Geum.ru

А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   18

*ой привязки.

«то, однако, не исключает права собственника или его кре-горов рассматривать судно, зашедшее в иностранные терри-эиальные воды или иностранный порт, в соответствии с пра-го местонахождения в данный момент.

суда (lex forl)

отот принцип имеет важное значение для гражданского

>°Цесса, включая арбитражный суд. Согласно данному прин-ПУ СУД, несмотря на иностранный элемент в отношении, не

46

Международное частное

понятия международного частного права

47

применяет иностранного права для разрешения граж/ процессуальных вопросов по делу.

Применение в такого рода вопросах законодател страны суда — общепризнанное начало.

Положительный ответ на вопрос о международной к< тенции на основе процессуальных положений lex fori t качает без всяких оговорок, что к решению дела прижег ся и материальное право этого государства. И наоборс отсылки коллизионных правил к материальному праву деленного государства не вытекает без всяких оговорок дународная компетенция судов этого государства (подр см. тему 15).

***

Помимо указанных, в МЧП существуют и иные типы лизионных привязок (например, закон места работы), час которых будет нами рассмотрена позднее.

5. Виды коллизионных норм

Помимо классификации коллизионных норм по и коллизионных привязок эти нормы могут быть разделе! виды по другим критериям.

Сложилась определенная система коллизионных и существует ряд общепринятых правил их применен!

7. Императивные, диапозитивные

и альтернативные коллизионные нормы

Важной классификацией коллизионных норм их деление на императивные и диапозитивные в зависим от способа выражения воли законодателя. От императш норм стороны не вправе отступать путем договора. В ст.6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятель ти» установлено следующее: «К внешнеэкономическому говору (контракту) о создании совместного предприятия меняется право страны, на территории которой совме< предприятие создается и официально регистрируется», i

Альтернативная привязка имеет место, например, в] чае, указанном в абзаце II ст. 16 Германского граждане уложения. Здесь подлежит применению либо отечестве! либо иностранное право, в зависимости от того, какое ИЕ более благоприятно для третьих лиц. Поскольку с при!

•закона о МЧП 1986 года немецкий законодатель должен привести МЧП в соответствие с положениями Основного

Гона 1949 года, основной новеллой в этом законе стала за-привязок, отсылающих к праву гражданства или место-

Еождения мужа и отца, другой привязкой, именуемой шка-Кегеля (но имени ее автора профессора Кегеля, в прошлом эдующего кафедрой МЧП в Кёльнском университете).

1глядит это следующим образом. Например, новая ст. 14

рдного закона гражданского кодекса, которая называется Вщие последствия брака», сформулирована так:

(1) Общие последствия брака регулируются:

а) правом государства, гражданами которого являются супруги во время брака или они были гражданами этого государства, и один из супругов его сохраняет; при отсутствии такого гражданства;

б) правом государства, в котором супруги имеют свое общее местожительство или имели общее местожительство, при условии, что один из супругов сохраняет это местожи-| тельство как дополнительное;

в) правом государства, с которым супруги сохраняют какую-либо иную тесную связь.

Очевидно, что такая шкала дает возможность в максималь-числе случаев признать действительным то или иное йствие, акт, документ и т.п. в зависимости от того, о чем ' речь. А это, в свою очередь, способствует лучшей защите гересов гражданина, что было бы невозможно при отсут-выбора привязок.

Односторонние и двусторонние ]*1лизионные нормы

По форме коллизионной привязки коллизионные нормы 1ятся на односторонние и двусторонние.

Односторонние коллизионные нормы (или, по сути, их |ивязки) говорят только о применении отечественного для iHoro государства права.

Например, в ч. 2 ст. 3 французского гражданского кодек-

отмечается:«Недвижимые имущества, даже находящиеся

владении иностранцев, подчиняются французским закои.

|т> и° Украинском праве примером односторонней коллизион-и нормы может служить ч. 3 ст. 570 ГК Украины, где гово-ся: «Правопреемство строений, которые находятся в СССР

48

Международное части с

„нятия международного частного права

49

(читай: в Украине — А.П.), во всех случаях определя» советскому (читай: украинскому —АЛ.) закону...».

Двусторонняя коллизионная норма, в противополо: этому, говорит не только относительно применения ственного права, но и о применении всех других праве ков в определенном вопросе.

Данная норма не имеет пробелов и дает судье ющий, законченный ответ во всех случаях, когда возни прос о том или ином правопорядке. Такого рода колл| ные нормы можно поэтому назвать также многосторо! или законченными.

Двусторонней (многосторонней) коллизионной j является, например, ст. 7 голландского закона от j 1929 года, по которой «земельные участки подчиняют^ нам страны, где они находятся».

3. Общие и специальные коллизионные нор

\ Среди коллизионных норм, так же как и среди мате|

ных норм, можно различать нормы, соответствующие лу, и нормы, противоречащие (изъятия).

Общие коллизионные нормы указывают право, прш мое к существу данного отношения (определяют его ст| а специальные фиксируют правопорядок, применимый шения дополнительных вопросов, возникающих в проце ализации данного отношения (дееспособность сторон, q сделки, способы обеспечения исполнения, порядок nps исполнения)1.

Так, форма, права и обязанности сторон внешнеэко] ческого договора определяются правом места его заклю1 (ч.ч. 6,8 ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономическ( ятельности»). Однако гражданская правоспособность и равного юридического лица определяется по закону ст где учреждены предприятие или организация (ч. 2 ст. 5 Украины).

В зависимости от содержания правовых норм, к кот отсылает коллизионная норма, говорят об обязательстве деликгном, бракоразводном статутах, о статуте усыно! узаконения, наследования и т.д. Этим, следовательно, и. чается содержание привлеченных коллизионной норме териальных норм. Поскольку статут (например, стат

1 Международное частное право: современные проблемы.— М.: 1994.— С.161-162.

1 может слагаться из двух или более правопорядков, в те-и на практике возникает проблема полного или часгич-сочетания этих правопорядков.

""очетание друг с другом разных правопорядков в двусто-g коллизионной норме, как отмечает Л. Раапе, может произведено различным путем. Либо оба правопорядка

нее, соответствующие группы их норм) сочетаются друг

утом полностью, либо сочетаются только их части. Осо-

I видом сингулярных коллизионных норм являются нор-содержащие оговорки1.

возможно также применение кумулятивных коллизион-норм. Примером может служить ч. 6 ст. 6 Закона Укра-«О внешнеэкономической деятельности»: «Форма внеш-


адномической сделки определяется правом места ее зак-яения. Сделка, заключенная за границей, не может быть |знана недействительной вследствие несоблюдения формы, соблюдены требования законов Украины».

Международные и межобластные члизионные нормы

В данном случае речь идет о действии коллизионных м в пространстве.

Международные коллизионные нормы. В настоящее вре-существует много норм, касающихся коллизии законов, ностыо или в какой-то мере общих для нескольких стран. Идентичные нормы этого рода возникают тремя различии путями:

а) некоторые нормы, составлявшие сверхнациональное право средневековых доктрин итальянских юристов, сохранили свою силу повсюду, например, правило locus regit ac-tum (форма сделки определяется местом ее заключения);

6) некоторые правила стали общими правовыми нормами для многих стран путем самостоятельного принятия их каждой страной в отдельности (например, положения ст. 3 французского гражданского кодекса были скопированы многими другими кодексами);

в) наконец, некоторые нормы МЧП стали общими для многих стран в результате международных конвенций.

последнем случае принято говорить об унифицярован-[х коллизионных нормах. Унификация коллизионных l

I ' рааде Л— С. 38, 39.

50

Международно» чдстно^Д онятия международного частного проша

51

норм — один из методов, с помощью которых государсп ществляют регулирование как имущественных, так и л неимущественных отношений, осложненных иностр] элементом. Она сводится к процессу создания единообд норм, указывающих для каждого конкретного случая какого государства применимо к отношениям с иностр! элементом. Так, коллизионная норма lex loci contractj кон места совершения сделки) содержится в ряде договоров, заключенных государствами.

Межобластные коллизионные нормы. В случае мел стных (или интерлокальных) коллизионных норм щ говорить о коллизионных нормах составных частей га ства. С практической точки зрения коллизионная нор] ределяющая объект правоотношения и правопорядок, жащий применению для регулирования этого отнош может быть единой как для «международных», так] «межобластных» коллизий.

5, Интерперсональные коллизионные нормы

В большинстве современных развивающихся стран Африки и Латинской Америки существует кодифидщ ное гражданское законодательство. Вместе с тем во м из них действуют системы обычного племенного и гиозного права (одна или несколько), нормы которь вольно часто коллидируют как с нормами общегражд го законодательства, так и между собой. Именно по{ в большинстве развивающихся стран основными колли продолжают оставаться интерперсональные, возникая прежде всего в области брачно-семейного и наследстве! права, т.е. в тех сферах, где сильны традиции и обычаи.) где есть единые общегосударственные правовые систем! терперсональные коллизии не существуют.

Существенная черта интерперсонального права — or ствие связи с какими-либо определенными территории ми границами.

Рассматривая проблемы, связанные с применением . гиозного права, следует отметить, что в странах Восток^ ствуют преимущественно три традиционные системы] гиозного права: мусульманская, индуистская и иудаист, (Различные системы христианского церковного права в этих странах сравнительно меньшее значение.)

Нормы упомянутых систем применяются к отноше между представителями соответствующих религиозных

I звивающиеся страны, в которых применяется мусуль-кое прав°> могут быть разделены на две группы, первой относятся страны, где мусульманское право име-

. авеНствующее значение (по крайней мере теоретически).

•ь официально признано верховенство этого права, одна-Ьактически отход от принципов классического мусульман-1го права допустим во многих случаях. Такое положение гествует, например, в Афганистане, Йемене, Сомали, Саудов-й Аравии, Объединенных Арабских Эмиратах, Бахрейне,

•аре, Кувейте.

Вторую группу составляют страны, где мусульманское до регулирует только личный статут (в широком пони-1ИИ этого термина), но и в этой области наряду с другими |темами права. Так, в Бангладеш, Малайзии, Нигерии, Па-тане, Судане наряду с мусульманским действует трансфор-рованное английское «общее право», в Индонезии — гол-цское, в Ботсване, Лесото, Шри-Ланке — романо-голландс-право, в ряде арабских стран, прежних французских Ьониях,— французский гражданский кодекс. IВ отдельных развивающихся странах была проведена ко-[шкация норм мусульманского права, регулирующих воп-^ы личного статута (в частности, в Иордании, Ираке, Марок -Пакистане, Сирии, Тунисе); во многих из них нормы ассического мусульманского права претерпевают суще-Ценные изменения (так, полигамия отменена в Кот-д'Ивуа-| Тунисе, Турции, значительно ограничена в Ираке, Марок-i Пакистане, Сирии).

В качестве источников мусульманского права выступают эан, Сунна и хадисы (традиции и практика Пророка, связное предание и каноны), иджма (общее мнение наиболее эритетных и компетентных теологов религии и права), ки-(логические заключения по каким-либо вопросам на ос-ве аналогий в Коране или хадисах), а также обычаи. Классическое индуистское право, основным источником горого является «дхарма» — доброе сознание, регулирует , Кении, Малайзии, Йемене, Пакистане, Сингапуре и ряде |ГГИХ стран отношения в сфере личного статута проживаю-гх Та1я индуистов. В самой Индии после завоевания неза-имости индуистское право претерпело значительные изме-Ия Даже в области брачно-семейных и наследственных ношений. Брачный договор регулируется ныне гражданам правом; в законодательном порядке установлены воз-е пределы для вступающих в брак, сокращено число

52

Международное частная

энятия


53

препятствий для вступления в него. Изданы законы, р рующие отношения по усыновлению, опеке, наследован Что касается иудаистского права, то оно приме к делам, связанным с опекой и попечительством, а к брачно-семейным и наследственным отношениям проживающих в арабских странах и на Ближнем В в Северной Африке и на Аравийском полуострове. Ис ками иудаистского права являются: Мишна (комме Библии) и Гемара (собрание правовых и фольклорных ваний библейских текстов).

В тех развивающихся странах, где регулирование сов личного статута, а также брачно-семейных и наслед ных отношений в принципе возможно на основе религи' права, допускается возможность применения норм хри< ского церковного права. Иногда это признается в за дательном порядке. Так, в Ливане закон от 2 апреля поставил в равноправное положение 11 различных рел1 ных общин (в том числе и христианские).

В ряде правовых систем стран Ближнего Востока (в те, Ираке, Сирии) содержатся коллизионные нормы (ка вило, в гражданских кодексах), которые в определенной применяются также и к интерперсональным коллиз Гражданское законодательство некоторых государств го региона вообще не знает коллизионных норм (Иордя

Ливан).

Применение религиозного права осуществляется соо ствующими духовными судами.

Юрисдикция духовных судов религиозных общин в ти личного статута (в широком или узком понимании термина) признается во всех странах Ближнего Востока, ме АРЕ, где гражданское законодательство предусматр™ что перемена религии одной из сторон во время судебно] бирательства не влечет за собой изменения юрисдикци

В Иране мусульманское право действует в отношени: сульман-шиитов. Христиане, иудаисты и парсисты (пос ватели учения Заратустры) подлежат юрисдикции духо судов соответствующих религиозных общин. В делах со шанным составом участников компетентен суд шар* применяющий мусульманское право. Последний граж кий кодекс отменил положение, согласно которому хр» нин не мог давать свидетельские показания против му манина и быть наследником по делу, где имелся насле' мусульманин.

ппинский pjj признает действительным развод, со-еяный по мусульманскому праву, если муж исповедует Если же исповедует ислам жена, то действительность " развода признается в том случае, если муж дал согла-подчиниться юрисдикции религиозного суда. цто касается развивающихся стран Африканского кон-тента, то в большинстве мусульманских стран Северной 1оики интерперсональные коллизии утратили свое неког->громное значение. В остальных странах Африки в сфере шого статута (в широком смысле), кроме норм религиоз-х правовых систем (преимущественно мусульманской [ндуистской), действуют различные племенные обычаи, Осматриваемые в качестве источников права. Особенно •пространены интерперсональные коллизии в странах заториальной Африки. Весьма часто эти коллизии возни-от в таких странах, как Кот-д'Ивуар, Буркина-Фасо, Габон, [бия, Гана, Гвинея, Бенин, Демократическая Республика ITO, Заир, Камерун, Кения, Лесото, Мавритания, Малави, ш, Нигер, Нигерия, Сенегал, Сомали, Сьерра-Леоне, Судан, [зания, Того, Уганда, Чад, Эфиопия. Только в Кении, Суда-Танзании и Уганде действует более двухсот систем пле-

[ного обычного права.

В законодательстве отдельных стран Африки содержат-коллизионные нормы, направленные на разрешение кол-|зий между племенным обычным правом и старым пра-й метрополии, еще сохраняющим свое действие (например, 'ане, Танзании). В других странах делаются определенные ги к кодификации отдельных систем обычного племен-|го права (например, в Ботсване, Замбии, Кении, Малави) бо проводятся мероприятия по унификации норм этого °яа (например, в Гане, Уганде — в области брачно-семей-

х отношений).

Законодательству ряда государств Латинской Америки 'терцерсональные коллизии неизвестны (Гватемала, Венесу-*)• В тех же странах, где в связи с существованием обычно-права индейских племен такие коллизии возникают, суды 'сновном разрешают их по аналогии с порядком, уста-зленным в МЧП, поскольку в законодательстве этих стран ^пример, в Бразилии) нет коллизионных норм, предназна-LHbIX ^ля РазРешения интерперсональных коллизий. Осо-положение сложилось в этом отношении в Перу, где пра-06 п°ложение индейского населения детально урегулиро-0 в государственном законе.

54

М.ждународное частноЛ оонятия междунарояного частного праша^

55

и. Интвртемпоральные коллизионные нормы \

Мы рассмотрели такие особого рода коллизии, как ластные, которые, как и МЧП в целом (предметом ко( прежде всего является разрешение межгосударственны; лизий), призваны определять пространственное действи) вовых норм, а также интерперсональные коллизии, исхо; не из государственных и территориальных различий вовых системах, но из различий, касающихся личности, надлежности лица к той или иной религии, националы расе и т.д.

Задача интертемпорального права* совершенно иная, идет о разрешении коллизий, возникающих из наличия принятых по одному и тому же вопросу в соответству: стране в разное время. Вопрос о действии закона во ни — один из вопросов общей теории права, однако об. определенной спецификой применительно к теории М

С позиций МЧП представляется возможным рассм< следующие вопросы, затрагивающие интертемлоральное

1) распространяется ли коллизионная отсылка к риальному праву, на предписания этого права о дей< закона во времени;

2) изменяются ли коллизионные нормы внутре] законодательства (вопрос о времени вступления в дей| норм МЧП);

3) какое значение имеют при применении колл: ной нормы изменения в фактическом составе прав< шений.

Представляется, что каждая коллизионная норма, ni дующая на полноту, должна указывать, на какой момеы мени должно существовать определяющее привязку oi тельство, как-то гражданство, местожительство, место» дение имущества и т.д. Правда, не все коллизионные HI прямо указывают этот момент. Его определял, например, ст. 15 Вводного закона к ГГУ ФРГ: «Имущественные nj отношения супругов обсуждаются по германским если муж во время заключения брака (выделено мн< А.П.) был германским гражданином». Иного рода ч.1 с1 ГК Украины: «Гражданская дееспособность иностра;

* Термин интертемпоральдое право широко применяется в не и английской литературе. В англоговорящих странах используются и термины:«applicable time»,«time factor» в МЧП; во французской лите] говорится о «droit transitoire».

нива определяется по закону страны, гражданином «ой °н является*- В последнем случае указанный момент ни следует определять, исходя из общего смысла нормы. Привязка часто является постоянной, как в ст. 21 Герман-Го гражданского уложения, согласно которой вопрос зависит гражданства матери на момент рождения ребенка; иногда же, >борот, природа правоотношения требует изменения привяз-Бсли, например, супруги-французы приобретают швейцар-,е гражданство, то лично-правовые последствия их брака эеделяются уже не французским, а швейцарским правом. [Вопрос о сохранении действия старого права возник и в )0 году, при заключении договора между ФРГ и ГДР о вос-новлении единства Германии (договора об объединении). ст. 8 этого договора на территории ФРГ вступает в силу 1во ФРГ в той его части, действие которой не ограничено ределенными землями или территориями ФРГ, и при усло-I, что заключенным договором, согласно специальному под-даому приложению, не установлено иное. В соответствии со 9 этого договора право ГДР, действующее в момент под-гания договора (31 августа 1990 года) и рассматриваемое Основному закону ФРГ как право земель, сохраняет свою iy при наличии определенных условий. Предусмотрены кже условия сохранения в силе других частей права ГДР гсловия действия на территории бывшей ГДР права Евро-1ского сообщества.

Отвечая на второй вопрос, касающийся времени вступле-н в силу новых коллизионных норм, отметим, что он стал эдметом детального регулирования при принятии в после-ш годы в ряде стран кодификационных актов в области Ш. Так, в ФРГ при введении в 1986 году нового регулиро-шя в этой области была принята ст. 220 BGB, согласно •орой к возникшим до 1 сентября 1986 года отношениям |длежат применению ранее действующие коллизионные |рмы, но в то же время для ряда семеино-правовых отноше-Должно применяться новое коллизионное право, швейцарском законе о МЧП 1987 года рассматриваемый рос регулируется следующим образом: к отношениям, воз-кшим до вступления в силу нового закона, в принципе дол-° применяться старое право. Правовые последствия или соотношения, которые возникли до вступления в силу это-акона, но рассчитаны на длительное действие, определяют-тарым правом. Однако с вступлением в силу нового закона последствия будут определяться новым законом (ст. 196).

56

Международное частно^

„снятия международного частного право

57

Виды коллизионных норм

по способу выражения воли законодателя императивные диапозитивные альтернативные

по форме коллизионной привязки

односторонние двусторонние

применительно к существу регулируемого отношения общие • специальные V