaier,- Geschichte; Galisset, Corpus juris.

2 Bouquie, стр. 108, прим. 3.

3 Aulu_Gelle, liv. IX.-Inst. lib. IV.- Bouquie, 109.

4 Воинские наказания времен империи явились непосредственным результатом процесса превращения идеи воздаяния по принципу равенства, которое определяло меру и объем наказания; этот процесс длился целые века, при чем, без сомнения, карательные меры, бывшие сначала только одним из видов эквивалентного тальона, впоследствии, в силу тех или других практических соображений, стали применяться безотносительно к характеру и существу нарушения.

5 Здесь уже не специфическое равенство. а равноценность, как простое соответствие меры взыскания с мерой преступления.

1 Bouquie, стр.131-132.

2 L.3, & 1 D. de re milit.

3 Полибий, VI.

4 Bouquie, стр.132.

5 Dangelmaier,- Geschichte, 17.

6 Валерий Максим, II, 7; Тит Ливий, кн. III, гл.29; Ory, стр. 162; Bouquie, стр.133.

7 Ory, стр. 162; Bouquie, стр.132.

8 De poenis militar. Roman. dissert., C. 15

9 См. Schwebelius, Comment., 1805, C.4, I. 3., Ory, стр. 162.

10 Большинство из этих взысканий применялось в дисциплинарном порядке.

11 Стр. 133.

12 Необходимо иметь в виду, что эти взыскания назначались за нарушения обязанностей военной службы, а с точки зрения римской армии каждое нарушение являлось противным долгу, воинской дисциплины и могло быть квалифицировано, как один из видов измены.

1 Ory, 166.

2 Bouquie, стр.139; Ory, 166.

3 Ory, ibid.

4 Durat-Lasalle, т. 6, стр. IV.

5 Ory, 166, прим. 2; Frontin, Strateg., IV, 1, 27-28.

6 Ory, 166

7 Валерий Максим, II, 7; Frontin, Тит Ливий, X, 4; Тацит,- Анналы, I, 1; XIII, 36.

8 Bouquie, стр.137.

9 Ory, ibid.

1 Ory, 165; Schwebelius,- Commentaires sur le livre 3, ch. 4, de Vegece.

2 Ory, 166.

3 Аммьен Марцеллин, кн. 25, гл.1.

4 Ory, 166.

5 L. III, &1, Dig. XLIX, 16; Тит Ливий, кн. 25, гл. 6.

6 Durat-Lasalle,- т. 6, стр.IV; Валерий Максим, кн. 2.

7 Ory, 164-165

8 Тит Ливий, III, кн. 29.

9 L. III, &1, Dig. 49, 16.

10 Иногда употреблялась такая формула: “Tradite nostra viris, ignavi, signa, quirites”. Ory, 163.

11 В наше время французский кодекс дает формулу лишения воинской чести, близкую по своему содержанию к римской: “vous etes indigne de porter les armes” (art. 190).

12 L. II, &2, Dig. de his qui notantur infamia, III- 2; L. 13, & 3. D. de re milit.; Ory, 163.

1 L. II, &2, & 4, D. 3- 2; I. 13, & 3, D. 49, 16; I. 8, & 5, D. 27, 1. C.3, C. 12-36; I. 3, D. 47, 17.

2 Frontin, IV, 1; Плутарх, Lucullus; Modestin; I. 3, & 1, D.; Ory, 167.

3 Ory, 168.

4 Ory, 167.

5 Bouquie, 124-125.

6 Принадлежность командной власти центурионов.

7 Полибий, VI, 35; Тацит, 1, 44; Гораций, Epodes, IV; Цицерон, Verrines, III, 29.

8 Bouquie, 126-127.

9 Ory, 168.

10 Тацит, Анналы, I, 44; Тит Ливий, I, 26; Ory, 169.

11 Bouquie, 110; Ory, 169.

1 Тит Ливий, I, 51; IV, 50.

2 Bouquie, 110-111; Ory, 169.

3 Decimatio имеет место единственного поклонника Lessec (Dict. de la Conversation, t. 38, стр. 341), который придает этому наказанию высокое уголовно-политическое значение. См. Ory, стр. 170-171.

4 Впрочем, в зависимости от степени нужды государства, при денимации иногда фактическому применению смертной казни подвергался каждый двадцатый человек и тогда имело место т.н.- vicesimatio, или тридцатый- tricesimatio, пятидесятый- quinquagesimatio и даже сотый- centesimatio; наоборот, известны случаи казни каждого пятого - quintimatio. Децимация в первый раз применена к римским войскам консулом Аппием Клавдием в 304 г. до Р.Х. ( см. Клуген, В.Сб. 1859г. № 9).

5 Durat- Lasalle, т.6, стр. II

6 Ibid., стр. II- III

7 L. 6, & 1. Dig. de poenis, 48, 19 (Ульпиан): ut exemplo deterriti minus delinquant.

8 Bouquie, ibid.

1 Ory, стр. 171.

2 Bouquie, 127-128.

3 L. 20 Dig. de poenis 48, 19 (Павел): quot poena constituitur in emendationem hominum.

4 Сюда относились: похищение , злоупотребление доверием, присвоение в делах военного управления и другие деяния, которые влекли и для гражданина т.н. “infamia”.

5 Этим способом стремились оградить правопорядок от будущих нарушений со стороны виновного и охранить товарищей осужденного от его влияния.

6 См. выше стр. 17-18. о субъекте римского наказания.

1 Этот взгляд особенно решительно проводился в военное время, когда обстоятельства препятствовали нормальному порядку отправления правосудия, почему дисциплинарная власть главнокомандующих приобретала выдающееся значение; при таких условиях можно было применять только сильные и действующие наверняка карательные меры, принося в жертву безопасности армии жизнь и свободу отдельных лиц.

2 Тит Ливий, кн. 30-ая.

3 Durat-Lasalle, т. VI, стр. III.

4 Интересно отметить, что здесь сосредоточивались, по мере нужды в рабочих руках, различные элементы из общества и из армии: преступники из гражданских лиц, опороченные бесчестными преступными деяниями или сосланные в заработки, и военнослужащие - за воинские нарушения, лишенные корыстных или постыдных побуждений; взаимное влияние совершалось свободно, почему солдаты, возвращавшиеся в армию, легко подавали дурной пример товарищам, и воинский правопорядок оставался совершенно не обеспеченным. Эти рабочие отряды имели много общего с нашими крепостными работами в конце XVIII и начале XIX столетий.

5 Требование моральности наказаний противоречило у римлян идее преступления, как такого деяния, которое в достаточной мере отнимает у виновного его воинскую честь; в виду этого применять какие бы то ни было меры не позорного или воспитательного характера представлялось нецелесообразным: позорное деяние не могло вызвать моральной реакции.

1 Начальник, который, в интересах утилитарных или по другим соображениям, отказался бы в данном случае применить наказание к виновному, мог быть сам обвинен или в бездействии власти, или в измене отечеству.

2 Dengelmaier, Geschichte, 34.

1 Гл. LXIX

2 Lex Langobardorum, 1, 3, 4, 5, и 6; Bouquie, 350.

3 Тацит,- О нрав. германцев, гл. XII.

4 Этот вид смертной казни держался очень долго в военно-уголовном законодательстве западной Европы; так, напр., Ричард Львиное Сердце предписал применять утопление к убийцам во флоте, причем тело убитого привязывалось к убийце и в таком виде погружалось в море (см. Bouquie, 352).

5 Аммьен Марцелин, XVII, гл. XIII

6 Bouquie, 370-371.

7 См. Dengelmaier, История, стр. 34-36. По Рипуарским законам наказаниями облагались: вероломство королю и убийство военачальника, по капитуляриям Ticinense- побег с поля сражения, по лангобардскому праву - побуждение неприятеля к войне, измена королю, бегство из трусости и побег.

8 Bouquie, 372; эти преступления - наиболее частые в ту эпоху - допускали до этого времени денежный выкуп.

1 Bouquie, 376.

2 Иногда даже в форме дисциплинарного взыскания, напр. наказание Хлодвигом солдата на смотру за небрежность. Bouquie, 373.

3 По Lex Bajuvariroum телесное наказание упоминается в отношении не исполняющих приказаний или пренебрежительного обращающихся с начальниками; виновный в присутствии герцога подвергался 50 ударам; Dengelmaier (История, 35) полагает, что наказание производилось посредством древка копья.

4 “Childericus rex unum Francomen Nobilem, nomine Bodilonem, ad stipem tonsum caedere, contra legem praecepit”, Fredeg. Chron., XCV.

5 В исключительных случаях применялось: привязывание виновного в хвосту лошади; иногда вид казни определялся судом, который, напр., в одном случае постановил: положить преступников по дороге и раздавить их колесами повозок, наполненных камнями (Bouquie, 377-378, см. Mezeray,-Histoire de France, I, 106).

6 Bouquie, 377

7 Ibid. Mezeray, I, 119.

8 Капитулярии Карла Великого, 812 г., III.

9 Lex Wisigothorum, 2, tit. 1, 4 Capit., кн. 1, тит. II, стр. 72. De non cogendo bibere in hoste.

1 Bouquie, 401.

2 См. капитулярии 812 г., Bouquie, 402.

3 Capit., 801 г. Bouquie, 403.

4 Capit., кн. 2, 5; Bouquie, 404.

1 Напр. измена, трусость, убийство полководца и т.п.

2 Покушение на жизнь полководца, неявка на службу, неисполнение приказаний начальников (см. Рипуарские законы, гл. 65).

3 Фойницкий, стр. 62-63.

1 См. Waitz, Deutsche Verfassungs Geschichte; Fustel de Coulanges, Les origines du systeme feodal; Bouquie, De la iustice; Dangelmaier, История; Павлов-Сильванский, Феодальные отношения в удаленной Руси.

2 Bouquie, стр. 440.

3 Право foris factura или fortaiture встречалось только в некоторых местностях и не было общим принципом феодализма; см. Павлов-Сильванский, указ. соч. стр. 39; Guisot, Histoire de la civilisation en France, IV, 33-34.

4 Иногда применялось, в виде наказания, лишение доходов от бенефиций или конфискация лошади и упряжи. Bouquie, 578-579.

5 Bouquie, 441.

1 Etabl. de saint Louis I, 130: “ se aucuns hons estoit chevalier et ne fust pas gentis hons de parage, ains le porroit prendre li rois ou li bers, en qui chastellenie ce seroit et trancher ses esperons seur un fumie”. Bouquie, 499.

2 Chambertaine, - Etat present de l’Angleterre; Bouquie, 499.

3 Bouquie, ibid.

4 I, 130.

5 По капитулярию 867 г. за кражу назначалось денежное взыскание в размере тройной цены похощенного и ношение седла.

6 Ношение собаки являлось более тяжким наказанием. Dangelmaier рассказывает, что Фридрих Барбарусса назначил графу фон Сталек за нарушение мира нести на протяжении мили собаку, а соучастникам его - седла. В саксонской армии ношении седел практиковалось еще в начале XIX ст. в качестве дисциплинарного взыскания (Dangelmaier, История, 35-36).

7 Bouquie, 587 - См. Аугсбургский статут XII ст.

1 Bouquie, 586.

2 Bouquie, 448.

3 Bouquie, 580.

4 Ibid, прим. - Chevalet в других странах носило название “кобыл”, “козел” и т.п.

5 Кроме того, во Франции употреблялся т. н. sonnette, особый инструмент - железный или деревянный,- который надевался на руки и шею виновных; последние привязывались друг к другу и помещались верхом на горизонтальные столбы. Это наказание применялось за мародерство, ложь и пьянство; оно было одновременно и болезненным и поражающим честь (Bouquie, 580 примеч.).

6 Применение к виновному того или другого из указанных наказаний определялось или усмотрением начальника, или решением суда, или - чаще всего - жребием.

7 Dangelmaier, - Geschichte, 43.

1 Bouquie, 586.

2 Закон Фридриха I 1158 г.; Dangelmaier, ibid.

3 “Oculum pro oculo, dentem pro dente, caput pro capite reddet” - слова одного из ордонансов (1127 г. в С.-Омер).

4 Вернее- совершителей таковых деяний нельзя было преследовать в виду слабости центральной государственной власти. См. Павлов-Сильванский,- Феодальные отношения, стр. 65.

1 Коран говорил: “О вы, имеющие сердца, ищите спокойствия дней ваших в возмездии и ужасе, который оно возбуждает” - См. Durat-Lasalle. т. IX, стр. CXLVI.