Применение коллизионных норм при правовом регулировании договорных обязательств в международном частном праве
Дипломная работа - Юриспруденция, право, государство
Другие дипломы по предмету Юриспруденция, право, государство
нее она пряма в такой формулировке не закреплена. В соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан, такой принцип не будет применяться только в том случае, если только применимое право будет определено сторонами договора (пункт 4 статьи 1113) - то есть, вытекает из условий договора. А в соответствии с пунктом 1 статьи 1091 Гражданского кодекса Республики Казахстан, данный принцип не будет применяться, если в законодательстве Республики Казахстан будут установлены иные императивные нормы.
Можно отметить сходство положений ст. 1211 ГК РФ с положениями Римской конвенции, которые предусматривают возможность отказа от общей и специальной презумпций определения страны, с которой имеется наиболее тесная связь. Общая презумпция не применяется, если не может быть установлено характерное исполнение. Общая и специальная презумпция не применяются, если из всех обстоятельств в целом вытекает, что договор более тесно связан с другой страной. В ГК РФ также предусмотрена возможность отступления от общей и специальной презумпции, которая обеспечивается оговоркой о том, что предполагаемый подход определения применимого права применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела[13]. По-видимому, к этому правилу могло бы быть отнесено высказывание о том, что возможность оспорить презумпцию имеет корректирующую роль по отношению к презюмируемым привязкам и представляет собой не более чем предохранительный клапан на тот случай, когда эти привязки ведут к ошибочному результату.
Рассмотрим, как условия или существо договора либо обстоятельства дела могут опровергать общую привязку.
В соответствии с Конвенцией 1986 г. о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, договор купли-продажи регулируется правом покупателя, когда:
а) в этом государстве велись переговоры и договор был заключен сторонами, находившимися в этом государстве, или) договор прямо предусматривает, что продавец должен выполнить свое обязательство, доставив товары в это государство, или
с) договор был заключен на условиях, определенных главным образом покупателем, и в ответ на приглашение, направленное этим покупателем другим лицам, участвующим в торгах (объявление о торгах).
Казахстан не является участником данной Конвенции. Конвенция 1986 г. касается только договоров международной купли-продажи, однако представляется, что вышеуказанные обстоятельства могут служить ориентиром для казахстанских судов при толковании раздела 7 Гражданского кодекса Республики Казахстан и исключать применение права стороны, чье исполнение имеет решающее значение для содержания договора, не только в тех случаях, когда речь идет о купле-продаже.
С учетом Конвенции 1986 г. можно выделить следующие возможные основания неприменения права государства, где имеет основное место деятельности сторона, чье исполнение имеет решающее значение для содержания договора:
договор заключен в другом государстве;
продавец исполняет свои обязательства в другом государстве (термины группы D Инкотермс-2000);
покупатель, чье основное место деятельности находится в другом государстве, определяет условия договора.
Кроме того, можно выделить основания, которые усиливают силу опровержения привязки к праву стороны, чье исполнение имеет решающее значение, либо применяются в качестве самостоятельных оснований опровержения:
стороны выбрали юрисдикционный орган на территории другого государства;
в договоре используются правовые категории, тяготеющие к правопорядку другого государства;
- продавец поставляет товар, приобретенный ранее у покупателя по другому договору;
право стороны, чье исполнение имеет решающее значение, не содержит норм, регулирующих отношения по договору.
Так выглядит рассмотрение доктрины характерного исполнения с одной точки зрения. Существует и совсем иная. Так, к примеру, можно привести следующее определение:
В случае если стороны не договорились о подлежащем применению праве, то согласно положениям Гражданского кодекса Российской Федерации будет действовать гибкая коллизионная привязка, в соответствии с которой применению подлежит право той страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким правом является право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора[34].
…право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора - это и есть доктрина характерного исполнения. То есть, если делать вывод из такого определения, то получается что доктрина характерного исполнения - это и есть принцип тесной связи.
Или вот можно привести следующее: В тех странах, где приняты специальные кодификационные акты в области МЧП, общая черта состоит в том, что выбор применимого права делается не по формальному признаку на базе какой-то одной или даже нескольких привязок, а исходя из принципа наиболее тесной связи обязательственного отношения с данным правопорядком. В качестве такого рассматривается закон местожительства или место нахождения той стороны договора, на которой лежит исполнение основного обязательства по договору[16]
Или ещё: Принцип наиболее тесной связи в законодательстве европейских