А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции
| Вид материала | Документы |
- Программа: Международное частное право понедельник (Остоженка), 57.19kb.
- Планы семинарских занятий по дисциплине «Международное частное право», 47.81kb.
- Основной образовательной программы подготовки аспирантов по отрасли юридические науки, 949.09kb.
- Правовая модель доверительной собственности (траста) и использование ее в наследственном, 745.07kb.
- Авторские права на музыкальные произведения и их защита по гражданскому праву российской, 825.72kb.
- Темы лекций и семинарских заданий, 203.13kb.
- Программа вступительных испытаний (экзамена) в аспирантуру по научной специальности, 1133.91kb.
- Учебно-методический комплекс по научной специальности 12. 00. 03 Гражданское право,, 448.57kb.
- Основной образовательной программы подготовки аспиранта по отрасли 12. 00. 00. Юридические, 277.05kb.
- Международное частное право, 525.51kb.
7.93
Рецензент —
кандидат юридических наук
А. М. Сытник
Международное частное право — высшая математика юриспруденции.
Профессор М.М.Богуславский.
ПРЕДИСЛОВИЕ К ПЕРВОМУ ИЗДАНИЮ
С недавних пор говорить о невмешательстве в частные дела стало модным. Однако говорить и делать — это не одно и то же. Чтобы добиться на деле осуществления своих «частных прав», помимо прочего, необходимо понимать их юридическую природу и уметь их защищать. Сказанное в полной мере относится к такой сложной области [равового регулирования, как международное частное право. Попра-ше прав украинских трудящихся-мигрантов за рубежом, неприз-—— к-ъпъ-а vKDaHHCKHX гражда ~—— «"«-«яевосточных
Попов А.А. 1
Международное частное право: Учеб. пособие.— 2-е изд., доп. и перераб.— X.: Каравелла, 2000.— 244 с. ISBN 966-586-000-3.
Автор книги — кандидат юридических наук, доцент Национальной юридической академии Украины, ведущий специалист Центра правовой защиты «Право»— поднимает в издании широкий круг вопросов по международному частному праву, начиная от анализа понятия, содержания, внутреннего и зарубежного законодательства и кончая практическими советами в области судебной и арбитражной практики. Издание восполняет пробел в учебной и научной литературе по пробле-__^|ам мвзУДТт1|ПППТТТ[Г1Г1 частного права и станет повседневным „пособие M^jga^jigifl стждентов, так и для опытных юристов.
BN 966-586-000-3
ББК 67.93
©Попов А.А., 2000
© «Каравелла», 2000
правового регулировав.ил, ^~*. _._„....
яие прав украинских трудящихся-мигрантов за руоежиш, о^„,,„_ нанные браки украинских гражданок в ряде ближневосточных стран, проигранные антидемпинговые дела украинских фирм-экспортеров — вот далеко не полный перечень негативных последствий незнания международного частного права. Необходимость воспрепятствовать этому правовыми методами побуждает нас рекомендовать эту книгу широкому кругу читателей.
Еще совсем недавно, в советский период, по различным причинам международному частному праву уделялось мало внимания (достаточно сказать, что на территории СССР оно изучалось лишь в нескольких юридических вузах). Неслучайно до сих пор ощущается нехватка учебной и научной литературы по этой проблематике. Восполнить этот пробел в какой-то степени призвана и данная книга. Как и принято, структура и содержание книги в полной мере отвечает требованиям учебной программы (на что, обычно, обращают внимание студенты). В то же время опытный юрист, консультирующий фирмы, занимающиеся внешнеэкономической деятельностью, найдет немало полезного для себя, прочитав, например, такие главы, как «Договор в международном частном праве» или «Рассмотрение споров в порядке арбитража». Для работников юстиции, возможно, наибольший интерес представят вопросы международного гражданского процесса. Ученые смогут познакомиться с предложенным автором решением ряда проблем, согласиться
или поспорить с ним.
Как бы то ни было, надо отдать должное автору, рассматривающему международное частное право прежде всего с учетом интересов Украинского государства, украинских юридических лиц и граждан, на основе современных норм, регулирующих складывающиеся
при этом отношения.
В этой связи особый интерес представляют помещенные в конце книги «Практические советы по применению международного частного права», включающие договорные условия применения международного частного права и обе стадии процесса применения коллизионных норм.
B.C. Семенов,
профессор Национальной юридической академии Украины им. Ярослава Мудрого.
— — - юоягояа
12 января 1998 года
Международно* частное пра*1
^ ПРЕДИСЛОВИЕ КО ВТОРОМУ ИЗДАНИЮ
Международное частное право можно назвать самой рафигоф' ванной отраслью права, хотя бы потому что слишком многое здесь не урегулировано вообще и имеет в этом отношении неясные перспективы, а многое из того, что урегулировано, почему-то не приводит к ожидаемому результату. Но если говорить серьезно, то следует признать, что специфика регулируемых МЧП отношений и с методы регулирования привели к созданию одного из самых ело: нь!Х механизмов правового регулирования.
Для одних эта особенность МЧП сама по себе является доетато ньш соблазном потрудиться над технологиями правовой оценки фактов и правоотношений, выходящих за рамки сферы действи, только отечественного или только иностранного законодательств-
Другим требуется более предметная мотивация, а состояние тенденции социальной и экономической жизни общества дают этомУ все расширяющийся перечень оснований. Среди них и потребности эффективного правового обеспечения внешнеэкономическо деятельности, невозможного без квалифицированного применения инструментария МЧП.
В этом смысле глобализация мировых экономических процессов превращает МЧП в правовой язык международного экономичен кого общения. Эти же основания заставляют вникать в оеобенност правового регулирования международных перевозок грузов и пас сажиров. Достаточно вспомнить, сколько проблем возникло у украинских судовладельцев вследствие нигилистического отношени к международному частному морскому праву.
Актуализация МЧП, к сожалению, происходит и на фоне обостряющихся социальных проблем в Украине. К ним нельзя не отнести позорные для государства масштабы трудовой эмиграции из Украины, по преимуществу нелегальной, со всем комплексом пра новых вопросов защиты трудовых прав, включая охрану труда и социальное обеспечение. В этом же ряду стоит массовое и почти ма ниакальное стремление украинских женщин к браку с иностранцами, с аналогичным комплексом правовых вопросов, правовог статуса супругов в другом государстве, их прав в отношении имущества и детей и т.п.
В конце концов таким мотивом может выступать и необхо-; димость сдать экзамен по международному частному праву.
В Украине остро не хватает комплексных работ по международ-1 ному частному праву, дающих представление об отечественной его доктрине. Поэтому особо следует приветствовать работу А.А. Попова, который в лаконичной форме, добросовестно и квалифицированно изложил базисный объем знаний в этой чрезвычайно сложной сфере правового регулирования.
Д.В. Задыхайпо
канд.юрид.наук,
доцент Национальной юридической академии Украины им. Ярослава Мудрою
Тема 1
^ ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
ПЛАН: 1. Понятие международного частного права.
2. Содержание международного частного права.
3. Методы и задачи международного частного права.
4. Система международного частного права.
1. Понятие иеждунородного частного права
Внутригосударственное право, будучи совокупностью юридических норм, действующих на одной территории, охватывает два типа отношений:
1) отношения между лицами;
2) отношения между лицами и обществом, юридически представленным государством.
Первый тип отношений в значительной степени регулируется частным правом. Оно включает в себя важные и древние отрасли — гражданское и торговое право, а позднее — семейное и трудовое право. Второй тип отношений — между индивидами и государством — регулируется публичным правом с такими отраслями, как конституционное, административное, налоговое и уголовное право*.
Помимо внутригосударственного, существует международный правопорядок. Нормы международного правопорядка, адресованные частным лицам, физическим или юридическим,
* Украинский ученый Ч.Азимов отмечает, что публичное право не допускает наличия иной инициативы, кроме своей, а частное право исходит из того, что правоотношения образовываются по желанию участников. (См.: Азимов Ч. Понятие и содержание частного права // Закон и бизнес.— 1996.— 4 дек.)
Международное частно* пра|
объединены под названием международного частного пр (далее МЧП).
п «~ • »- - ,
ва распадается на две части: публичное и частное. Публичное право есть то, которое относится к положению Римского
ое относ
лТмЧЩ ————————— 1 но. право «ть«,^Р^^-^^к110ЛьавоТдвльных Существуют различные представления о природе Мч| государства тогД^как^а^^^ в общественном отношении
_______ _ __„ ,.„„ „..очи,-, ттпя-ап-аыа НППМЖ _MTTi СУЩеСТВуе! пс
гдарства, тогда как частное итпич,»*..— — __
ляц; существует нечто полезное в общественном отношении и в частном отношении».
Сначала римское право не знало коллизионных вопросов, имеющих важное значение в современном МЧП, с„ - —...<-„ гтпява пвизнавался только римский гражданин
V> у 1Ц(- и_.~1Э у DJ 1 ри^о^джл -iiu*^ *»г~^~-________
Одно из них заключается в том, что именно правовые нор!
государств составляют нормы МЧП. Существуют судебна
практика и нормы украинского, французского, американок^
го МЧП, которые значительно отличаются друг от друга. Др^ ^„_
гое представление объясняет природу МЧП, включая ет субъектом права признавался толы.и _-*———-- .
в международное право в широком смысле слова. I tcivis romanus); иностранец считался врагом (hostis), ст
В доктрине встречаются различные подходы и к содержв ящнм вне охраны закона. Он мог быть захвачен в плен и прению термина «МЧП». Одни авторы сводят его только к коЛ Бращен в раба. Исключение составляли только латиняне лизионным нормам, другие добавляют унифицированные у -f—— ~--.гпп.ле входили в латинский союз, за териалъные нормы международных договоров, третьи также и материальные нормы внутреннего законодательств специально предназначенные для регулирования граждан ко-правовых отношений с иностранным элементом (норм прямого или непосредственного действия). Некоторые учены
* *"г'*'ж~г —— ____ _———— •«»_.« тг_,-ч TTtr/^rVk Т*Т.ЯЧИ ТТЯ WCK.OT1
прямого или непосредственного действия). Некоторые ученый ди называться «перегрин*»""- ' ЛЖНостного лица относят к МЧП и вопросы международного гражданскогв ми подчинялись ЮРИ^Д^Ц™ материального гражданско
• __„,—— т.0 ТТТХПЪ. ЛСОООИ ООЛа1-1ЬЛ- 1Y1C»* 1-
вращен в раба. Исключение ии^*——..._
жители тех общин, которые входили в латинский союз; за
ними признавалась имущественная правоспособность (jus
corporate).
Развитие торговых отношений с другими народами изменило ситуацию. В республиканском Риме чужестранцы ста-
называться «Перегринами». Правоотношения с перегрина-— -"""""MVTiiTH особого должностного лица и
процесса.
В названии науки МЧП всегда оспаривалось одно из оп ределяющих слов: «частное». Поэтому необходимо уяснит' связь МЧП с внутренним публичным правом.
j. „ «тт ,-.»,- ,- о ^В ГО Ш-ИВО.- J"13 *""—-' --
Французский ученый Нибуаие без колебании относит к об| ?ких граждан, и jus gentium, ласти коллизионного права (а следовательно, к области МЧП" v _.- ___.__„„„ ТСппяка. регулирование некоторых административных и налоговыз проблем. Такие страны, как США и ФРГ, также придержива ются расширительной концепции. Действительно, существуе-определенная связь этих проблем с МЧП, однако она имеет до статочно сложный характер.
Конструктивно мнение российского ученого В.П. Звековг о том, в частности, что для МЧП имеет значение публичной правовое начало, содержащееся в применении таких институ-) тов, как императивные нормы страны суда и третьей страны,! ограничивающие действие коллизионных норм1.
Истоки деления права на публичное и частное следует искать в римском праве.
Римское право
МИ ПОДЧИНЯЛИСЬ ЮРИСДИКЦИИ uuuw-^-. „,--.-.
регулировались особой областью материального гражданского
права (jus gentium).
Так образовались две области материального гражданско-права: jus civile, которое оставалось доступным только для мских граждан, и jus gentium.
В 212 году император Каракалла объявил всех свободных людей Римской империи римскими гражданами. Единое для всех jus gentium стало распространяться даже на варваров (славян, германцев и других).
Деление права на публичное и частное было воспринято после распада Римской империи другими народами и сохранено до наших дней, несмотря на то, что менялись формы собственности, способ производства и типы государств.
Система племенных прав на Западе (с VI века)
Когда Западная Римская империя пала под натиском объединенных германских племен, сфера действия римского права сузилась: оно сохраняло силу в отношении римлян, германцы же продолжали жить на основе своих племенных прав. — „ „„„^ ипх,ппя ГОСПодствовало персональное
мское право • цы же продолжали жить на ОСа^ов;подотвовало персональное В Дигестах Юстиниана мы читаем рассуждения Ульпиа-| Взамен территориального нача^ приходилось ста-^ тт. _ .___ _ ___„_„„„ „..«,»Q- ^тл-тгирни^ nna-l ______ п „,г,тойнпм разбирательстве оуд*> v .__._„,,,,„._
на, жившего в III веке, о правосудии и праве: -«Изучение пра-
1 Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций.— М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА, 1999.— С. 30.
Взамен территориального на
начало. В судебном разбирательстве судье приходилось ставить вопрос каждой из сторон: qua lege vivis ? (по какому закону живешь?)
Международное частное пра|
Понятие, предмет и система МЧП
Ранние зачатки международного частного правс\ в Киевской Руси
Со времен Киевской Руси известны три договора с виза] тийскими императорами: князя Олега (911г.), князя Игос (944 г.) и князя Святослава (971 г.). Торговля, которую вел купцы и князья Древней Руси по известному пути «из вар; в греки», потребовала заключения международных договоре предусматривающих вопросы коллизии русского и гречес го права.
Договоры 911 и 944 годов были составлены на греческо языке, а затем переведены на русский. При составлении и соблюдалась определенная форма: каждый договор име вступление, главную часть и заключение. По содержанию к можно разделить на части, касающиеся международного пу личного права (вопросы правового положения Руси и Виза] тии, помощи при кораблекрушениях, выкупа пленных, выд чи преступников, службы русских у греков), так называемо: международного частного права (защита наследования и р бовладение) и вопросов уголовного права.
В договоре князя Олега 911 года, в частности, говорится «Если кто умрет (из руссов в Греции), не урядивши своеп имения и не имеет своих (т.е. нисходящих при себе в Греции) то имущество возвращается его малым ближним (т.е. род ственникам) в Русь». Это условие по своему характеру явля ется древнейшей нормой МЧП.
Итальянская теория статутов XIII—XV веков Доктрины постглоссаторов
С X века начинается рост экономического, а затем и куль турного значения городов Северной и Средней Италии. i
Каждый из этих городов имел свои кодификации мест-] ных обычаев, которые получали наименование статутов. Пер воначально считалось, что суд каждого города должен при-| менять свое собственное право. Однако со временем стало очевидным, что такое право не подходит к гражданам дру гих городов.
Наряду со статутами отдельных городских общин, кото рые по своему содержанию существенно расходились, про должало действовать римское право, которое считалось об-i щим правом для всех городов (Генуи, Тосканы, Ломбардии] и др.).
Разница между продолжавшим пользоваться большим авторитетом римским правом и статутами, а также между статутами различных автономных городов государств порождала коллизии.
Юристы того времени пытались решать коллизионные вопросы путем толкования источников римского права. Так возникли теории глоссаторов (XIII в.), делавших на полях Кодекса Юстиниана глоссы, т.е. пометки. В первой такой глоссе Аккурсия было сказано, что, «если против жителя Болоньи вчиняется иск в Модене, он не должен судиться по статутам Модены, которым он не подчинен...». Эта знаменитая глосса и положила начало теории статутов.
Приблизительно в начале XIII века начинает проводиться различие (одно из наиболее существенных в МЧП) между материальным правом и правом процессуальным.
Глоссаторов сменили постглоссаторы, или комментаторы (XIV в.) — Бартол (1314-1357) и его ученик Бальд (1327-1400), которые считаются родоначальниками доктрины МЧП. Постглоссаторы уже не ограничивались глоссами, а составляли более или менее обширные комментарии к текстам римского права. Согласно выдвинутой ими «теории статутов», все статуты (т.е. законы) должны быть классифицированы по видам, а затем для каждого вида должен быть установлен коллизионный принцип.
Французская доктрина XVIII в. Кодекс Наполеона
В XVIII веке приоритет в вопросах коллизионного права вновь перешел к французским юристам, наиболее видным из них считался Буйе. Однако закон местожительства лица, выдвинутый Буйе в качестве исходного коллизионного принципа, был отменен Французской буржуазной революцией XVIII века. В абз. 3, ст. 3 Гражданского кодекса Наполеона сказано: «Законы, касающиеся гражданского состояния и способности (право- и дееспособности) лиц, распространяются на французов, даже проживающих в иностранных государствах».
Англо-американская территориальная доктрина (Х1Х-ХХвв.)
Лишь в первой половине XIX века сначала в США, а затем в Англии сложилась первая по времени возникновения чисто буржуазная коллизионная доктрина МЧП.
10
Международное частное про
Понятие, предмет и система МЧП
11
Это объясняется ранними централизацией идейного апп рата и объединением материального гражданского права в р зультате завоевания Англии Норманами и образования та сильной королевской власти уже в XI веке.
В таких условиях местные обычаи графств были постепе; но сведены к единому обычному праву Англии, к так назыв емому «Общему праву» (common law). Поэтому в то врем существенной необходимости в коллизионных нормах было. В тех редких случаях, когда такие коллизии возник; ли, суды либо объявляли себя некомпетентными в разреш' нии споров, либо просто применяли английское право. Сво коллизионную доктрину Англия в первой половине XIX ве] заимствовала из США, где огромное распространение получ ли идеи Дж. Стори.
Именно ему, члену Верховного Суда США и профессор Гарвардской школы права Джозефу Стори (1779—1845), при. надлежит само выражение -«международное частное право»! впервые упомянутое в его работе «Комментарии к конфл ту законов», вышедшей в 1834 г.
(Франкфуртский адвокат Шеффнер создал по этому образ цу немецкое выражение и использовал его в качестве загла вия для своей вышедшей в 1841 году книги. Этот термин за тем обошел всю Европу: во Франции первым о МЧП гово рит Феликс в 1844 году (droit international prive); дале^ последовали итальянцы с их diritto internazionale private В Англии, правда, как и в Соединенных Штатах, еще и тепер^ говорят о laws of the conflict of laws, однако употребляете^ и выражение «private international law»), ! Стори не нашел базы для своих доктрин в «общем правей Англии, так как там их и не было.
Посвятив себя изучению прецедентов и отказавшись oi предубеждений псевдонаучных аксиом, он доказал европейским юристам превосходство своего метода интерпретация и разъяснения закона при его применении. Европейские уче ные того времени не привыкли поступать таким образом. Работы по вопросам коллизионного права или посвященные другим связанным с ним правовым темам изобиловали ссылками на доктрины, которые автор либо критиковал, либо одобрял, но ссылки на судебные решения встречались редко] Стори не построил свою книгу всецело на английских и американских решениях; он заимствовал некоторые юри-дико-технические приемы и понятия у голландских юристов XVII века — П. Губера и И. Вута. Их доктрины, возникшие
в условиях, когда Голландия достигла высшей точки своего торгового могущества, оказались наиболее подходящими для использования американскими судами в интересах американ-зкой буржуазии.
Учение Стори было усвоено американской, а затем англий-зкой судебной практикой. Оно до сих пор служит основным источником для разрешения коллизионных вопросов в Англии и США, подвергшись, разумеется, существенной перера-ютке (можно упомянуть в этой связи англичанина А. Дайси, .мериканца Д. Биля и др.).
Германия. Дальнейшее развитие доктрины МЧП связано ,десь с именем Ф.-К. Савиньи, с его теорией «местонахожде-ия правоотношений» и принципом автономии воли.
Италия. Здесь следует прежде всего упомянуть о «нацио-:алъной» теории П. Манчини, в соответствии с которой «ра-умным базисом» для международного публичного права .вляется не государство, а нация и принадлежность к ней [(nationalita — гражданство). Эта доктрина послужила базисом для создания так называемой итальянской теории МЧП, предусматривающей существование в каждой правовой системе двух видов норм: норм, установленных в интересах частных лиц, и норм, защищающих публичный порядок.
Россия. Коллизионные вопросы в России приобрели практическое значение с середины XIX века, когда стала развиваться русская экспортно-импортная торговля. Первым посвятил несколько страниц «действию закона относительно места» Д.И. Мейер (Казанский университет) в своих «Чтениях о русском гражданском праве» (1858-1859 гг.) Заслуга же первого изложения коллизионного права в целом как самостоятельной отрасли права принадлежит Н.П. Иванову. Его работа «Основы частной международной юрисдикции» (Казань, 1865 г.) отличалась замечательной ясностью и точностью изложения.
Следующий этап развития русской науки МЧП связан с трудами К. Малышева. Он самостоятельно изучил все, что было сделано до него в области коллизионного права, а также Свод законов Российской империи, Кодекс Наполеона (сохранивший свое действие в Царстве Польском, входившем тогда в состав Российской империи), законы в Прибалтике и создал свое учение.
После 1917 года огромную негативную роль в развитии и практическом применении деления права на публичное и частное, а следовательно, и в развитии и практическом
12
Международно*
еиствмо МЧП
13
обла<
применении МЧП, сыграло замечание В.И. Лениц^ юстиции Д.Н. Курскому, занимавшемуся в начале j, разработкой нового гражданского кодекса. «Мы в^ стного» не признаем,— писал Ленин,— для нас вс^ хозяйства есть публично-правовое, а не частное, менять не corpus juris romani к гражданским Пгчъгротно] ниям, а наше революционное правосознание». (Пра^ ^озна же, как известно, у каждого свое.)
Однако даже применение «революционного ния» к гражданским правоотношениям в социалц^ичес! период вовсе не означало стирания граней между коложе ем государства и отдельных граждан и оргаяизац^ ^
В то же время формальное сохранение термиц ^ш вписывалось в социалистическое право, поскольку 0тот ч мин, как и, например, термин «гражданское право- имел и сейчас еще в значительной степени имеет) не B^'^a ча ный характер. Государство вмешивалось в вовые отношения, в том числе отношения, pei .,,„„^.,,5 в полном соответствии с указаниями В.И. Ленина; <Ие пе. нимать старое буржуазное понятие о гражданском 1х„аве а здавать новое»; «вырабатывать новое отношение и.
«МЧ1
. ^частн1
договорам», «не угождать Европе», а продвинуть ^ далы в усилении вмешательства государства в «частнс^ лравов отношения, в гражданские дела».
Замкнутость «советских колоний» за рубежог^ устано ленная во времена сталинизма и бывшая выражу' ием ко) цепции вражеского капиталистического окруже^ .я> ВЫр зилась и в искусственно создаваемой «экстеррит*^ сиально ти» — нераспространении действия местного зако^ дательс! ва на имущественные и иные отношения советск!^ за рубежом.
В итоге Советский Союз и отдельные советские^ ки составили очень мало норм МЧП. Относятся о:^ в осно ном к определенным специфическим областям: кх морско праву, чекам, правоспособности иностранных юр^«дически лиц и еще к двум-трем вопросам. (О неразвитости в Ярошло соответствующих отношений свидетельствует и у нас до сих пор отдельного законодательного МЧП) *.
* Не случайно выдающийся украинский ученый В.М.