Федеральное агентство по образованию российской федерации государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "уральская государственная юридическая академия" цивилистическая теория корпоративных отношений монография

Вид материала

Подобный материал:

1 ... 20 21 22 23 24 25 26 27 28

Члены кооператива получают прибыль пропорционально трудовому и иному личному участию, размерам паевых взносов, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива (ст. 12 Закона "О производственных кооперативах"). В уставе производственного кооператива определяются размеры выплаты прибыли каждому члену кооператива. В уставе может быть также установлено, что выплачивается не вся прибыль, что часть прибыли реинвестируется в производство с целью последующего увеличения паенакоплений членов кооператива. Сама форма кооперативной собственности, непосредственно связанная с обязательным личным участием всех членов кооператива в его деятельности (в том числе с участием в управлении), допускает, что в зависимости от такого участия может изменяться паенакопление члена кооператива, если иное не предусмотрено законом или уставом кооператива. Но если член кооператива получает в качестве заработной платы всю прибыль, которая соответствует его трудовому участию, паенакопление данного члена кооператива за счет его трудового вклада не увеличивается. Таким образом, порядок распределения прибыли закрепляется уставом производственного кооператива. Изменение данного порядка относится к исключительной компетенции общего собрания. При этом чтобы изменить порядок распределения прибыли, общее собрание должно принять решение не о ее распределении, а о внесении соответствующих изменений в устав.

При реализации членом производственного кооператива права на ликвидационный остаток, как и в других организационно-правовых формах юридических лиц, применяются корпоративные принципы: при ликвидации кооператива имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, распределяется между его членами пропорционально трудовым или иным вкладам, если другой порядок не предусмотрен законом или уставом. В случае распределения имущества кооператива при его ликвидации учитываются (распределяются) и неделимые фонды <*>.

--------------------------------

<*> По одному из дел общим собранием производственного кооператива в период конкурсного управления было принято решение о возврате имущественных паев членам кооператива, т.е. решение об отчуждении имущества кооператива. Суд правильно удовлетворил требование конкурсного управляющего о признании этого решения недействительным, поскольку общее собрание неправомочно принимать решения в период конкурсного управления, так как все полномочия органов управления переходят к конкурсному управляющему (Архив Арбитражного суда Свердловской области. Дело N А60-10148/03-С3).

Особый характер партнерских отношений в производственном кооперативе влияет на осуществление его членами права на определение судьбы права участия в кооперативе. Член кооператива может по своему усмотрению выйти из кооператива (п. 1 ст. 111 ГК РФ). При этом ему компенсируется или конкретизируется его паенакопление в имуществе кооператива в порядке и в сроки, определяемые законом и уставом кооператива. Однако неделимый фонд в данном случае не учитывается, и выдел из него доли, соответствующей паенакоплению, не производится.

Член кооператива вправе передать свой пай другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом или уставом кооператива (п. 3 ст. 111 ГК РФ). Иначе говоря, на перераспределение паев между членами кооператива могут быть установлены ограничения, обусловленные характером отношений в производственном кооперативе. Передача членом кооператива пая третьему лицу возможна только с согласия кооператива и с соблюдением преимущественных прав покупки других членов кооператива (п. 4 ст. 9 Закона "О производственных кооперативах"). Иными словами, изменение субъектного состава в силу особого значения в производственном кооперативе личностного фактора не может осуществляться без обязательного согласия кооператива. Данное правило распространяется и на наследование пая. Пай как имущественное право переходит по наследству. Но принятие наследника в кооператив допускается, если это разрешено уставом (п. 3 ст. 7 Закона "О производственных кооперативах", п. 4 ст. 111 ГК РФ). В противном случае кооператив должен компенсировать наследникам стоимость паенакопления.

2.5. Несмотря на то, что в потребительском кооперативе также действуют кооперативные принципы, права и обязанности его членов отличаются от прав и обязанностей членов производственного кооператива. Для членов потребительского кооператива не предусмотрена обязанность личного участия в его деятельности <*>; пайщики имеют право участвовать в деятельности потребительского общества через общее собрание (п. 1 ст. 11, ст. 16 Закона "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации"). Однако они обязаны соблюдать устав, в том числе выполнять обязанности по участию в деятельности потребительского кооператива, закрепленные уставом.

--------------------------------

<*> Разновидностью потребительского кооператива является жилищный кооператив. Товарищество же собственников жилья "тяготеет" к потребительскому кооперативу, но по своей сути отличается от него. Эта организационная форма создается для управления многоквартирным домом и существует именно для данных целей как "вспомогательный" механизм. В товариществе, как и в преобладающем большинстве некоммерческих организаций, корпоративные правоотношения не образуются. В потребительском кооперативе они, напротив, имеют место.

Поскольку потребительский кооператив - некоммерческая организация, в нем применяются иные, чем в производственном кооперативе, правила распределения доходов между членами. Часть доходов потребительского кооператива распределяется между пайщиками пропорционально их участию в хозяйственной деятельности кооператива и их паевым взносам, но называется это не прибылью (как в коммерческом юридическом лице), а кооперативными выплатами. Каждый пайщик вправе получать кооперативные выплаты, размер которых определяется общим собранием (п. 2 ст. 24 Закона "О потребительской кооперации...").

Распоряжение правом участия в потребительском кооперативе может быть реализовано только путем выхода пайщика из кооператива. Продажа права участия в силу лично-доверительного и некоммерческого характера отношений в потребительском кооперативе не допускается, если иное не предусмотрено уставом. Порядок выхода пайщиков закрепляется уставом (п. 2 ст. 13 Закона "О потребительской кооперации..."). При выходе пайщика ему возвращается его пай (в форме денежной компенсации или в натуральной форме) и передаются кооперативные выплаты, определяемые уставом на момент вступления пайщика в кооператив, т.е. исходя из тех правил, с которыми пайщик "согласился" при вступлении в потребительский кооператив.

В силу лично-доверительного характера отношений наследники пайщика могут быть приняты в потребительский кооператив, если иное не предусмотрено уставом. В противном случае им передаются пай и кооперативные выплаты в порядке, определенном уставом.

При ликвидации потребительского кооператива оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество распределяется между пайщиками, если иное не закреплено уставом (п. 5 ст. 30 Закона "О потребительской кооперации..."). В отличие от производственных кооперативов неделимые фонды при ликвидации потребительских кооперативов не распределяются, а передаются другому потребительскому кооперативу (в чем прослеживается сходство потребительского кооператива с иными некоммерческими организациями).

2.6. Следует обратить внимание на особенности прав членов такой специфической организационно-правовой формы корпоративных отношений, как некоммерческое партнерство.

Члены некоммерческого партнерства участвуют в управлении через общее собрание членов партнерства. Кроме того, они могут избирать и быть избранными в органы управления партнерства. Члены партнерства должны исполнять обязанности, предусмотренные его учредительными документами (в том числе связанные с управлением). В противном случае они могут быть исключены из партнерства в порядке, установленном его учредительными документами.

Право члена партнерства на участие в управлении ввиду некоммерческого характера деятельности партнерства не включает в себя право на участие в распределении прибыли (ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях").

Имеет свои особенности и право на определение судьбы права участия в некоммерческом партнерстве. Член партнерства вправе по своему усмотрению выйти из него. В отличие от членов всех других некоммерческих организаций, создание и деятельность которых регламентируются ФЗ "О некоммерческих организациях", член партнерства, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами, вправе получить при выходе из партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного данным членом в собственность некоммерческого партнерства, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами (абз. 5 п. 3 ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях"). Существование данного права свидетельствует о том, что член некоммерческого партнерства не теряет "связи" с его имуществом, поскольку (в отличие от участников других некоммерческих организаций) может претендовать на получение части имущества партнерства. Это обстоятельство подтверждается и тем фактом, что член партнерства, исключенный из него, также имеет право на получение части имущества партнерства в порядке, аналогичном указанному.

Вместе с тем важно подчеркнуть, что в силу особенностей организационно-правовой формы и характера отношений в некоммерческом партнерстве член партнерства, выходящий или исключенный из него, может получить имущество партнерства в пределах стоимости внесенного этим членом имущества, не являющееся членским взносом.

Кроме того, ограничения касаются и выбора способа осуществления права на определение судьбы права участия в некоммерческом партнерстве. По общему правилу, член партнерства может определить судьбу своего права участия в нем только путем выхода из партнерства. В ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях" не содержится прямого указания, равно как и запрета на возможность отчуждения права участия в некоммерческом партнерстве третьему лицу. В п. 5 данной статьи говорится о том, что члены некоммерческого партнерства могут иметь дополнительные права, предусмотренные учредительными документами партнерства и не противоречащие законодательству. Следовательно, если в учредительных документах партнерства за его членами закреплено право на отчуждение права участия в партнерстве третьим лицам, такое отчуждение возможно в порядке, установленном учредительными документами.

Специфика отношений в некоммерческом партнерстве обусловливает и особенности прав его членов на получение части имущества партнерства при его ликвидации. При ликвидации партнерства, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами, члены партнерства могут получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность (абз. 6 п. 3 ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях"). Это право имеет ряд специфических черт. Во-первых, оно вообще может быть не предусмотрено учредительными документами. Во-вторых, члены партнерства получают часть его имущества не пропорционально своим "вкладам", а в пределах этих "вкладов". Оставшееся же имущество поступает к другой некоммерческой организации со сходными целями деятельности (ст. 20 ФЗ "О некоммерческих организациях") либо на благотворительные цели, установленные учредительными документами.

3. Корпоративное представительство как форма реализации корпоративных правоотношений также приобретает свои особенности в отдельных организационно-правовых формах юридических лиц - корпораций.

В полном товариществе, например, не существует органов. Это означает, что волеобразующие решения принимаются товарищами, равно как и волеизъявления от имени полного товарищества производят сами товарищи.

Полные товарищи как участники правоотношений корпоративной собственности управляют деятельностью товарищества в соответствии с п. 1 ст. 71 ГК РФ по общему согласию всех участников, т.е. единогласно. Принцип единогласия не опровергается возможностью принятия решений большинством голосов участников, ибо такой порядок устанавливается в учредительном договоре.

В п. 1 ст. 72 ГК РФ закрепляется презумпция, заключающаяся в том, что действия каждого участника товарищества от имени товарищества основаны на согласии всех участников. Данная презумпция функционирует, если в учредительном договоре не закреплено, что все участники ведут дела совместно (на совершение каждой сделки требуется согласие всех участников), либо что ведение дел поручено отдельным участникам. Иначе говоря, отстранение участника от ведения дел товарищества, как и решение вопроса о выборе уполномоченного на ведение дел, возможно только по договору, поскольку этот выбор основан на личном доверии каждого участника.

Если ведение дел поручено одному или некоторым участникам, отстранение остальных участников от ведения дел происходит в пределах "компетенции" тех участников, на которых возложено ведение дел товарищества. В таком случае остальные участники согласно ч. 3 п. 1 ст. 72 ГК РФ для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от имени участников, которым поручено ведение дел товарищества. Гарантией защиты прав участников при этом является правомочие контроля за ведением дел, которое не может быть отменено соглашением сторон (п. 3 ст. 71 ГК РФ). Сделки, не входящие в "компетенцию" участников, осуществляющих ведение дел, может совершать каждый участник по общим правилам, установленным в ст. 72 ГК РФ <*>.

--------------------------------

<*> В товариществе на вере управление деятельностью товарищества осуществляется полными товарищами в соответствии с порядком управления и ведения дел в полном товариществе, установленным ГК РФ. Вкладчики же вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере только по доверенности от полных товарищей (ст. 84 ГК РФ).

В обществе с ограниченной ответственностью волеобразование и волеизъявление производятся органами общества в соответствии с их компетенцией.

Порядок проведения общего собрания общества с ограниченной ответственностью определяется ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", уставом и внутренними документами (в отличие от этого в акционерных обществах определение порядка ведения общего собрания входит в исключительную компетенцию общего собрания). Такой "строгий" подход законодателя корреспондирует существованию личностного фактора в обществах с ограниченной ответственностью (хотя, может быть, и не всегда оправдан с практической точки зрения).

Влияние личностного фактора на реализацию правоотношений, складывающихся в обществе с ограниченной ответственностью, может быть усмотрено и в структуре системы его органов. Если в акционерном обществе совет директоров является весьма важным органом, создание которого предусмотрено законом, то в обществе с ограниченной ответственностью создание совета директоров предусматривается уставом общества. Уставом общества согласно п. 2 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определяется также компетенция совета директоров, его председателя, порядок деятельности совета, порядок прекращения полномочий членов совета.

Далее, образование единоличного исполнительного органа в обществе с ограниченной ответственностью производится только общим собранием <*>, причем договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, подписывается от имени общества председательствующим на общем собрании, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания (п. 1 ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") <**>. Полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему, если такая возможность предусмотрена уставом. Данное правило вполне рационально, так как опять же корреспондирует лично-доверительному характеру отношений в обществе с ограниченной ответственностью.

--------------------------------

<*> Дела по искам о признании недействительными решений общих собраний участников обществ с ограниченной ответственностью в части наделения полномочиями или прекращения полномочий генерального директора общества рассматриваются арбитражными судами, так как здесь исследуются порядок подготовки и процедура проведения общего собрания, т.е. реализация корпоративных отношений в обществе с ограниченной ответственностью (Архив Арбитражного суда Свердловской области. Дело N А60-16555/2003-С4).

<**> Это один из случаев, когда от имени общества без доверенности действуют специально указанные в законе лица.

Последним обстоятельством обусловлены и особенности обжалования решений органов управления общества.

Во-первых, решение общего собрания может быть обжаловано участником, который принимал участие в общем собрании (п. 1 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Речь идет о той ситуации, когда участник принимал участие в общем собрании, но не голосовал вообще либо голосовал против обжалуемого решения, так как если он голосовал "за" такое решение, то он уже соответствующим образом выразил свою волю, и это волеизъявление как сделка может быть оспорено по общим основаниям оспаривания сделок. Определенная сложность существует, когда решения на общем собрании принимаются не открытым голосованием. По логике закона получается, что и при данном порядке (а он должен быть закреплен уставом) если участник принимал участие в общем собрании, он может оспорить решение общего собрания по основаниям, указанным в ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Во-вторых, в ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" прямо предусматривается возможность обжалования участниками в судебном порядке решений любого органа (общего собрания, совета директоров, единоличного исполнительного органа).

Специфика реализации корпоративных правоотношений в акционерных обществах, напротив, обусловливается отсутствием приоритета личностного фактора. Поэтому законодатель допускает большую их "саморегулируемость", относя (как уже было сказано) вопрос об определении порядка проведения общего собрания к компетенции общего собрания.

Особое значение при реализации корпоративных правоотношений в акционерных обществах приобретает совет директоров. Его избрание - необходимая в силу закона "часть" организации управления в акционерных обществах.

В связи с этим следует обратить внимание на ч. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах", в которой сказано, что в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание. Вероятно, имеется в виду, что общее собрание правомочно принимать решения по вопросам, отнесенным ФЗ "Об акционерных обществах" к компетенции совета директоров. И хотя очевидно, что законодатель здесь не отождествляет названные органы, возникает проблема о наличии противоречия в самом ФЗ "Об акционерных обществах", в котором четко закрепляется невозможность перераспределения компетенции между органами акционерного общества. Для разрешения такого противоречия требует соответствующего дополнения п. 3 ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах". Редакция данной нормы может выглядеть следующим образом: "Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом, за исключением случаев, прямо предусмотренных данным Федеральным законом" (как раз этим случаем и является ч. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах").

Компетенция совета директоров, председателя совета директоров, порядок образования совета директоров, порядок прекращения полномочий членов совета директоров устанавливаются ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. ст. 66, 67 в ред. от 24 февраля 2004 г.).

В контексте положений ст. ст. 67, 69 ФЗ "Об акционерных обществах" особым статусом обладает председатель совета директоров. В соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" председатель совета директоров подписывает договоры от имени общества с единоличным исполнительным органом, с членами коллегиального исполнительного органа, с управляющим (т.е. действует в этих случаях от имени общества без доверенности).

Членами совета директоров могут быть только физические лица, участие которых в совете не связано с участием в капитале акционерного общества. Иначе говоря, членами совета директоров могут являться лица - не акционеры данного общества <*>.

--------------------------------

<*> При подготовке редакции ФЗ "Об акционерных обществах" 2001 г. широко обсуждался вопрос о возможности введения института "рабочих директоров" (аналогично немецкой концепции "рабочего управления"), который, однако, не был воспринят законодателем.

Путем формирования совета директоров чаще всего происходит перераспределение влияния на акционерное общество <*>. Общее собрание может избрать в совет директоров конкретных лиц в порядке исполнения договора о совместной деятельности (договора подчинения), либо акционеры, обладающие большинством голосов, могут провести "своих" лиц в совет директоров. Поэтому для уменьшения рисков деятельности акционерного общества на практике используется институт независимых директоров, создаются организации профессиональных директоров (некоммерческие партнерства, ассоциации), к управлению акционерным обществом привлекаются внешние профессиональные директора, поддерживается связь независимых директоров с миноритарными акционерами.

--------------------------------

<*> Тем не менее в развитии европейского акционерного законодательства прослеживается тенденция усиления роли совета директоров путем перераспределения управленческих функций единоличного исполнительного органа в пользу совета.

Blog