Применение коллизионных норм при правовом регулировании договорных обязательств в международном частном праве
Дипломная работа - Юриспруденция, право, государство
Другие дипломы по предмету Юриспруденция, право, государство
?ого характера, когда встает вопрос о юридической квалификации какого-либо правового явления, института или термина.
Судебное учреждение или иной юрисдикционный орган какого-либо государства, сталкиваясь с вышеуказанным явлением (называемым в литературе и практике конфликтом понятий), вынужден, прежде чем применить lex causae, дать соответствующему термину или понятию надлежащее определение и по необходимости толкование. Подобное суд осуществляет на основе обращения к собственному праву - lex fori. В дальнейшем, если суд обязан применить к спорному отношению иностранное право, все надлежащие квалификации будут им осуществляться с таким подходом к содержанию, толкованию и конструкциями, какие свойственны соответствующему правопорядку данного зарубежного государства. И лишь при невозможности установить содержание, толкование и на основе этого практику применения обсуждаемого иностранного понятия или института, суд применит собственное право - lex fori.
Разновидностью данного принципа выступает lex arbitrii - закон страны арбитража. Под ним можно понимать как закон страны соответствующего институционного (постоянно действующего) арбитража, так и закон того государства, в котором проводится арбитраж. Однако ввиду того, что порой в процессе арбитражного разбирательства с учетом каких-либо особых целей арбитраж может проводить свои заседания в нескольких странах, фактическое определение конкретного правопорядка затруднено.
Данная привязка позволяет решить:
. форму судебного заседания: суд присяжных, единолично судья и т.д.;
. порядок ведения заседания;
. порядок вызова в суд свидетеля;
. вопросы о допустимости и достоверности доказательств по делу
. другие вопросы в организации судебного разбирательства.
В современной практике и доктрине общепризнанно, что закон суда - это жесткая коллизионная привязка, следует стремиться к максимально возможному отказу от ее применения. Общепризнанная сфера действия закона суда - это международный гражданский процесс. С позиций классического понимания закон суда в международном гражданском процессе представляет собой не коллизионное правило, а один из основных процессуальных принципов (применение судом только своего процессуального права).
2.8 Lex banderae (закон флага)
Закон флага, т.е. закон того государства, под государственным флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно, представляет собой важнейший коллизионный принцип в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон и т.п., вещно-правовых отношениях при установлении вещного статута, деликтных отношениях и т.д. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки личный закон применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага - международные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание. Несмотря на то, что водные границы Казахстан имеет только по Каспийскому морю, и казахстанское законодательство практически не имеет норм по морскому праву, необходимо учитывать, что договорные отношения могут возникнуть и в территориальных водах другого государства, и в нейтральных водах. При этом законодательство и судебная практика других государств признают закон флага в качестве основного в определении национальности морских или воздушных судов.
2.9 Lex causae (закон существа отношения)
Закон существа отношения (закон разума, собственное право контракта) предполагает применение права, регулирующего основу правоотношения. Этот критерий сформулирован в казахстанском законодательстве следующим образом: право, подлежащее применению к соответствующему отношению (ст. 1106 Гражданского кодекса Республики Казахстан). Такие нормы принято называть каучуковыми - растяжимыми, предполагающими различное толкование и самую широкую свободу судейского усмотрения. Каучуковые нормы издавна свойственны западному праву, и благодаря многовековой судебной практике они имеют достаточно определенное содержание. Lex causae позволяет:
определить причинителя вреда для возмещения вреда;
определить наличие или отсутствие форс-мажорных обстоятельств;
устанавливает пределы ответственности и размер возмещения по искам об упущенной выгоде;
определить стороны гражданских правоотношений в отдельных видах договоров.
В Казахстане отсутствует судебная практика применения подобных норм, и в судах их практически невозможно использовать без дополнительных разъяснений и толкований.
2.10 Lex pecunia, lex monetae (Закон валюты платежа)
Согласно данной привязке правом, применимом к валютным договорным обязательствам, будет выступать правопорядок того государства, в валюте которого заключен договор. Теорию об особой роли валютной привязки в свое время выдвинул немецкий исследователь А. Нуссбаум, и она оказала весьма значительное влияние на практику немецких и австрийских судов. Л.А. Лунц полагал, что в международном торговом обороте нет вообще места валютной привязке. Употребление иностранной валюты для определения суммы долга само по себе не означает отсылки к иностранному праву. Вместе с тем не следует отрицать целесообразность обращения к данному критерию при отыскании подлежащего приме