8) [Текст]: научно-аналитический журнал серия «Право» (издаётся с 2007 г.)

Вид материала

Документы

Содержание Э. Ш. Хайдукова Ключевые слова

Подобный материал:

• 9) [Текст]: научно-аналитический журнал (издаётся с 2007 г.), 9826.34kb.
• [Текст]: научно-аналитический журнал (издаётся с 2007 г.), 3560.33kb.
• 11) [Текст]: научно-аналитический журнал (издаётся с 2007 г.), 3594.13kb.
• 10) [Текст]: научно-аналитический журнал (издаётся с 2007 г.), 5535.4kb.
• [Текст]: научно-аналити-ческий журнал (издаётся с 2007 г.), 4433.08kb.
• Мировой экономики, управления и права, 4708.15kb.
• Мировой экономики, управления и права, 9699.86kb.
• 3 (12) 2011 Мы и право Научно-практический журнал Издается с декабря 2008 года, 1520kb.
• Анкета участника международной научно-практической конференции «актуальные проблемы, 62.51kb.
• Ежемесячный аналитический журнал, 26.94kb.

Э. Ш. Хайдукова

О КВАЗИНОТАРИАЛЬНЫХ ФОРМАХ

СОВЕРШЕНИЯ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ

Аннотация: на основе обновленного законодательства автор исследует порядок совершения нотариальных действий, не членами нотариального сообщества, останавливаясь на тех законодательных проблемах, которые существуют в этой сфере регулирования.

Annotation: backing on updated legislation, the author researches procedure of execution of notarial acts by non-members of notarial community. The author draws attention on the legislative problems, existing in this sphere of regulation.

Ключевые слова: нотариат как правоохранительный орган, нотариальное сообщество, лица, уполномоченные на совершение нотариальных действий, консулы, должностные лица органов местного самоуправления.


Одним из инструментов обеспечения гарантированных государством конституционных прав граждан на защиту их законных интересов, является нотариат – дав-но известная самостоятельная форма правовой юрисдикции, правда, долгое время относившаяся к одной из самых запущенных отраслей юстиции. О нотариате, как части правовой инфраструктуры, обеспечивающей дополнительную стабильность и юридическую безопасность гражданского оборота, заговорили сразу после принятия в 1993 г. Основ законодательства о нотариате и ряда других нормативных актов¹. С этого момента нотариусы, воспринимаемые ранее не иначе как «юридические золушки», одномоментно перешли в разряд юридической элиты, а нотариат занял соответствующее ему место в иерархии правовых институтов государства, имеющего развитые отношения собственности и гражданского оборота.

Согласно ст. 2 ныне действующих Основ законодательства о нотариате (далее

– Основы), членами нотариального сообщества являются нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и нотариусы, занимающиеся частной практикой. Поэтому федеральный нотариус – это лицо, имеющее высшее юридическое образование, являющееся гражданином Российской Федерации, прошедший стажировку, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на пра-во нотариальной деятельности.

Обладание совокупностью данных признаков является основанием для включе-ния нотариуса в профессиональное нотариальное сообщество. Сопутствующими данному статусу признаками, так же позволяющими разграничить нотариусов и дру-гих лиц, компетентных совершать отдельные нотариальные действия, могут быть названы следующие. Нотариусы в процессе исполнения обязанностей в качестве основной цели своей профессиональной деятельности призваны обеспечивать реализацию конституционного права граждан и юридических лиц на доступную юридическую помощь; нотариальная деятельность любого нотариуса строится на едином стандарте нотариальной работы. Главное в нем – законодательная, а не договорная основа взаимоотношений нотариуса и заинтересованного лица. Система профессионального нотариата является частью правоохранительной системы государства.

Несмотря на то, что передача нотариальных функций (пусть и значительно ограниченных в объеме) другим субъектам способна повлечь за собой правовую неопределенность, а в ряде случаев и конфликтную ситуацию, в Основах законодательства о нотариате и ряде федеральных законов установлено, что нотариальные действия могут совершаться и иными органами, и должностными лицами. В силу отсутствия совокупности признаков, характерных для нотариусов, эти лица не являются членами профессионального нотариального сообщества, а выполняют отдельные виды нотариальных действий в силу прямого указания в законе.

Так, в случае отсутствия в поселении нотариуса право совершать нотариальные действия, предусмотренные статьей 37 Основ, имеют глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения (ч. 4 ст.1 Основ).

Правовую основу компетенции должностных лиц местного самоуправления по совершению нотариальных действий составляют: Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации», Федеральный закон от 6 октября 2003 г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г., Гражданский кодекс РФ (часть третья, ст. 1125, ст. 1135 и др.) и Инструкция о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселения, зарегистрированная в Министерстве юстиции Российской Федерации от 27 декабря 2007 г. № 10832 (далее – Инструкция).

В соответствии с п. 3 Инструкции от 27.12.07 г., вступившей в действие с 15 января 2008 г., должностные лица местного самоуправления при совершении нотариальных действий руководствуются Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами, Гражданским кодексом РФ, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов РФ, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами Российской Федерации. Порядок ведения нотариального делопроизводства определен Приказом Министерства юстиции РФ от 10 апреля 2002 г. № 99 «Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на

сделках и свидетельствуемых документах».

Глава местной администрации поселения имеет право совершать нотариальные действия по должности (абз. 1 п. 2 Инструкции). Под специально уполномоченным должностным лицом местного самоуправления поселения, руководствуясь абз. 2 п. 2 Инструкции, следует понимать должностное лицо местного самоуправления, на которое решением главы местной администрации поселения, в котором отсутс-твует нотариус, возложено совершение нотариальных действий. Полномочия выборных и должностных лиц местного самоуправления, в том числе и в части совер-шения нотариальных действий, определяются Уставом соответствующего муници-пального образования. Тем самым информация о наделении полномочиями дово-дится до сведения граждан, проживающих на территории поселения, территориального органа Федеральной регистрационной службы и нотариальной палаты субъекта РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 1 Основ нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий.

Общей правовой основой деятельности консульских учреждений является Вен-ская конвенция о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г. Консульское учреждение в соответствии с Положением о консульском учреждении РФ, утвержденном Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. № 1330, входит в систему Министерства иностранных дел. Согласно ему это учреждение является государственным органом внешних сношений Российской Федерации, осуществляющим в пределах соответствующего консульского на территории государства пребывания консульские функции от имени Российской Федерации.

Согласно ст. 12 Консульского устава 1976 г. нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий. «Консульское должностное лицо» – любое лицо, включая главу консульского учреж-дения, которому поручено выполнение консульских функций (генеральный консул, консул, вице-консул, консульский агент и секретарь консульского учреждения), а также лицо, прикомандированное к консульскому учреждению для подготовки к службе в консульских учреждениях (стажер). В соответствии с распределением обязанностей в консульских учреждениях их руководители назначают из числа названных консульских должностных лиц тех, кто будет уполномочен на совершение нотариальных действий.

Консульские функции выполняются также дипломатическими представительствами Российской Федерации, в составе которых для этих целей могут создаваться консульские отделы (п. 4 Положения о консульском учреждении РФ).

Круг нотариальных действий, входящих к перечень консульских полномочий, шире чем у должностных лиц органов поселений. Он определен ст. 38 Основ законодательства о нотариате, ст. 45 Консульского устава СССР (1976 г.).

Должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают нотариальные действия, перечисленные в ст. 38 Основ законодательства о нотари-ате. Всего их шестнадцать видов. Однако должностные лица вправе совершать и иные нотариальные действия, если на этот счет есть специальное указание закона.

Более конкретное содержание полномочий по совершению действий консульскими учреждениями закреплено в договорах о правовой помощи и консульских конвенциях, заключаемых с каждым государством в отдельности.

Венской конвенцией от 24 апреля 1963 г. в п. «f» ст. 5 предусмотрено, что консул может выполнять функции нотариуса при условии, что в этом случае ничто не противоречит законам и правилам государства пребывания. Все консульские конвенции, заключенные Российской Федерацией с иностранными государствами, содержат достаточно четкие правила, определяющие компетенцию консулов при выполнении нотариальных функций. В этом смысле положения главы XIII Консу-льского устава СССР и ст. 38 Основ выступают только в качестве общей предпосылки для совершения нотариальных действий должностными лицами консульс-ких учреждений РФ за границей. В силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 109 Основ именно нормы международного договора – консульской конвенции – определяют персональную компетенцию консулов по совершению нотариальных действий.

В соответствии с ч. 2 ст. 39 Основ порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами Российской Федерации. Таким образом, российский консул обязан соблюдать общие правила совершения нотариальных действий, предусмотренные Основами. Нотариальные действия, совершаемые консулами, являются частью консульских действий. Поэтому все правила совершения консульских действий распространяются и на действия, приравниваемые к нотариальным – это правила, установленные статьями 46-54 Консульского устава СССР и другими законодательными актами РФ. В их числе: общее правило о том, что действия совершаются консулом в консульском учреждении (совершение действий вне консульского учреждения относится к разряду исключений), обязанность соблюдать тайну совершаемых действий; совершение действий в день предъявления всех необходимых для этого документов, уплата консульского сбора. Если совершение нотариального действия противоречит действующему законодательству, консул отказывает в совершении такого действия. Консул не принимает для совершения консульских действий документы, если они не соответствуют требованиям российского законодательства или по своему содержанию могут нанести вред интересам Российского государства, или содержат сведения, порочащие честь и достоинство граждан. По просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, ему должны быть изложены причины отказа.

В соответствии со ст. 54 Консульского устава СССР при совершении нотариаль-ных действий в соответствии с законодательством РФ, международными договорами, в которых участвуют Российская Федерация и государство пребывания, при-меняются нормы иностранного права. Консул принимает документы, составленные в соответствии с требованиями иностранного права, и совершает удостоверитель-ные надписи в форме, предусмотренной иностранным законодательством, если это не противоречит законодательству и международным договорам РФ.

Кроме нотариальных действий, совершаемых вышеуказанными должностными лицами, не являющимися членами нотариального сообщества, совершать действия, обладающие повышенной доказательственной силой, могут, согласно нормам Гражданского кодекса РФ, и другие лица. Действия этих лиц не являются нотариальными. Согласно законодательной терминологии, они лишь приравниваются к нотариальным.

Так, несмотря на то, что военнослужащие наравне с гражданами Российской Фе-дерации, имеют право на обращение к нотариусам за удостоверением нотариальных действий на общих основаниях, большинство из них, выполняя служебные обя-занности в специфических условиях, такой возможности лишены. Поэтому особенности военно-служебных отношений предопределили законодательно установленное право командира совершать действия с участием военнослужащих, приравнен-ные к нотариальным. Обращение военнослужащих к командирам (начальникам) воинских частей за совершением определенных удостоверительных действий является дополнительной гарантией их прав. Этим специальным правом военнослу-жащий обладает в определенных временных границах – с момента призыва (поступления) на военную службу до момента ее прекращения. Это право регламентировано ст. 185, 1127 ГК РФ, ст. 22 Федерального закона от 28 мая 1998 г. № 87-ФЗ «О статусе военнослужащих». Перечень лиц, совершающих такие действия, ограничен лишь командирами воинских частей, которые являются должностными лицами органов исполнительной власти. Лицами, имеющими право на обращение за совершением нотариальных действий к этому должностному лицу, могут быть лица, призываемые (поступающие) на военную службу и члены их семей.

Командирам кораблей также предоставлено право на совершение действий, приравненных к нотариальным. Так, согласно ст. 1127 ГК РФ и ст. 70 Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г. «капитан судна вправе удостоверить завещание лица, находящего во время плавания на судне. Завещание, удостоверенное капитаном судна, приравнивается к нотариально удостоверенному». Порядок удостоверения определен Инструкцией о порядке удостоверения завещаний капитанами морских судов или судов внутреннего водного плавания, плавающих под флагом Российской Федерации.

Согласно ст. 1127 ГК РФ к нотариально удостоверенным приравниваются завещания, удостоверенные следующими лицами: главными врачами различных стационарных лечебных учреждений, начальниками госпиталей, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами; директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов; начальниками разведочных и арктических экспедиций; начальниками мест лишения свободы.

Эти же должностные лица (за исключением начальников экспедиций) вправе удостоверять доверенности на совершение юридических действий.

Ущербность всех перечисленных квазинотарильных форм осуществления нота-риальной деятельности в силу непрофессионализма ее участников очевидна. Неизбежно в связи с этим и снижение уровня юридических гарантий, а нередко и нарушение прав субъектов, обратившихся за совершением нотариальных действий. Однако данная реструктуризация нотариальных функций считается сегодня социально оправданной в условиях огромных российских просторов, и законодатель стремится максимально унифицировать стандарты их деятельности под нотариаль-ную. Право на совершение отдельных нотариальных действий для этих субъектов нотариальной деятельности носит публичный характер, предопределяемый тем, что государство передает этим органам и должностным лицам, пусть и ограниченную, часть своих функций по обеспечению защиты прав и законных интересов граж-дан и юридических лиц, поддержанию правопорядка. Публичность характеризуется также доступностью предоставляемых нотариальных услуг и обязанностью обращения за этими услугами, в тех случаях, когда государство эти требования уста-навливает для физических и юридических лиц. Функции этих должностных лиц по оказанию нотариальных услуг встроены в систему органов управления, Указанные должностные лица выполняют нотариальные действия субсидиарно к своей основ-ной деятельности, в силу необходимости обеспечить квалифицированную юридическую помощь там, где нет нотариальных контор. Государство возлагает на этих субъектов осуществление публичной функции нотариального обслуживания, опре-деляя их компетенцию посредством установления перечня допустимых действий. Стремясь уменьшить негативный эффект от выполнения нотариальных действий лицами, не имеющими квалификационных характеристик нотариуса, установлено, что, в отличие от нотариусов, выполняющих четыре группы действий: удостоверительные, правоустановительные, охранительные и юрисдикционные, должностные лица вправе совершать действия, чрезвычайно важные для физических и юридических лиц, однако не предполагающие сложной процедурно-про-цессуальной основы их деятельности. Это действия удостоверительные: удостоверять завещания и доверенности. Правоустановительные – путем свидетельствования верности копий документов и выписок из них и подлинности подписи на документах. И лишь в одном – исключительном – случае совершать действия охранительного характера в виде принятия мер по охране наследственного имущества и при необходимости управлять им. Отсюда права и обязанности сосредотачиваются на тех действиях (в дробном делении таких действий, совершаемых должностными лицами, оказывается порядка 20), которые эти лица компетентны совершать.

Конечно, большинство указанных действий основаны, при их совершении, на соблюдении технико-формальных правил. Цель этих правил – придать некий фор-мально-законченный и официальный вид действиям путем облечения их в форму документа, обладающего повышенной доказательственной силой. Это тот советский тип нотариальной деятельности, когда нотариус играл роль промежуточного звена в документообороте. Между тем, соблюдение необходимых правил, предъявляемых к нотариальному производству, обязательно и в этих организационных формах выполнения нотариальных действий. Известно, сколь самодовлеющий характер носит соблюдение нотариального регламента. Его несоблюдение (напри-мер, нарушение правил о тайне нотариального действия) может привести к призна-нию по существу верного нотариального действия недействительным. Поэтому го-воря о простейших (на первый взгляд) видах действий, которые требуют не столько знаний и умений, сколько технических навыков, все же надлежит помнить, что эти действия выполняются от имени государства, их неверное совершение может неблагоприятно отразиться на правах и обязанностях заинтересованных лиц.

Так, например, к должностным лицам местного самоуправления поселений не предъявляется никаких профессиональных требований, связанных с их правом совершать отдельные нотариальные действия. Единственное требование к указан-ным лицам, сформулированное в законе, относится к соответствию их должности перечню лиц, наделенных правом совершать нотариальные действия. В Уставах муниципальных образований должны быть прописаны данные полномочия. Ведь обязанность оказывать качественные и квалифицированные нотариальные услуги лежит и на этих лицах. Но пока открытым остался вопрос о системе обучения дол-жностных лиц поселений. А ведь это люди, далекие от права. В их сознании факт и право не являются разделимыми. Им трудно, а порой и невозможно самостоятельно освоить и понять содержание нормативного текста, ориентированного (согласно европейским стандартам) исключительно на профессионалов.

Так, квалифицированный характер нотариальной помощи, оказываемый должностными лицами поселений, выражается в том, что они наделяются рядом контрольных полномочий в отношении осуществления права заинтересованным лицом. Это касается, например, проверки дееспособности обратившегося лица, отказа в совершении нотариальных действий по основаниям, исчерпывающе перечисленным в законе, порядка, последовательности, фиксации совершенных нотариальных действий, а также обязанности должностного лица поселения разъяснить правовые последствия совершенного действия для заинтересованного лица и др. Ведь содействуя в осуществлении права, должностное лицо поселения одновременно осуществляет и контроль за законностью его осуществления – это две неразрывные составные единой функции нотариального обслуживания, независимо от формы. Только вот порядок осуществления контроля за самими должностными лицами в процессе осуществления нотариального обслуживания не прописан нигде. В то время как необходимо помнить, что практика некачественного оказания нотариальных услуг сельскими советами может вернуться, и тогда утратится смысл обсуждаемых законодательных новшеств, привнесенных Инструкцией от 27 декабря 2007 г.