Практический комментарий основных изменений налогового законодательства с 2007 года

Вид материалаЗакон
21. Декларации необходимо подавать в электронной форме
22. Если налогоплательщик представит декларацию по неустановленной
23. Налогоплательщика нельзя привлечь к ответственности
24. Крупнейшие налогоплательщики должны представлять
25. Представление деклараций налогоплательщиками
26. Если налогоплательщик не ведет хозяйственной деятельности, в налоговый
27. Новый срок для сообщения об открытии и закрытии счетов в банках
28. Формы сообщений об открытии (закрытии) счетов в банках и иных сведениях, предусмотренных в п. 2 ст. 23 НК РФ, будут обязател
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11

Налоговые декларации


21. Декларации необходимо подавать в электронной форме


В 2007 году налогоплательщики с численностью работников свыше 250 человек обязаны представлять налоговые декларации и авансовые расчеты в электронной форме (п. 3 ст. 80 НК РФ, п. 6 ст. 5 Закона от 30.12.2006 N 268-ФЗ). С 1 января 2008 года эта обязанность будет распространяться на организации с численностью работников свыше 100 человек. Все остальные налогоплательщики, а также плательщики сборов и налоговые агенты самостоятельно выбирают способ представления отчетности в налоговый орган.

Итак, в 2008 году и далее представлять налоговые декларации (расчеты авансовых платежей) в электронном виде должны (абз. 2 п. 3 ст. 80 НК РФ):

- налогоплательщики со среднесписочной численностью работников за предыдущий календарный год свыше 100 человек;

- вновь созданные (в том числе путем реорганизации) организации с численностью работников свыше 100 человек.

В 2007 г. сдавать налоговую отчетность в электронной форме будут только налогоплательщики со среднесписочной численностью работников за 2006 г. свыше 250 человек (п. 6 ст. 5 Закона от 30.12.2006 N 268-ФЗ). Следует отметить, что если у вновь созданной в 2007 г. организации численность работников будет превышать 250 человек, сдавать декларации в электронной форме она не обязана: из п. 6 ст. 5 Закона от 30.12.2006 N 268-ФЗ прямо следует, что до 1 января 2008 г. обязанность представлять декларации в электронном виде распространяется лишь на тех налогоплательщиков, у которых за 2006 г. среднесписочная численность работников превышает 250 человек.

По некоторым налогам (например, налогу на прибыль - п. 1 ст. 289 НК РФ) организации обязаны представлять налоговые декларации в том числе по месту нахождения обособленных подразделений. Возможна ситуация, при которой за 2006 год среднесписочная численность сотрудников организации в целом превышает 250 человек, однако среднесписочная численность сотрудников обособленных подразделений составляет меньшую цифру. В этом случае налоговые декларации (расчеты) по месту учета налогоплательщика (то есть и местонахождению обособленных подразделений) все равно должны представляться в электронном виде (Письмо Минфина РФ от 29.12.2006 N 03-02-07/1-364).


Предоставление сведений о среднесписочной численности работников в налоговую инспекцию

Сведения о среднесписочной численности работников за предыдущий календарный год должны представляться налогоплательщиком в налоговый орган (абз. 3 п. 3 ст. 80 НК РФ). Сделать это необходимо не позднее 20-го января текущего года, а в случае создания (или реорганизации) организации - не позднее 20-го числа месяца, следующего за тем месяцем, когда организация была создана или реорганизована. Сведения нужно представить в налоговый орган по месту нахождения организации или по месту жительства индивидуального предпринимателя. Форму для сообщения этих сведений должна утвердить ФНС России. Налогоплательщики со среднесписочной численностью работников за 2006 г. свыше 250 человек должны представить сведения о среднесписочной численности за 2006 г. в течение одного месяца со дня вступления в силу Закона от 30.12.2006 N 268-ФЗ (то есть до 28 февраля 2007 г.).

Из абз. 3 п. 3 ст. 80 НК РФ и п. 7 ст. 5 Закона от 30.12.2006 N 268-ФЗ следует:

- в 2008 г. и далее сведения о среднесписочной численности работников за предыдущий год должны представлять все налогоплательщики независимо от того, превышает среднесписочная численность их работников 100 человек или нет;

- в 2007 г. (в срок до 28 февраля) представить сведения о среднесписочной численности должны только те налогоплательщики, у которых среднесписочная численность работников за 2006 г. превышает 250 человек. Если у налогоплательщика за 2006 г. была меньшая среднесписочная численность работников, представлять эти данные в налоговый орган он не обязан.


Соблюдение установленного формата при подаче деклараций в электронном виде

В электронном виде налоговая декларация должна представляться по установленным форматам (абз. 1 п. 3 ст. 80 НК РФ), и налоговый орган не вправе отказать в принятии декларации в электронной форме только в том случае, если она соответствует утвержденному формату (абз. 2 п. 4 ст. 80 НК РФ). Соответственно, если формат декларации не соответствует утвержденному, отказ в принятии декларации возможен. Форматы представления налоговых деклараций в электронном виде будут утверждаться ФНС России (абз. 2 п. 7 ст. 80 НК РФ).

Изменения по-прежнему никак не конкретизируют, что именно считается представлением налоговых деклараций в электронном виде: только их представление по телекоммуникационным каналам связи или же возможно представление деклараций в налоговый орган на дискете, компакт-диске, ином электронном носителе. Порядок представления налоговых деклараций (расчетов) в электронном виде должен быть определен Минфином России (абз. 4 п. 4 ст. 80 НК РФ), поэтому ответ на данный вопрос зависит от того, что решит в дальнейшем финансовое ведомство. В настоящее время Порядок представления налоговой декларации в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи утвержден Приказом МНС РФ от 02.04.2002 N БГ-3-32/169.

Также в электронном виде налогоплательщики смогут представить те документы, которые должны прилагаться к налоговой декларации согласно требованиям НК РФ (абз. 1 п. 3 ст. 80 НК РФ).


Переходные положения

Переходные положения Федеральным законом от 30.12.2006 N 268-ФЗ не предусмотрены.

Налоговые декларации подаются уже по итогам налогового периода. Поэтому организации со среднесписочной численностью работников за 2006 год более 250 человек должны подавать в 2007 году все налоговые декларации (в том числе за 2006 год) в электронной форме.

Уточненные декларации за предыдущие периоды согласно п. 5 ст. 81 НК РФ должны подаваться в форме, которая действовала в налоговый период, за который вносятся изменения.


22. Если налогоплательщик представит декларацию по неустановленной

(например, устаревшей) форме, налоговый орган вправе ее не принять


Минфин России регулярно утверждает новые формы налоговой отчетности, причем зачастую незадолго до сроков ее представления. Поэтому на практике часто случается, что налогоплательщики подают налоговую декларацию по уже устаревшей форме. Однако ранее п. 4 ст. 80 НК РФ говорил о том, что налоговый орган не вправе отказать в принятии налоговой декларации (расчета). Суды в таких случаях вставали на сторону налогоплательщика, указывая, что, если декларация представлена в срок, пусть даже по неустановленной (устаревшей) форме, ответственности по ст. 119 НК РФ не возникает (см., например, Постановления ФАС Уральского округа от 17.08.2006 N Ф09-7047/06-С2, от 07.08.2006 N Ф09-6791/06-С7, от 11.07.2006 N Ф09-5874/06-С2; Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.05.2006 N А74-5632/05-Ф02-2326/06-С1, от 18.05.2006 N А74-5846/05-Ф02-2328/06-С1; Постановление ФАС Центрального округа от 10.05.2006 N А64-11468/05-11; Постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.12.2005 N А05-7778/2005-33, от 02.11.2005 N А05-6650/2005-10).

Теперь в абз. 2 п. 4 ст. 80 НК РФ написано: налоговый орган не вправе отказать в принятии налоговой декларации (расчета), представленной налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом), если она представлена по установленной форме. Следовательно, если декларация составлена по форме, которая на момент ее представления не считается действующей (например, устарела), налоговый орган вправе отказать в ее принятии, и если в дальнейшем налогоплательщик не успеет представить декларацию по действующей форме в срок - привлечь его к ответственности по ст. 119 НК РФ.

Данные изменения в НК РФ внесены Федеральным законом от 30.12.2006 N 268-ФЗ и вступают в силу по истечении одного месяца с даты его опубликования (п. 1 ст. 5 Закона), то есть - с 31.01.2007. Поэтому налоговые инспекции вправе отказаться принимать налоговые декларации, не соответствующие установленной форме, только с этой даты. Если же декларация по устаревшей форме была представлена до 31.01.2007, привлекать плательщика к ответственности по ст. 119 НК РФ неправомерно.


23. Налогоплательщика нельзя привлечь к ответственности

за непредставление авансового расчета


В п. 1 ст. 80 НК РФ введено понятие авансового расчета, отличное от понятия декларации. Ранее налоговые органы пытались привлекать налогоплательщиков к ответственности по ст. 119 НК РФ за непредставление расчетов авансовых платежей - например, по налогу на имущество организаций, единому социальному налогу. Суды, однако, указывали, что ст. 119 НК РФ устанавливает ответственность только за непредставление или несвоевременное представление налоговых деклараций, а авансовый расчет таковым не является (см. п. 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.03.2003 N 71; Постановления ФАС Поволжского округа от 18.05.2006 N А06-5605У/4-13/05, от 16.09.2005 N А12-1810/05-С36; Постановление ФАС Центрального округа от 11.05.2006 N А64-10382/05-19; Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.07.2003 N Ф04/3636-1023/А46-2003, от 16.07.2003 N Ф04/3314-898/А46-2003).


24. Крупнейшие налогоплательщики должны представлять

налоговые декларации по месту их учета в качестве

крупнейших налогоплательщиков


В п. 3 ст. 80 НК РФ закреплена обязанность налогоплательщиков, относящихся к категории крупнейших, представлять налоговые декларации (расчеты) в налоговый орган по месту их учета как крупнейших налогоплательщиков. Ранее этого требовали Минфин России и налоговые органы (см. Письмо Минфина РФ от 14.03.2006 N 03-03-04/1/225, Письма ФНС России от 05.07.2005 N 21-3-05/42@, от 02.08.2006 N ШТ-8-09/278, Приказ ФНС России от 15.08.2006 N ММ-3-07/528@). Теперь это требование указано непосредственно в НК РФ.

Данная обязанность крупнейших налогоплательщиков была закреплена изменениями, внесенными в ст. 80 НК РФ Федеральным законом от 27.07.2006 N 137-ФЗ. Затем иной Федеральный закон, от 30.12.2006 N 268-ФЗ, изложил п. 3 ст. 80 НК РФ в новой редакции, уточняя, что крупнейшие налогоплательщики должны представлять по месту своего учета в качестве крупнейших все налоговые декларации и расчеты, которые они обязаны представлять в соответствии с НК РФ. Кроме того, соответствующие изменения были внесены и в ряд статей второй части НК РФ, посвященных представлению налоговых деклараций по ряду налогов.

Однако изменения в п. 3 ст. 80 НК РФ и часть вторую НК РФ, внесенные Федеральным законом от 30.12.2006 N 268-ФЗ, которые касаются представления крупнейшими налогоплательщиками всех налоговых деклараций (расчетов) только в инспекции по крупнейшим налогоплательщикам, вступят в силу только с 1 января 2008 г. (п. 2 ст. 5 Закона от 30.12.2006 N 268-ФЗ). В каком порядке крупнейшим налогоплательщикам следует представлять налоговую отчетность до этой даты, в 2007 году?

Минфин РФ в этой связи разъяснил следующее. До 1 января 2008 г. крупнейшим налогоплательщикам следует руководствоваться ст. 80 НК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ. Это означает, что крупнейшие налогоплательщики должны представлять в налоговые органы по месту своего учета в качестве крупнейших налогоплательщиков те налоговые декларации (расчеты), которые они обязаны представлять в налоговые органы по месту своего нахождения (Письмо Минфина РФ от 17.12.2006 N 03-02-07/1-340). Следовательно, налоговые декларации, которые в соответствии с требованиями части второй НК РФ должны представляться в иные налоговые органы (например, по месту нахождения обособленных подразделений, по месту нахождения недвижимого имущества, транспортных средств, земельных участков), в 2007 году сдаются в прежнем порядке.


25. Представление деклараций налогоплательщиками,

применяющими спецрежимы


Налогоплательщики, применяющие специальные налоговые режимы, не должны представлять отчетность по налогам, от уплаты которых они освобождены (п. 2 ст. 80 НК РФ).

Ранее налоговые органы пытались привлекать налогоплательщиков, применяющих спецрежимы, за неподачу деклараций по тем налогам, которые они не уплачивали, например, по НДС при выставлении счетов-фактур с выделенной суммой налога. Однако уже тогда суды при разрешении споров поддерживали налогоплательщиков, поскольку к ответственности по ст. 119 НК РФ могут быть привлечены лишь плательщики налога, по которому представляется декларация, а лица, применяющие спецрежимы, плательщиками НДС не признаются (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.11.2005 N Ф04-8293/2005(17068-А27-14), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.06.2006 N А29-7322/2005а, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.12.2005 N А66-5450/2005).


26. Если налогоплательщик не ведет хозяйственной деятельности, в налоговый

орган представляется единая форма упрощенной налоговой декларации


Налогоплательщики, не ведущие хозяйственной деятельности, вправе представлять единую упрощенную форму налоговой декларации (то есть одну упрощенную декларацию сразу по нескольким налогам). Право сдавать такую декларацию имеют организации и физические лица, которые признаются плательщиками по одному или нескольким налогам, однако при этом одновременно (абз. 2 п. 2 ст. 80 НК РФ):

- не осуществляют операций, в результате которых происходит движение средств на их счетах в банках или в кассе организации;

- не имеют по этим налогам объектов налогообложения.

При соблюдении этих условий по тем налогам, по которым организации и физические лица признаются налогоплательщиками, сдается единая (упрощенная) налоговая декларация. Ее форму и порядок заполнения должен разработать Минфин России.

Установлены сроки для сдачи упрощенных форм деклараций: не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом, полугодием, 9 месяцами, календарным годом (абз. 4 п. 2 ст. 80 НК РФ). Декларация представляется в налоговый орган по месту нахождения организации или месту жительства физического лица.


Иные изменения


27. Новый срок для сообщения об открытии и закрытии счетов в банках


В п. 2 ст. 23 НК РФ определен новый срок для подачи в налоговый орган сведений об открытии и закрытии счетов. Теперь делать это необходимо в течение семи рабочих дней (до этого - в десятидневный срок). Однако ранее суды указывали, что 10-дневный срок на представление сведений об открытии и закрытии счетов следует рассчитывать не в рабочих, а календарных днях (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2006 N Ф04-1845/2006(20692-А27-15), от 15.02.2006 N Ф04-469/2006(19822-А75-35), Постановление ФАС Московского округа от 24.05.2006 N КА-А40/4189-06, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.09.2004 N А33-4791/04-С3-Ф02-3437/04-С1).

Срок исчисляется с момента открытия счета. Ранее начало исчисления течения срока не было определено в Налоговом кодексе, а потому суды признавали, что данный срок должен исчисляться с момента, когда налогоплательщик узнал об открытии или закрытии счета (см. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.02.2006 N А69-3011/05-9-Ф02-342/06-С1, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.10.2004 N Ф03-А73/04-2/2611, Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2006 N КА-А41/1068-06-П и др.).

Сообщать придется также об открытии и закрытии лицевых счетов - бюджетных счетов, открываемых в органах Федерального казначейства. Новая рекомендуемая форма сообщения об открытии или закрытии счета (лицевого счета) утверждена Приказом ФНС России от 09.11.2006 N САЭ-3-09/778@ (форма N С-09-1, приложение 1 к Приказу).

Новые сроки и порядок сообщения действуют при открытии счетов после 31 декабря 2006 года.


Срок для сообщения об открытии (закрытии) счетов в банках адвокатами, учредившими адвокатские кабинеты, и частнопрактикующими нотариусами

Адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и частнопрактикующие нотариусы также должны письменно сообщать об открытии (закрытии) счетов в банках, предназначенных для осуществления ими своей профессиональной деятельности. Сделать это необходимо в семидневный срок (поскольку согласно ст. 6.1 НК РФ сроки по общему правилу исчисляются в рабочих днях - в течение семи рабочих дней). Такой порядок предусмотрен в п. 3 ст. 23 НК РФ.

Однако для данной категории налогоплательщиков срок на представление сведений был установлен поправками, которые в п. 3 ст. 23 НК РФ были внесены Федеральным законом от 30.12.2006 N 268-ФЗ. Каких-либо специальных сроков вступления в силу для поправок в ст. 23 НК РФ Закон от 30.12.2006 N 268-ФЗ не содержит, равно как и норм о том, что они распространяют свое действие на отношения, возникшие ранее. Акты законодательства о налогах и сборах, ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют (п. 2 ст. 5 НК РФ).

Поэтому если частнопрактикующий нотариус или адвокат в период с 1 по 30 января 2007 г. представят сведения об открытии (закрытии) счетов не в семидневный срок, а с просрочкой, привлечь их к ответственности по ст. 118 НК РФ нельзя.


28. Формы сообщений об открытии (закрытии) счетов в банках и иных сведениях, предусмотренных в п. 2 ст. 23 НК РФ, будут обязательными


Организации и индивидуальные предприниматели, как указано в п. 2 ст. 23 НК РФ, должны представлять в налоговый орган ряд сведений: об открытии (закрытии) счетов в банках или лицевых счетов, об участии в российских организациях, о созданных на территории РФ обособленных подразделениях, о реорганизации организации или о ее ликвидации. Адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и частнопрактикующие нотариусы (после изменений, внесенных в первую часть НК РФ Федеральным законом от 27.07.2006 N 137-ФЗ, они не приравниваются более к индивидуальным предпринимателям) также обязаны сообщать в налоговый орган сведения об открытии (закрытии) счетов, предназначенных для осуществления ими профессиональной деятельности. Это предусмотрено в п. 3 ст. 23 НК РФ.

Изменения прямо устанавливают, что данные сведения должны представляться в налоговый орган по формам, утвержденным ФНС России (п. 7 ст. 23 НК РФ). Ранее в Кодексе ничего не говорилось об обязательной форме для подачи этих сведений, п. 2 ст. 23 НК РФ предусматривал лишь то, что сведения подаются в письменной форме. ФНС России утверждала формы для передачи сведений, предусмотренных п. 2 ст. 23 НК РФ (Приказ ФНС России от 09.11.2006 N САЭ-3-09/778@, Приказ МНС России от 02.04.2004 N САЭ-3-09/255@), однако, как указывалось в самих Приказах, эти формы являлись лишь рекомендуемыми. Поэтому в тех случаях, когда налоговые органы пытались привлекать организации или предпринимателей к ответственности по ст. 118 НК РФ (за нарушение срока представления сведений об открытии или закрытии счета в банке) в связи с тем, что сведения поданы не по утвержденной форме, суды становились на сторону налогоплательщика (см., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.10.2006 N А82-3933/2006-28, Постановления ФАС Московского округа от 28.12.2005 N КА-А40/13372-05, от 06.12.2005 N КА-А40/11603-05, от 29.09.2005 N КА-А40/9440-05, от 18.05.2005 N КА-А40/4224-05).

Таким образом, теперь, если организация (индивидуальный предприниматель, частнопрактикующий нотариус или адвокат, учредивший адвокатский кабинет) представит предусмотренные п. 2 и п. 3 ст. 23 НК РФ сведения не по утвержденной форме, налоговый орган может решить, что сведения не представлены вовсе, и привлечь к ответственности по ст. 118 НК РФ (за непредставление сведений об открытии или закрытии счетов в банках, штраф 5 тыс. руб.) или по п. 1 ст. 126 НК РФ (за непредставление иных сведений, штраф 50 руб.).

Следует отметить, что последний раз ФНС России издавала Приказ с формами сведений, предусмотренных п. 2 ст. 23 НК РФ, хоть и недавно (Приказ от 09.11.2006 N САЭ-3-09/778@), однако без учета анализируемых изменений. Поэтому в действующем Приказе говорится о том, что формы сведений, приведенные в нем, являются лишь рекомендуемыми.

Кроме того, как акт рекомендательного характера Приказ ФНС России от 09.11.2006 N САЭ-3-09/778@ не представлялся на государственную регистрацию в Минюст России. Между тем в Правилах подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации (утв. Постановлением Правительства РФ от 13.08.1997 N 1009) предусмотрено, что нормативно-правовые акты, затрагивающие права и обязанности граждан, устанавливающие правовой статус организаций либо имеющие межведомственный характер, подлежат обязательной государственной регистрации (п. 10 Правил). К актам, имеющим межведомственный характер, относятся в том числе акты, содержащие нормы, обязательные для организаций, не входящих в систему федерального органа исполнительной власти, утвердившего нормативный правовой акт (п. 12 Разъяснений..., утв. Приказом Минюста РФ от 14.07.1999 N 217). Т.е. любой нормативно-правовой акт, затрагивающий права организаций, не подведомственных самому органу, этот акт принявшему, подлежит регистрации.

Поскольку формы для представления в налоговый орган сведений, указанных в п. 2 и п. 3 ст. 23 НК РФ, теперь являются обязательными, то приказ, их утверждающий, затрагивает права и обязанности граждан (индивидуальных предпринимателей), а также обязателен для организаций. Поэтому он должен быть зарегистрирован в Минюсте России. Нормативные правовые акты, не прошедшие государственную регистрацию, не влекут за собой правовых последствий (п. 10 Указа Президента РФ от 23.05.1996 N 763).

Поэтому до того момента, пока ФНС России не утвердит формы сведений заново, у налогоплательщиков при привлечении их к ответственности за представление сведений не по утвержденным формам, по нашему мнению, будет возможность настаивать, что привлечение к ответственности неправомерно. Основание - обязательные формы сведений еще не приняты, а в действующем Приказе прямо говорится о том, что формы лишь рекомендованы к применению, кроме того, данный Приказ не прошел государственную регистрацию в Минюсте России.