Применение коллизионных норм при правовом регулировании договорных обязательств в международном частном праве
Дипломная работа - Юриспруденция, право, государство
Другие дипломы по предмету Юриспруденция, право, государство
развития современных технических средств связи применение этого принципа вызывает большие затруднения, поскольку в области международной торговли значительная часть сделок заключается путем переписки, то есть в форме сделок между отсутствующими. Местом заключения договора при этом считается тот пункт, где произошло последнее действие, необходимое для того, чтобы признать сделку совершенной.
Вопрос о том, где именно произошло последнее действие, решается в различных странах неодинаково. Например, по праву Великобритании, США, Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен акцепт (так называемая теория почтового ящика), то есть согласие на полученную оферту, а по праву большинства других стран, в том числе и Казахстане, сделка считается совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом.
Несмотря на то, что принцип автономии воли является главенствующим при выборе применимого права к договорным отношениям, в пункте 1 статьи 1112 Гражданского кодекса Республики Казахстан имеется оговорка, определяющая, что в ряде случаев право выбирать применимое право к договорным отношениям сторонам договора не предоставляется, а применимое право устанавливается законодательными актами Республики Казахстан. Таким примером может служить статья 1114 Гражданского кодекса Республики Казахстан, определяющая, что к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо. Также мы полагаем, что такие ограничения в выборе применимого права должны применяться к соглашениям об уплате алиментов. В действующим законе Республики Казахстан О браке и семье устанавливается, что в случае, если лица обязанные выплачивать алименты и получатели находятся в разных государствах, то такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, обладающее правом на получение алиментов. То есть, закон предусматривает право государства, по которому будет определяться право лица на получение алиментов (размер алиментов, порядок получения и т.д.), однако если участники алиментных обязательств заключат соглашение об уплате алиментов, то такое соглашение на сегодняшний момент может регулироваться правом страны, которое выберут стороны соглашения. Мы же полагаем, что необходимо в законе также определить, что соглашение об уплате алиментов должно также регулироваться правом страны, гражданином которого является лицо, обладающее правом на получение алиментов.
Единственным ограничением автономии воли сторон в параграфе 5 главы 62 Гражданского кодекса Республики Казахстан является установление императивных норм в статье 1114 в отношении права, применяемого к договору о создании юридического лица с иностранным участием. Данная норма закрепляет, что к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо. Наличие иностранного элемента в субъектном составе следует определять формально: государственная принадлежность учредителей (участников) должна быть иной, чем государственная принадлежность создаваемого юридического лица. При этом не имеет значения организационно-правовая форма, цели создания, предмет деятельности, место учреждения и другие характеристики юридического лица.
Привязка коллизионной нормы комментируемой статьи: " право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо" - выбрана с учетом юридической и фактической связи соответствующих отношений с правом страны, которое будет к ним применяться, - с учетом субъекта (юридическое лицо с иностранным участием), объекта (договор о создании субъекта), юридического факта (учреждение), а также воли учредителей.
Воля учредителей имеет значение при решении вопроса о месте учреждения юридического лица, в частности, до момента создания юридического лица или при "хромающих" отношениях. Например, акционерное общество, учрежденное по законам США и зарегистрированное в США, но осуществляющее фактическую деятельность в Испании, может быть признано как юридическим лицом США, так и юридическим лицом Испании.
Для современного международного частного права характерным стало и явление "двойной национальности" юридического лица. Так, юридическое лицо, созданное по законам одного государства, вправе в любой момент выразить желание подчиниться иностранному праву, что не влечет за собой процедуры ликвидации и повторного учреждения. Такую возможность предоставляет, к примеру, право Лихтенштейна и Швейцарии. Законодательство Казахстана не пошло по такому пути, что собственно является проявлением общей тенденции к жесткому коллизионному регулированию отношений.
Стоит отметить, что статья 1114 Гражданского кодекса Республики Казахстан не ограничивается регулированием вопросов применимого права к договору о создании юридического лица, но также включает в себя отношения по созданию и прекращению юридического лица, передаче доли участия в нем и другие отношения между участниками юридического лица, связанные с их взаимными правами и обязанностями (в том числе определяемые последующими соглашениями) (пункт 2 статьи 1114).
М.К. Сулейменов отмечает: Спорным на практике является сейчас вопрос о пределах применения пункта 2 статьи 1114 Гражданского кодекса. В частности, когда речь идет о передачи доли участия в юридическом лице, распространяется ли это прави