Курс лекций / Под редакцией заведующего кафедры государственно-правовых дисциплин Московского института экономики, менеджмента и права, к ю. н., доцент Н. И. Дорохов. М.: Миэмп, 2007. Вкурсе лекций в краткой форме излагаются основные
| Вид материала | Курс лекций |
- Трудовой договор права и обязанности сторон, 3734.29kb.
- Курс лекций в электронной форме содержит все лекции предусмотренные программой дисциплины, 32.88kb.
- Курс лекций по дисциплине история экономики москва 2008, 991.98kb.
- Курс лекций по дисциплине история экономических учений москва 2008, 5434.7kb.
- Курс лекций по детской хирургии, 3266.84kb.
- А. С. Грибоедова кафедра государственно-правовых дисциплин методические рекомендации, 1275.69kb.
- Классификация правовых статусов субъектов сферы образования: критерии и ориентиры, 188.08kb.
- Программа государственного экзамена для студентов специальности 1- 26 02 03 «Маркетинг», 535.81kb.
- Курс лекций Харьков 2002 Рецензенты: директор Института социальных наук Одесского национального, 7409.27kb.
- Институт Экономики Педагогики и Права Волгоградская область, г. Волжский факультет:, 27.96kb.
Примечание. Ислам по-арабски означает «покорность волье Бога». Приверженцев этой веры называют мусульманами. Это третья мировая монотеистическая религия (после иудаизма и христианства), провозглашенная пророком. – См.: Религии мира. – М., 2005. – С 182.
История халифата как государственно-правового явления – это, в какой-то степени, история самой мусульманской цивилизации как единого целого. Однако, эта формулировка немедленно развалиться, если приложить к ней строгие критерии логики и науки. Халифат как система власти не был чем-то гармоничным. В своих многочисленных проявлениях он представлял собой весьма и весьма контрастные модели с точки зрения структуры и социально-политической и культурной ориентированности». – См.подробнее: Хачим Ф.И. Исламская концепция государственной власти: Монография. – Изд-во РУДН,1999. – С. 58.
Ислам исходит из того, что существующее право пришло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего Пророка Мухаммеда. Фундаментом мусульманского права являются положения, содержащиеся в Коране и Сунне. Тем самым, история мусульманского права начинается именно с Корана – собрания изречений Пророка Мухаммеда.
«На основе тезиса о неразрывном единстве в исламе «веры и государства», религии и права многие исследователи приходят к выводу, что исламу свойственна лишь религиозная догматика (теология), мораль и правила культа, а юридические нормы как таковые, если и имеются, то, по существу, совпадают с указанными правилами, не играют самостоятельной роли, либо занимают второстепенное место». (Цит. по: Сюкиянен Л.Р.Мусульманское право. – М.,1986. – С. 8).
Примечание. Мусульманское право, «не является самостоятельной отраслью науки. Оно лишь одна из сторон религии ислама. Эта религия содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; во-вторых шариат предписывает верующим что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в переводе «путь следование» и составляет то, что называют мусульманским правом».(Цит. по: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности…-С. 308).
«Действительно – отмечает известный российский ученый Л.Р. Сюкияйнен тесная взаимосвязь правовых и религиозных предписании ислама, религиозная основа мусульманского права, его «мусульманский» характер не вызывают сомнений. Это реальный факт, подтверждаемый анализом особенностей мусульманского права как системы действующих юридических норм. В первую очередь речь идет об общем для всех нормативных положении ислама происхождении. Так, основными источниками мусульманского права – как и неюридических норм ислама – признаются Коран и сунна, в основе которых якобы лежит божественное откровение и которые закрепляют, прежде всего основы веры, правила религиозного культа и морали, определяющие в целом содержание мусульманского права в юридическом смысле. Его направленность на реализацию идеалов ислама как религиозной системы, включение в его состав ряда норм религиозного культа объясняют, почему мусульманское право нередко справедливо называют квинтэссенцией, главным звеном ислама, наиболее ясным выражением мусульманской идеологии.
Другой общей чертой всех сложившихся в исламе соционормативных регуляторов, тесно связанной с первой, является то, что нормативное содержание его юридических предписаний и характерные особенности их формулирования в средневековом мусульманском праве в большинстве случаев ничем не отличались, например, от норм религиозного культа (ибадат). Не случайно последние традиционно рассматривались и продолжают рассматривается в качестве неотъемлемой части мусульманского права в широком смысле».. (Сюкиянен Л.Р. Мусульманское право. –М., 1986. С.9).
Вторым по значимости источником права после Корана является сунна – собрание преданий (хадисов) о поступках и высказываниях Пророка Мухаммеда. Сунна явилась итогом толкования Корана в первые десятилетия после смерти Пророка. Однако среди них практический отсутствуют конкретные предписания об организации и процессе функционирования мусульманского государства, да и сам термин «государство» не встречается. Как правило, понятие мусульманского государства выводится исламскими правоведами-богословами через толкование встречающихся в священных книгах мусульман понятий имамата (первоначальное значение – «руководство молитвой») и халифата («преемство» – имеется в виду преемство миссии пророка по защите ислама).
Источниками мусульманского права, также являются согласно иджма (установленное на данный момент единодушное мнение крупнейших знатоков фикх (мусульманского права) по вопросам, вообще не урегулированным или не урегулированным однозначно в Коране и Сунне), и кияс (суждение по аналогии в случае пробелов в праве).
В месте с тем в Коране и Сунне попадаются нормы, регулирующие властные отношения, хотя опять же только не сфере политики. Так, например, первоначально слово «султан» в Коране и в повествовательных источниках использовалось в значении «политическая власть» или «государственная власть». И только начиная с Х-ХI вв. термин «султан» постепенно стал использоваться как титул правителя, постепенно вытеснив изначальный смысл данного слова.
Важнейшим фактором, влияющим на развитие современного конституционализма в арабских странах, является юридическое закрепление ислама в основном законе страны.
Статья 2 Конституции Алжира принятая на референдуме 28 ноября 1996 года гласит, что «ислам является государственной религией»; Статья 2 Конституции Арабской Республики Египет одобренная на референдуме 11 сентября 1971 года устанавливает: «Ислам – государственная религия… Основой законодательства являются положения мусульманского права – шариата»; Статья 2 Конституции Йеменской Республики от 1991 года с конституционными поправками 1994 и 1999 года регламентирует: «Государственная религия Ислам»; статья 3 Шариат валяется главным источником законодательства.
Существуют и другие правовые системы, основанные на религиозных воззрениях. Так, в Израиле официально провозглашено, что жизнедеятельность общества регулируется иудаистскими предписаниями, содержащимися в первую очередь в Торе (Пятикнижии Моисея) и Талмуде. Все правовые нормы должны соответствовать этим предписаниям.
Примечание. Библия содержит Священные Писания иудаизма и христианства. Еврейская Библия, сборник древнееврейских священных текстов ХII-II веков до н.э. образуют первую часть Ветхий Завет. Большинство ветхозаветных книг написаны на древнееврейском языке, однако, встречаются и отрывки на арамейском языке, на котором евреи говорили после IV в. до н.э.
Первоначально еврейская Библия (Танах) содержала 24 книги, распределенные по разделам.
Тора (Закон), или Пятикнижие (Бытие, Исход, Левит, Числа, и Второзаконие), описывает события от сотворения мира до смерти Моисея и содержит 613 основных законов (мицвот) еврейской жизни. В Пророках отраженный события после смерти Моисея до возвращения евреев из вавилонского изгнания. Писания – это собрание поэтических произведений, песен, афоризмов, исторических и пророческих текстов. Толкование Торы завершилось созданием Талмуда (Устного Закона)-огромного собрания религиозно-этических, догматических и правовых положении иудаизма. В Талмуд входят Мишна, собрание законов, поясняющее Тор, и Гемара – толкование Мишны. – Религии мира. –М., 2005. –С 140-141.
«Древнееврейское право – отмечает А.Х. Саидов в целом, как и любое религиозное право, формировалось с ориентиром на личные начала. Древнееврейское право – одно из первых правовых форм вообще. Древнейшее право еврейского народа заняло исключительное место в мировой правовой истории». Записанные в священных книгах Библии общие законы и конкретные правила, сложившиеся в разные периоды догосударственной и государственной истории Израиля, через каноны христианства позднее распространились практический по всему миру и переосмысленный во всех правовых системах европейского корня. Хотя по уровню правового регулирования древнееврейское право значительно уступало вавилонскому и даже египетскому, оно отражало требования и реалии времени становления ранней государственности. Особое воздействия на содержания права оказали религиозные предписания иудаизма с его приверженностью идее богоизбранности израильского народа и идеалом подчинения социального поведения весьма условным якобы священным заветам». (Цит. по: Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманов. – М.,2000. -С. 350).
«Подобно тому, как взаимосвязь и взаимодействие национальных правовых систем с неизбежностью влечет за собой взаимовлияние их источников, так и внутринационанального израильского права одна его составная часть – религиозное иудейское право и его источники оказывает постоянное влияние на вторую его составную часть – светское сионистское право и его источники наоборот». (Цит. по: Марченко М.Н. Источники права Источники права: учеб. пособие. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. – С 732).
Иудейское право составляет, религиозно-этическую основу правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности государственных органов Израиля. Иудейское религиозное право в значительной степени оказывает влияние на становление фундаментального законодательства Израиля. Тем самым, под сильным влиянием иудейских религиозных традиций и догм находится, как законодательная деятельность парламента (Кнессета) Израиля, так и Судебная система Израиля .
Еврейский судья «эмоционально связан узами и силой иудейского права и придает ему особую, чисто религиозную или же национальную значимость. Факт существования и функционирования иудейского права в общей системе израильского права, равно как и факт существования и деятельности религиозных (раввинские) суду не только официально признается в современном Израиле, но и законодательно закрепляется. «Согласно Закону о юрисдикции раввинских судов, принятому парламентом Израиля в 1953 г., к исключительному ведению этих судебных органов отнесенный вопросы, касающиеся барков и разводов евреев».
Широко распространенной системой религиозного права является индусское право (веды, традиции и обычаи), оно тесно связанно с индуистской религией. Индуизм выступает важным элементом государственно-правовых отношений в Индии, Бирме, Сингапуре. Особое влияние индусского права прослеживалось ранее в семейных и наследственных отношениях, в кастовом статусе человека. Каждая каста имела строго определенную систему прав, свобод и обязанностей.
В качестве регулятора поведения в этой правовой системе допускается обычай. Позитивное индусское право является, прежде всего, обычным правом, где в определенной мере преобладает религиозная доктрина. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются и толкуются обычаи. В случае отсутствия правовой нормы по вопросу, требующему нормативного воздействия, судьи решают дело по справедливости.
Судебные прецеденты, законодательство в индусской правовой системе не являются источниками прав в строгом понимании, так как правоприменительным органам предоставлена достаточно широкая сфера усмотрения. В тоже время правительство является активным субъектом законотворческого процесса. «Среди ученых распространенно мнение, что позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере доминирует религиозная доктрина – индуизм. Это свидетельствует о важной роли обычая как источника индусского права». (Цит. по: Емельянов Б.М., Правкин С.А. Теория государства и права: Курс лекций. М.: МИЭМП, 2005- С. 315).
На основе обычаев в традициях брахманизма были разработаны детальные предписания для всех социальных групп (каст) древнеиндийского общества (драхмасутры и драхмашастры являются внешними формами права).
Индия испытала сильное воздействие английского права, поэтому данное право можно назвать англо-индуским. В настоящее время система каст на государственном уровне запрещена, но сохранила свое влияние на уровне обычаев. В значительной мере стало использоваться право прецедента, однако, оно не стало индийской традицией.
Нормативно-правовые акты интеграционных объединений государств и международные договоры
К числу наиболее развитых интеграционных объединений государств, в ведение которых государства-участники передают ряд суверенных прав, в настоящее время относятся Европейское Сообщество, объединенное в рамках Европейского Союза. Предусмотренные учредительными актами институты Сообществ, ставшие институтами Союза, наделены правом самостоятельно принятия нормативно-правовых актов, коими в настоящее время являются регламенты, директивы и решения. Важнейшей особенностью их правового режима состоит в том, что они являются актами прямого применения и обладают верховенством по отношению к национальным нормативно-правовом актам любого уровня. Юрисдикционная защита этих норм обеспечивается не только судом на уровне Еврейских сообществ, но в равной степени национальными судебными учреждениями. В случае коллизии между нормой национального права и права ЕС, национальные суды обязаны применить норму права ЕС. Иное решение может быть оспорено в Суде Европейских сообществ, чье постановление и будет носить окончательный характер.
В данном случае не имеет существенного правового значения то обстоятельство, признается ли принцип прямого действия международных договоров и соглашений в национальном праве, или такого рода акты могут применяться лишь опосредовано путем их прямой имплементации. Каждое государство, вступающее в Европейский Союз, обязано применять нормы права ЕС независимо от того, как процедура предусмотрена в отношении наднациональных норм национальным законодательством. В случае, если конституция или иные нормативные акты приходят в противоречие с этими обязательствами они должны быть пересмотрены и изменены прежде, чем будет осуществлена ратификация учредительных актов и договоров о вступлении в Союз.
Близким к нормативно-правовым актам интенгационых объединений является правовой режим международных договоров и соглашений. Во всех странах признается, что нормы международных договоров вступают в действие после их надлежащего подписания и ратификации компетентными органами. Во многих странах такие нормы действуют непосредственно и имеют силу закона. В случае их противоречия нормам национальных законов действуют более поздние нормы. В Великобритании, например, непосредственное действие норм международных договоров не признается. Для их включение в национальную правовую систему парламент издает законы, закрепляющие их действия. Аналогичный порядок устанавливается в Австралии, Канаде, Новой Зеландии, Швеции. Вместе с тем в отдельных странах закрепляются приоритет общих норм международного права. Так, например, статья 25 Основного Закона ФРГ гласит «Общие нормы международного права являются составной частью права федерации. Они имеют преимущество перед законом и непосредственно порождают права и обязанности для жителей федеративной территории».
К числу источников конституционного права в ряде случаев относят также международные межгосударственные договоры. Это такие важные акты, как, например, Всеобщая декларация прав человека, принятая 10 декабря1948 года, Декларация о предоставлении независимости колониальным странам и народам от 14 декабря 1960 года и ряд других. Международные договоры, с одной стороны, – это источники международного права. С другой стороны, большинство современных конституций закрепляют такое положение, что международное право имеет приоритет перед правом внутригосударственным, и это заставляет учитывать международные договоры в качестве нормального, авторитетного источника конституционного права. Более того, международные договоры либо приравниваются к внутригосударственному праву, либо трансформируются во внутригосударственное право и применяются наравне с ним.
4. Система конституционного (государственного) права зарубежных стран
Система конституционного права – это его внутреннее строение, характеризующееся единством и взаимодействием множество элементов. К числу таких элементов относятся общие принципы, институты и нормы.
К общим принципам относятся принципы, закрепленные в самом тексте зарубежных стран. В их числе: народный суверенитет; народовластие; разделение властей; равноправие; гарантированность и не отчуждаемость основных прав и свобод; разнообразие форм собственности. Эти принципы имеют приоритетное основополагающее значение для всех других конституционно-правовых норм и институтов.
Под институтом конституционного права понимается совокупность близких по характеру и предмету правового регулирования норм. К конституционно-правовым институтам относятся: основы правового статуса личности; основы государственного и общественного строя; формы правления и государственного устройства; избирательное право и избирательные системы; организация государственной власти; основы местного самоуправления и местного управления.
Эти институты подразделяются на пединституты. Например, институт организации государственной власти подразделяется на такие пединституты, как парламентаризм, глава государства, исполнительная власть, судебная власть, конституционный контроль.
Институт основ правового статуса личности подразделяется на пединституты: принципы правового статуса личности; гражданство; основные права, свободы и обязанности человека и гражданина; гарантии прав и свобод.
Конституционно-правовые нормы – это общеобязательные правила поведения, установление государством в целях регулирования и охраны конституционно-правовых отношений, которые обеспечиваются при необходимости принудительной силой государства.
Нормы конституционного права, как и нормы других отраслей права, имеют свою внутреннюю структуру: гипотезу, диспозицию, санкцию. Однако во многих конституционно-правовых нормах отсутствует такой структурный элемент, как санкция.
Конституционно-правовые нормы принято классифицировать по следующим основаниям: по функциональной направленности – регулятивные и охранительные или запретительные; по способу регулирования – управомочивающие, обязывающие, отсылочные; по характеру регулирования общественных отношений – общего и конкретного регулирования; материальные и процессуальные; по действую во времени и пространству – постоянные, исключительные; действующие на всей территории страны или части территории.
5. Конституционное (государственное) право зарубежных стран как наука и учебная дисциплина
Наука конституционное право – это часть правоведения, представляющая собой систему знаний о конституционно-правовых принципах, нормах и институтах, а также отношениях, породивших их и регулируемых ими, о практике реализации конституционно-правовых норм и институтов, об истории и закономерностях их развития, о различных конституционно-правовых взглядах и теориях.
Наука конституционного права существует в каждой стране как единое целое, конституционное право зарубежных стран – ответвление от этой единой науки. Методология науки включает формально-юридический, исторический, компортивный (сравнительно-правовой), социологический, статистический и системный методы познания.
Систему науки конституционного права образуют такие ее разделы, как общее понятие о конституционном праве зарубежных стран, основы теории конституции, конституционно-правовое регулирование статуса человека и гражданина, конституционные основы общественного строя, конституционные основы организации государственного механизма, территориальная организация публичной власти. Наиболее пристальное внимание наука конституционное право уделяет исследованию политических прав человека и гражданина, правового регулирования и практики институтов непосредственной демократии, парламента, органов конституционной юстиции, федеративного устройства и местного самоуправления.
Конституционное право зарубежных стран как учебная дисциплина
Конституционное право зарубежных стран – это один их учебных курсов, преподаваемых в российских юридических вузах, имеющих своим предметом изучение зарубежного опыта развития конституционно-правовых норм и институтов, условий, их породивших, а также практики их реализации. Система данной учебной дисциплины включает общую и особенную части.
В рамках общей части осуществляется концептуальное изучение основных конституционно-правовых институтов при выявлении их общих черт и отельных особенностей в мировой практике. Особенная часть направлена на изучение основ конституционного права отдельных стран.
Имеются и другие подходы к изучению в юридических учебных заведениях конституционно-правового опыта развития зарубежных стран. Оно осуществляется в рамках единой учебной дисциплины конституционного права. Она включает общую часть, охватывающую изучение глобальных закономерностей и особенных черт как российского, так и зарубежного конституционного права; конституционное право России и конституционное право отдельных зарубежных стран. Такой подход применяется, например, на юридическом факультете МГУ.
Вопросы и задания для самостоятельной работы:
- Что составляет предмет и метод конституционного (государственного) права зарубежных стран?
- Охарактеризуйте специфику конституционно-правовых отношений.
- Каковы источники конституционного (государственного) права зарубежных стран?
- Из каких элементов состоит система конституционного (государственного) права зарубежных стран?
- Дайте краткую характеристику конституционному (государственному) праву зарубежных стран?
Лекция 2. Конституционное законодательство зарубежных стран
Учебные вопросы:
- Понятие и сущность конституции.
- Классификация конституции.
- Конституционализм, конституционный строй, конституционный идеал.
- Порядок принятия и изменений конституции.
- Институт конституционного контроля.