Федеральное агентство по образованию российской федерации государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "уральская государственная юридическая академия" цивилистическая теория корпоративных отношений монография
| Вид материала | Монография |
- Федеральное агентство морского и речного транспорта РФ федеральное государственное, 2741.44kb.
- Федеральное агентство по образованию федеральное государственное образовательное учреждение, 177.08kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине 230100 Теория алгоритмов Направление подготовки, 453.23kb.
- Министерство образования российской федерации уральская государственная юридическая, 3052kb.
- Федеральное агентство по образованию Государственное образовательное учреждение высшего, 5497.97kb.
- Министерство образования и науки российской федерации федеральное агентство по образованию, 32.48kb.
- Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального, 189.85kb.
- Методические указания разработаны кандидатом экономических наук, доцентом кафедры теории, 478.24kb.
- Федеральное агентство по образованию, 1104.6kb.
- Федеральное агентство по образованию Государственное образовательное учреждение высшего, 409.09kb.
корпоративных отношений, связанных с созданием
и функционированием юридического лица - корпорации
1. Вместе с проанализированными нами ранее общими особенностями договора между учредителями можно выделить и специфические черты, характерные для отдельных разновидностей этого договора, которые обусловлены организационно-правовой формой юридического лица.
Учредительный договор в полном товариществе является не просто учредительным документом. Это единственный учредительный документ, который регулирует отношения между учредителями как до регистрации товарищества, так и после нее. Согласно п. 1 ст. 69 ГК РФ участники в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества.
Пункт 2 ст. 70 ГК РФ содержит отсылочную норму к п. 2 ст. 52 ГК РФ, в котором сказано, что в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Значит, законодатель применительно к полному товариществу не придает самостоятельного правового значения акту (решению) учредителей о его создании, а рассматривает это решение как существенное условие учредительного договора, порождающее права и обязанности сторон, связанные с самим фактом образования полного товарищества <*>.
--------------------------------
<*> Аналогичным образом учредительным документом товарищества на вере является учредительный договор, который обладает сходными чертами с учредительным договором полного товарищества (ст. 83 ГК РФ).
Учредительный договор является учредительным документом и в обществах с ограниченной ответственностью, но имеет здесь иное содержание <*>. В обществе с ограниченной ответственностью существует еще один учредительный документ - устав, который опосредует организацию общества как юридического лица. Сфера же регулирования учредительного договора - только отношения между учредителями (участниками) как до, так и после регистрации общества. Причем это отношения, уже не связанные с ведением ими общей предпринимательской деятельности, а касающиеся создания общества и порядка совместной деятельности по его созданию, а также порядка формирования уставного капитала и выхода участников из общества (п. 1 ст. 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Однако здесь, как и применительно к полному товариществу, законодатель не выделяет решение о создании общества с ограниченной ответственностью в качестве самостоятельного акта, рассматривая его как существенное условие учредительного договора <**>.
--------------------------------
<*> Иной подход содержался в проекте изменений в ГК РФ и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". В этом проекте предусматривался только один учредительный документ общества с ограниченной ответственностью - устав. Однако данные изменения не восприняты действующим законодательством. Возможно, потому, что сам проект носил противоречивый характер. Предусматривая только один учредительный документ - устав, который не может быть расторгнут, проект вместе с тем допускал возможность исключения и выхода участника из общества.
<**> Договор может содержать одновременно постановление об организации управления (Эннекцерус Л. Указ. соч. С. 412 - 413).
Поскольку решение о создании общества с ограниченной ответственностью есть часть учредительного договора, а устав утверждается единогласным решением учредителей во исполнение этого договора, то последнее решение, не являясь частью учредительного договора, тем не менее является сделкой. Так, по одному из дел арбитражный суд указал, что учредительный договор и устав являются сделками, и если они не соответствуют требованиям законодательства, то могут быть признаны недействительными по ст. 168 ГК РФ с применением последствий, указанных в ст. 167 ГК РФ (Архив Арбитражного суда Свердловской области. Дело N А60-7636/03-С3).
Другой подход законодатель использует в отношении акционерного общества. Как уже говорилось, решение об учреждении акционерного общества есть конститутивный акт, самостоятельная сделка <*>, закладывающая начало корпоративных правоотношений еще до регистрации акционерного общества <**>. По сути, законодатель предусматривает конструкцию "предварительного" акционерного общества <***>. Решение об учреждении общества должно быть реализовано в ходе процесса его учреждения, для чего учредители заключают договор, не являющийся учредительным документом акционерного общества, а определяющий только порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества.
--------------------------------
<*> Решение об учреждении акционерного общества в части собственно вопроса учреждения общества принимается учредителями единогласно, что корреспондирует общему принципу возникновения корпоративных правоотношений - принципу согласования воль.
<**> Н.С. Суворов совершенно справедливо не согласен с тем, что в корпорациях соединение отдельных лиц возникает и существует одновременно с юридическим лицом (Суворов Н.С. Указ. соч. С. 180).
<***> И.Т. Тарасов отмечал, что необходимо отделить учредительство от образования акционерного капитала и от управления акционерной компанией (Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 220).
Корпоративные отношения в акционерном обществе регулируются не договором, а уставом общества, что свидетельствует о наличии в нем более "слабой" степени партнерства по сравнению с полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью.
Аналогичным образом производственный кооператив учреждается на основании решения его членов <*>. Но члены кооператива договор о совместной деятельности по его созданию не заключают. Все отношения между членами кооператива регламентируются только уставом <**>. Это означает, что члены кооператива не несут ответственности друг перед другом в связи с деятельностью по его созданию и функционированию, они несут ответственность перед самим кооперативом (например, п. 2 ст. 111 ГК РФ) <***>.
--------------------------------
<*> Потребительский кооператив также образуется на основании решения о его создании (ст. ст. 7, 8 Закона "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации").
<**> Правоотношения между членами производственного кооператива устанавливаются не напрямую, а опосредуются кооперативом, который выступает своеобразным центром этих связей (Гражданское право. Часть первая: Учеб. / Под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 152).
<***> Отношения между членами потребительского кооператива аналогичным образом регулируются уставом (п. 2 ст. 116 ГК РФ).
Вместе с тем отношения между членами некоммерческого партнерства могут регламентироваться не только уставом, но и договором. По прямому указанию ст. 14 ФЗ "О некоммерческих организациях" в некоммерческом партнерстве может быть два учредительных документа: устав и учредительный договор. Это означает, что, заключив учредительный договор, учредители становятся обязанными друг перед другом в части реализации порядка совместной деятельности по созданию некоммерческого партнерства, соблюдения условий передачи ему своего имущества, участия в деятельности некоммерческого партнерства, а также реализации порядка выхода из его состава.
Весьма специфичной формой корпоративных правоотношений с точки зрения своего образования является некоммерческое партнерство. По общему правилу, оно также создается на основании решения учредителей (ст. 13 ФЗ "О некоммерческих организациях"). Однако ст. 14 данного Закона предоставляет учредителям возможность заключения учредительного договора, в котором они обязуются создать некоммерческое партнерство, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему имущества и участия в его деятельности, условия и порядок выхода из него. Элементы содержания учредительного договора изложены в абз. 2 п. 3 ст. 14 Закона исчерпывающим образом. Это говорит о том, что законодатель, предусмотрев для некоммерческого партнерства учредительный договор и его существенные условия, стремится подчеркнуть особенности отношений как между его учредителями, так и между учредителями и самим партнерством, которые существенно отличают некоммерческое партнерство от других некоммерческих организаций. Можно сказать, что название "некоммерческое партнерство" выполняет информативную функцию и специально избрано законодателем для обозначения особенностей данной организационно-правовой формы корпоративных отношений.
Далее необходимо обратить внимание на установление порядка формирования имущества юридического лица - корпорации, условий передачи ему учредителями имущества (п. 2 ст. 52 ГК РФ).
Специфика формирования имущества хозяйственных товариществ и обществ - в договорном характере его создания <*>, в связи с чем учредители приобретают как права, так и обязанности по внесению вкладов, оплате акций <**> (п. 1 ст. 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 1 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах"), а значит, несут ответственность за неисполнение этих обязанностей, предусмотренную договором между учредителями. Права и обязанности учредителей по формированию имущества юридического лица существуют как до, так и после регистрации юридического лица, т.е. до тех пор, пока установленная в учредительных документах сумма складочного, уставного капитала не будет образована <***>.
--------------------------------
<*> Договорный порядок создания имущества может существовать и в некоммерческом партнерстве. Исключение составляют кооперативы.
<**> Подтверждением исполнения обязанности по оплате взноса в уставный капитал является приходный кассовый ордер с указанием даты, номера, суммы и назначения платежа: "взнос учредителя в уставный капитал". Если имеется иная запись о назначении платежа, данная обязанность не может считаться исполненной (Архив Арбитражного суда Свердловской области. Дело N А60-19539/2002-С3).
<***> В судебной практике спорным является вопрос о том, следует ли считать передачу имущества в уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества сделкой. При этом имеет место точка зрения, что оценка законности сделок, связанных с внесением имущества в качестве вклада в уставный капитал, должна осуществляться в совокупности с другими юридическими фактами, входящими в юридический состав и обусловливающими динамику правоотношения по созданию юридического лица. Признавая недействительным договор о создании акционерного общества, суд должен рассматривать вопрос об изъятии имущества из уставного капитала акционерного общества вместе с признанием недействительными в соответствующей части положений устава этого акционерного общества, а также его государственной регистрации.
При этом говорить о передаче имущества юридическому лицу допустимо только, если юридическое лицо уже существует <*>. Следовательно, для учредителей условие о передаче имущества юридическому лицу начинает действовать с момента регистрации юридического лица. До этого происходит формирование складочного, уставного капитала с целью последующей его передачи юридическому лицу <**>.
--------------------------------
<*> Н.С. Суворов писал, что юридическое лицо создается не передачей имущества, а имущество передается уже существующему юридическому лицу (Суворов Н.С. Указ. соч. С. 154).
<**> В.Ю. Бакшинскас отмечает, что поскольку создаваемое общество не обладает правами юридического лица, его органы не вправе действовать от имени общества, поэтому нельзя ни вносить средства, передаваемые в уставный капитал общества до его регистрации на его счета, ни непосредственно передавать их органам общества (Бакшинскас В.Ю. Формирование уставного капитала хозяйственных обществ не денежными вкладами // Законодательство. 1998, N 8).
О.Н. Сыроедова также полагает, что до создания юридического лица невозможно подписать акт приема передачи имущества (Сыроедова О.Н. Акционерное право США и России: сравнительный анализ. С. 93).
В соответствии со ст. 48 ГК РФ хозяйственные товарищества, общества, кооперативы - организации, имеющие в собственности обособленное имущество. Данный признак является обязательным в силу закона, т.е. если к моменту регистрации юридического лица не сформирована хотя бы часть складочного, уставного капитала, паевого фонда, не может быть и юридического лица. В связи с этим, например, в п. 2 ст. 16 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" четко закреплено, что к моменту регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен наполовину.
Вместе с тем в законодательной регламентации процесса создания акционерного общества существует определенное противоречие. В силу ст. 48 ГК РФ акционерное общество с момента регистрации должно быть собственником имущества. Однако п. 1 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" допускает, что пятьдесят процентов акций общества, распределенных при его учреждении, могут быть оплачены в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации. Получается, что акционерное общество к моменту регистрации может оказаться собственником без имущества, что в принципе невозможно, равно как невозможно и существование хозяйственного общества без имущественного обособления в форме права собственности.
Приведенный законодательный нонсенс существовал до принятия редакции ФЗ "Об акционерных обществах" 2001 г. Тем не менее законодатель и в этой редакции "сохранил" данное проблемное положение, что, вероятно, связано с концепцией "льготного" законодательного регулирования акционерных отношений, но абсолютно не сочетается с концепцией российского гражданского права. Думается, что "льготное" регулирование акционерных отношений не вполне оправданно; акционерное общество также должно подчиняться законодательному требованию о необходимости оплаты пятидесяти процентов акций к моменту его регистрации.
Чаще всего оплата долей, акций, паев производится безналичными денежными средствами путем платежных поручений с указанием в графе "назначение платежа" того, что сумма является взносом в складочный, уставный капитал, паевой фонд. В этом случае правильнее считать, что имущество юридического лица оплачено правами требования, имеющими денежную оценку. Соответственно в данной ситуации к юридическому лицу переходят права требования, а не право собственности, так как у плательщиков (учредителей) к банку также были права требования. Предъявляя в банк платежное поручение, владелец счета (учредитель) дает банку распоряжение заплатить третьему лицу определенную денежную сумму из своего вклада, находящегося на счете в этом банке <*>.
--------------------------------
<*> Ефимова Л.Г. Банковское право. М., БЕК, 1994. С. 104.
В литературе уже не раз уделялось внимание обозначенному вопросу. Так, В.А. Рахмилович в связи с этим пишет о недостаточности форм имущественного обособления, указанных в ст. 48 ГК РФ, поскольку обычно имущество юридического лица состоит из денежных средств на банковских счетах, т.е. из принадлежащих юридическому лицу обязательственных прав, что не соответствует требованиям ст. 48 ГК РФ о том, что хозяйственные товарищества и общества должны быть собственниками имущества <*>.
--------------------------------
<*> Рахмилович В.А. О достоинствах и недостатках Гражданского кодекса РФ // Государство и право. 1996. N 4. С. 79.
М.И. Брагинский, В.В. Витрянский предлагают решить этот вопрос введением конструкции "право собственности на право требования", которое может входить в имущество юридического лица <*>. Однако данная позиция имеет весьма спорный характер из-за несоответствия общей концепции ГК РФ.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное).
<*> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 234 - 237. Такая конструкция свойственна для стран общего права (см., например: Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961. С. 461).
Думается, что данный вопрос может быть решен с помощью особого понимания передачи денежных средств. В ст. 845 ГК РФ говорится о распоряжении клиентом денежными средствами, находящимися на его счете, а не о распоряжении правом требования. Заключение договора банковского счета и осуществление клиентом прав по этому договору есть форма реализации его права собственности на денежные средства, а платежные поручения или иные формы безналичных расчетов служат техническими средствами такой реализации. Поскольку же согласно действующей сегодня законодательной концепции права собственности самым "весомым" для собственника является правомочие распоряжения, то передача его (которая происходит путем платежного поручения вместе с переходом права требования) означает и передачу права собственности на денежные средства <*>.
--------------------------------
<*> Еще А.В. Венедиктов совершенно верно отмечал, что денежные средства хозоргана в банке представляют собой определенную статью его актива, которой он вправе распоряжаться, и с момента их зачисления на расчетный счет хозоргана они являются его оборотными средствами, в том числе в их вещественной форме (Венедиктов А.В. Указ. соч. С. 478).
Анализируемая конструкция вызывает споры лишь потому, что в ней "пропущены" моменты фактической передачи денежных средств, предполагающиеся законом как совершившиеся <*>. Такое объяснение вполне вписывается в общую концепцию ГК РФ, согласно которой момент передачи вещи может существовать как законодательная презумпция. В соответствии с обозначенным подходом оплату вкладов указанным способом следует понимать как одновременную передачу права собственности на денежные средства <**>, а значит, юридическое лицо с момента государственной регистрации становится собственником передаваемого ему таким образом имущества.
--------------------------------
<*> По мнению В.А. Белова, сущность безналичных расчетов состоит именно в отсутствии передачи денег. Здесь используются другие правовые институты (Белов В.А. Денежные обязательства. М., 2001. С. 152 - 156).
<**> Формы расчетов есть одновременно формы бытия денег (Лапач В.А. Указ. соч. С. 406).
Относительно той или иной организационно-правовой формы юридического лица законодатель закрепляет свои особенности оплаты его первоначального имущества.
Согласно ст. 73 ГК РФ каждый из участников полного товарищества к моменту его регистрации обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал. Это императивное требование закона, за нарушение которого предусматривается ответственность участника перед товариществом. Возможность ответственности участника перед товариществом обусловлена тем, что оно создается для ведения участниками общей предпринимательской деятельности. Порядок внесения каждым участником остальной части его вклада устанавливается учредительным договором, который может определять иные последствия несоблюдения участником обязанности по внесению вклада, чем указанные в п. 2 ст. 73 ГК РФ. Так, учредительным договором может быть введена ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов по отношению друг к другу, что допустимо благодаря договорному характеру образования складочного капитала полного товарищества <*>.
--------------------------------
<*> Вкладчики в товариществе на вере обязаны согласно п. 1 ст. 85 ГК РФ внести вклады в складочный капитал, что удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемом товариществом вкладчику. Соответственно вкладчики приобретают обязанности не по отношению друг к другу, а по отношению к товариществу.
Для общества с ограниченной ответственностью законом предусмотрен несколько иной порядок формирования уставного капитала. В силу п. 2 ст. 16 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями наполовину. При этом не имеет значения, в каком объеме к моменту регистрации общества каждый учредитель оплатил свой вклад.
В обществе с ограниченной ответственностью учредители за нарушение обязанностей по оплате вкладов несут ответственность друг перед другом. Перед обществом ответственность учредителей за нарушение обязанностей по формированию уставного капитала законом не устанавливается. Здесь действуют иные санкции. Согласно п. 2 ст. 11 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации.
Формирование имущества при учреждении акционерного общества также имеет договорный характер. В договоре между учредителями о создании акционерного общества определяется порядок оплаты акций, которые должны быть полностью оплачены в течение года, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах"). В случае неполной оплаты акций право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме, переходит к обществу. Договором между учредителями может быть установлена их ответственность друг перед другом за неисполнение обязанностей по оплате акций <*>. Концепция договорного создания уставного капитала акционерного общества (как и общества с ограниченной ответственностью) в данном случае обусловливает невозможность ответственности учредителей за неисполнение обязанностей по оплате акций перед обществом. Это корреспондирует принципу производного правонаделения акционерного общества (оно получает имущество и права на него от учредителей), а также тому, что учредители создают акционерное общество не для собственной предпринимательской деятельности. Вместе с тем учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникшим до государственной регистрации данного общества (п. 3 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах").