Geum.ru

А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции

Вид материалаДокументы

Содержание


1Бщие понятия международного ' хтного права
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   18

более ограче п

F Развитие интеграционных процессов привело к заключе-

что пп °Рке ° ПУ 1ию региональных соглашений, действующих в отношениях соглас м°жет i 1ежду странами той или иной группы.

уется с публи Начиная с 1975 года, каждые три года проводятся конфе-конференция МЧП >енции по МЧП стран Американского континента. В резуль-rvrr.iwr гг«„тт~ 1«^ЛеТЧ гате четырех межамериканских конференций по МЧП

srxp™r Гол» on* ^ •«—• -г8 г-в мгеввдео *™??г- • Ла-Пасе

^^ в 1У89 г. опять в Монтевидео) заключено 21 соглашение .в основном в области торгового и процессуального права). Особым достижением явилось заключение в 1979 году в Мон-

|гевидео Конвенции по общим понятиям МЧП (однако за рам-к&Ми этого процесса остались США).

26

, _„..—^ -i«*iiti

Региональные соглашения по ряду вопросов МЧП sa чены также странами «Общего рынка». В рамках ЕЭС чала было заключено Соглашение о подсудности и испо, нии судебных решений 1968 года, затем это соглашени процессуальным вопросам дополнено Римской Конвент 1980 года о праве, подлежащем применению к договор* обязательствам, ратифицированной шестью государства Ряд соглашений был разработан в рамках Европейского вета и других международных организаций. Для примене норм МЧП под эгидой Европейского совета разработ и принята Лондонская конвенция 1968 года о получении формации об иностранном праве. Укажем также на еврою ское Люксембургское соглашение 1985 года о признании и полнении решений о содержании детей и о восстановле права на получение содержания, а также на Европейскую i венцию о государственном иммунитете 1972 года.

К этому надо добавить, что в 1988 году в Лугано стра! входящие в Европейскую ассоциацию свободной торг ли (ЕФТА), заключили вместе со странами-членами ~ Конвенцию о судебной подсудности и исполнении судеб-решений по гражданским и торговым делам.

В современных условиях повысилась роль межправите. ственных организаций в кодификации правил МЧП, в по, товке проектов различных международных соглашений. В 1966 году создан специальный орган — Комиссия О по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). В сое комиссии входят 36 государств. На Комиссию, в частное возложены подготовка новых международных конвенций, действие кодификации международных торговых обыча сбор и распространение информации в этой области. На нове подготовленных проектов был принят ряд конвенщ об исковой давности в международной купле-продаже то ров (1974 г.), о договорах международной купли-продажи варов (1980 г.) и др.

Комиссией разработаны Типовой закон ЮНСИТР о международном торговом арбитраже 1985 г., на oc которого во многих странах было принято соответствую законодательство (из положений Типового закона иcxo^ и Закон Украины «О международном коммерческом арб: раже» 1994 г.), Типовые законы ЮНСИТРАЛ: о закупках варов, строительных работ и услуг (1994 г.); о международн кредитовых переводах (1992 г.); по электронной торго (1996 г.); о трансграничной несостоятельности (1997 г.).

точники международного частного права

27

Разработкой проектов конвенций в области МЧП занима-;Я также Гаагская конференция по МЧП.

Значительную работу в этой области проводит также та-_д межправительственная организация, как международный нститут по унификации частного права (УНИДРУА) в Ри-Ь*. Институт этот — межправительственная организация, со-анная в 1926 году. Ее членами являются 52 страны.

Международные конвенции, в которых регулируются от-[ннения по вопросам МЧП, разрабатываются также в рамах конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), семирной организации интеллектуальной собственности 'ОИС) и других организаций.

Внутреннее законодательство

Внутреннее законодательство тех или иных стран являет-источником как коллизионных, так и материально-право-:х норм МЧП.

В основном существует четыре системы размещения кол-шонных норм в правовых системах.

Коллизионные нормы могут находиться:

1) в гражданских кодексах;

2) в ^положениях, претворяющих гражданский кодекс;

3) в законах, специально посвященных МЧП;

4) в законах, содержащих отдельные нормы МЧП.

Рассмотрим эти системы в названной последовательности.

1. В гражданских кодексах коллизионные нормы мож-to обнаружить во французском праве (Гражданский кодекс '804 г.). Он действует и поныне. В этом кодексе имеется ряд татей, относящихся к правам иностранцев и коллизионным

•опросам.

Из них основное значение имеет ст. 3, устанавливающая

'ледующее:

1) «законы благоустройства и безопасности обязательны для всех проживающих на территории (Франции)»;

2) «недвижимости, даже те, которые принадлежат иностранцам, подчиняются французским законам» (речь идет о недвижимое тях, расположенных на территории Франции);

См., например: Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом 'изинге (г. Оттава, 1988 г.) и Конвенцию УНИДРУА о международном факто-

*пге (г. Оттава, 1988 г.).

28

Международное частное

29

3) «законы, касающиеся гражданского состояния (пр|

и дееспособности) лиц, распространяются на францу]

даже проживающих в иностранных государствах».

В 1939 году была введена в действие часть нового ит«

янского гражданского кодекса, содержавшая статьи о прг|

иностранцев, где проводилась политика ксенофобии и расе

ненависти. I

Эти статьи потеряли силу (см. ст. 15 Мирного догов]

с Италией 1947 г.), но коллизионные статьи нового италь

ского кодекса остались в силе

2. В положениях, претворяющих гражданский код* коллизионные нормы содержатся в немецком праве. Они] ватывали ст.ст. 7—31 Вводного закона к Германскому гражд скому кодексу 1896 года*. Однако в нем отсутствовали нор по многим существенным вопросам (опущено веществен] право), всего одна статья из области обязательственного пра) фрагментарно урегулировано наследственное право.

С 1 сентября 1986 года в ФРГ вступил в силу Закон июля 1986 года о новом регулировании в области МЧП, ко| рым были заменены соответствующие статьи Вводного за) на к ГГУ.

Одновременно в этот закон включены правила Риме» конвенции 1980 года о применении права к договорным зательствам.

3. Отдельные законы, специально посвященные М1

имеются у Японии (1893 г.), Лихтенштейна (1922/1926 Таиланда (1939 г.), Польши (1965 г.), Албании (1964 г.), Аъ рии (1978 г.), Венгрии (1979 г.), Турции (1982 г.), Швейца{ (1987 г.), Румынии (1992 г.). С 1 сентября 1995 г. вступ в силу закон о реформе итальянской системы международ] го частного права. Принятый в Югославии в 1982 г. зак о разрешении коллизий между законом и нормами иностр! ного права в определенных правоотношениях действует в бии, Словении, Хорватии, Черногории.

В штате Луизиана в 1991 г. принят закон о междунар< ном частном праве, текст которого включен в Гражданок кодекс этого штата. Международному частному праву noci щена книга 10 Гражданского кодекса канадской провингг Квебек.

Особый интерес представляет швейцарский закон — пл пятнадцатилетней работы экспертов под руководством крз нейшего специалиста в этой области проф. Ф. Фишера. П| вое, что обращает на себя внимание с точки зрения структ>

|ЦНИ1си международного частного права

1кояа,— это рассмотрение в каждой специальной главе трех новополагающих вопросов МЧП:

' юрисдикции, применимого права, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Благодаря этому весь Закон приобретает стройность, чет-|сть, с ним удобно работать. Неслучайно вопросы МЧП рас-[лолсены именно в таком, а не в ином порядке: определение <омпетенции суда, затем применимого права и в зак-— порядка признания иностранных судебных реше-

a-uirn в тя?Готт nrrir» ттоттптапт»е»ттг.яг1г>ти ПТТ1* ВОТЯТПФ П#>П*>Т1

1Ы ишемии а тгшит, а. не в iinum иирлдпс. инусдслслл^

2 В полож - - - - — --~. ачала компетенции суда, затем применимого права и в зак-гличипип^г^ ниях' иретаоряюших гражданский кодДзчение — порядка признания иностранных судебных реше-

l"*llJiWJtilil>le НОПМТ.Г f*n ТГ?И-|*т»пгпл ,» •. _ ___ _ ^^^Г ., и

рй. Именно в такой последовательности они встают перед

Гдьей при решении дел с иностранным элементом.

I Наличие отдельных законов, охватывающих нормы МЧП,

означает тем не менее, что вне рамок этих законов норм [ЧП быть не может.

Так, польский закон «Международное частное право» •65 года состоит из 38 статей, разбитых на 12 разделов: об-ие положения (I), лица (II), форма дееспособности (III), ис->вая давность (IV), брак (V), родство (VI), опека и попечитель-во (VII), собственность и иные имущественные права (VIII), 1язательства (IX), отношения суда (X), наследство (XI), зак-

чительные положения (XII). Что касается более специаль-

[х коллизионных норм, то они содержатся, например, в За->не о вексельном праве (1936 г.), морском кодексе (1961 г.), (здушном кодексе (1962 г.), гражданском процессуальном ^дексе и иных нормативных актах. __ 4. Законы, содержащие отдельные нормы МЧП. Некото-страны, например, Великобритания и Соединенные Шта-л Америки, не имеют специальных законов, посвященных [ЧП. Источниками коллизионного права в Великобритании

,

Источниками коллизионного права т прежде всего судебная практика, а затем частны 1ебники, из которых предпочтение отдается работе А. Дай

. -

(Dicey' s Conflict of Laws). В то же время в связи с участи-в ряде Гаагских конвенций и вступлением в «Общий ры-в Великобритании был принят ряд законов: о завеща-(1963г.); о признании судебных решений о разводе Раздельном жительстве супругов (1971г.); об исполнении ещений об алиментах (1972 г.); о домицилии и брачно-семей-Ь1х делах (1973 г.); об арбитраже; о доказательствах при су-оцроизводстве в других юрисдикциях (1975 г.); Закон об им-"УНитете государства (1978 г.) и др.

Подобным образом в США источником международно-0 частного права является частное собрание, обработанное

30

Международное частное п|

Американским Институтом права в 1934 году (restate и 1971 годах («Свод законов о конфликте законов»).

По пути кодификации норм МЧП в отраслевых код] кадионных актах, а также в некоторых специальных но] тивных актах, рассчитанных на отношения с иностран] элементом, пошла Китайская Народная Республика, где oci ная часть коллизионных норм сосредоточена в Основных ложениях гражданского права, принятых в 1986 году (О] КНР), и в гражданско-процессуальном кодексе 1982 год( В России нет закона о МЧП, и роль ведущего закон тельного акта в этой области выполняют Основы граж, ского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, дел VII которых («Правоспособность иностранных гра: и юридических лиц. Применение гражданских законов и! странных государств и международных договоров») прод жает действовать на территории РФ.

Порядок установления содержания иностранного права гулируется Основами гражданского законодательства (ст. 15 Семейным кодексом РФ (ст. 166), Арбитражным процессуа] ным кодексом РФ (ст. 12), оговорка о публичном порядке Кодексом торгового мореплавания Союза ССР 1968 г. (ст. 1 Основами гражданского законодательства (ст. 158), Семейн^ кодексом РФ (ст. 167), исполнение поручений иностранн судов — Гражданским процессуальным кодексом РСФ (ст. 436), Арбитражным процессуальным кодексом РФ (ст. 2 Что касается Украины, то она, так же как и Болгария, носится к группе стран, не имеющих отдельного зак о МЧП. Поэтому украинские коллизионные нормы рассея по отдельным нормативным актам: ГК 1963 г. (Раздел VI ГПК 1963 г. (Раздел VI), КоБС 1969 г. (Раздел VI), Коде торгового мореплавания 1995 г., Закон «О внешнеэкономич! кой деятельности» 1991 г. и др.

Ныне гражданские правоотношения с иностранным э ментом предлагается урегулировать в проекте ГК Укра: (книга восьмая «Международное частное право»).

Что касается специального материально-правового регу. рования отношений с иностранным элементом, то оно в зако дательстве восточно-европейских стран и в Китае определе фрагментарно. Это обусловлено прежде всего тем, в большинстве этих стран к брачно-семейным, наследственнь обязательственным отношениям, не носящим характера эко: мической деятельности, применяются общие нормы граждане го (в широком смысле слова) законодательства и нет необхо, мости в специальном их материально-правовом регул ирова

чники международного частного права

31

•о странах Запада специальные нормативные акты, содер-яе материально-правовое регулирование отношений с ино-0НЬ1М элементом, — явление также нечастое. В качестве мера можно привести законы Великобритании, о которых ,рилось выше, а также закон ФРГ об иностранцах 1965 года оследующими изменениями. Однако в этих странах суще-ует ряд актов, имеющих немаловажное значение для регу-)ования отношений, возникающих в сфере внешнеэкономи-кой деятельности. Такие акты не содержат прямых пред-^аний относительно условий того или иного вида договоров, они, безусловно, влияют на содержание этих договоров. Это регулирующие инвестиции, экспортную деятельность „пример, английский закон об экспортных гарантиях и внеш-торговых инвестициях, закон США о торговле 1984 года о регулировании экспорта 1988 года, закон ФРГ о внешней ^ономике 1961 года). Необходимо также указать на суще-('вующие в ряде стран законы об иммунитете (например, за-США об иммунитетах иностранных государств 1976 г.).

. Судебная и арбитражная практика

Неопределенное либо неполное закрепление коллизион-х норм в международных договорах и законодательстве иводит к тому, что судьи часто сталкиваются с пробелами :бо вынуждены, подыскивая толкование коллизионной нор-•I, прибегать к судебной либо арбитражной практике, праву ычаев, либо доктрине.

Особое внимание в изучении судебной и арбитражной практи-следует уделить странам с англосаксонской системой права. Основным источником права здесь является судебный 'Цедент*, т.е. правовое начало, выраженное хотя бы в одном 'лько судебном решении и служащее основанием этого ре-ения (а не являющееся лишь «попутно высказанным»). Та-е правовое начало считается обязательным для судов низ-их инстанций (по мнению некоторых — и для судов равной станции) по всем делам со сходным фактическим составом. Под арбитражной практикой в области МЧП понимаются е практика государственных арбитражных судебных орга-°в. а практика третейских судов, практика так называемого 1еЖдународного коммерческого арбитража (см. тему 16).

* В Англии нет гражданского кодекса. Когда говорят об английском граж-законодательстве, подразумевают так называемое прецедентное пра-

- совокупность судебных решений, вынесенных до судебной реформы 'года судами общего права и судами справедливости, а также решения УДов, учрежденных Законом о судоустройстве 1873 года.

32

Международное частное

6. Обычаи

И в праве обычаев, и в судебной либо арбитражной тике, и в доктрине существуют мнения, даже принципы, знаваемые судами всех государств мира, по крайней значительной их частью. Определенные обычаи, какая-, практика либо доктрина укоренились с давних времен в у дениях сообщества и являются правом обычаев. Стоит числить принципы, которые продержались со времен глоссаторов XIV века. К ним относится принцип locus . actum, состоящий в том, что форма совершения сделки о деляется законом места ее совершения.

Во всем мире обязательным в области прав на недв мость является lex rei sitae, в соответствии с которым п собственности на вещь определяется по закону страны, где вещь находится. Почти повсеместно признается также ста принцип автономии воли или выбора права. Действует о крайней мере с XVI века и признается без оговорок во внеп, торговле. Нигде не подвергается сомнению принцип прим ния в процедурных вопросах права государства суда (lex fo

Таким образом, право обычаев, о котором идет речь, об дает международным характером. ,

Обычай издавна играет существенную роль в междунар] ной торговле. Стоит вспомнить частные кодификации та» обычаев, например, Йорк-Антверпенские правила об общей а рии, принятые Международным морским комитетом в Амст, даме в сентябре 1949 года и применяемые обычно в редакЦ 1974 г. в зависимости от отсылки к ним в договоре перев ки или страховом полисе.

Другим примером обычаев могут служить Правила «I котермс». С 1936 года Международная торговая палата п ликует сборник с пояснениями коммерческих терминов ( ледняя редакция 1990 г.).

Право обычаев, имеющее международный характер, н,, ходимо отличать от внутреннего права обычаев, кото| в МЧП также широко используется.

От обычаев, отмечает российский ученый М.М.Богусл, ский, следует отличать обыкновения, складывающиеся в пр« тике торговых сделок и определяющие детали этих сдел« С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в об. сти морских перевозок. Они складываются, например, в порп Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сто только в тех случаях, когда стороны в той или иной фо^ признали необходимым применение обыкновений како либо морского порта.

Тема 3

Содержание