Geum.ru

А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   18

4. Наконец, созданию единого правового режима способствуют рекомендуемые международными организациями, национальными торговыми палатами, промышленными и торговыми ассоциациями примерные договоры и общие условия, которые отражают оправдавшую себя внешнеторговую практику.

Формы унификации тесно связаны с правовой природой ифицированных норм.

По юридико-техническим признакам унифицированные °рмы однородны с соответствующими нормами материаль-ог« и процессуального национального права и используют «алогичные правовые понятия и юридические конструкции. Однако унифицированные нормы после трансформации включения в состав внутреннего права сохраняют в нем пРеделенную обособленность и автономию: их толкование

36

Международное частное

нах.

и применение не может осуществляться посредством об ния к правовым концепциям той системы права, в pi, КПТГ.ПГ.Й r,^r, действуют, поскольку это привело бы к pai В1г«"ч унифицированных норм в отдельных шые нормы подлежат толкованию ствин с договоренностью их созда внимание в некоторых междунаро, соглашениях. Так, в Конвенции ООН о договорах междун ной купли-продажи товаров 1980 г. указывается, что толковании настоящей Конвенции надлежит учитыва1 международный характер и необходимость содействоват стижению единообразия в ее применении...» (п.1 ст.7). Кроме этого, в процессе международно-правовой униф| ции могут создаваться новые нормы и даже новые

институты, неизвестные национальному праву. Напри используемые во внешней торговле соглашения о специ зации и кооперировании во внутреннем праве стран СН п

применяются.

По правовой силе унифицированные материальные нор как и нормы внутреннего права, могут быть обязательны л

Норм Транспортных КОНВеН!

т?а^»ч п —~г"-™ *1«чи-иыу1лы.х, конвенп

Например, Варшавская конвенция 1929 года (с последу!-- ~ -г___~-__- -г- -г———-

ми изменениями) для унификации некоторых правил, каЖши элементами которых являются:

"W«*. подчиняет ,

ции и

t отношении юрис^ и предусматривает недействит< ность любого соглашения сторон об изменении вопросам.

НОРМ по э

|

К диспозитивным нормам, т.е. нормам, допускают соглашение сторон об отходе от предписаний унифициро^ ной нормы, относится, например, большинство норм Кон! ции ООН о договорах международной купли-продажи товя| 1980 года. Так, в п. 2 ст. 9 этой Конвенции говорится:*.. отсутствии договоренности об ином считается, что стор< подразумевали применение к их договору или его закл нию обычая, о котором они знали или должны были з и который в международной торговле широко известен i стоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода ответствующей области торговли» (выделено мною —А Процессуальные унифицированные нормы включают го диапозитивных норм о внешнеторговом арбитраже.

понятия международного частного права 37

коллизионной нормы в МЧП

Десмотря на развитие процесса унификации и большое нообразие созданных унифицированных норм, некоторые асти МЧП пока еще слабо затронуты этим процессом. .гда остается поле для пробелов, возникают новые вопро-и они могут разрешаться только путем обращения к пра-дам национального права, определяемого при помощи так зываемых коллизионных норм (конфликтных норм, «развинчивающих» норм, норм применения права; немецкий еный Л-Раапе пишет, что «наилучшим обозначением, воз-ijKHO, были бы: «правила привязки» *). Напомним, что коллизионная норма — это норма, опре-[, право какого государства должно быть применено

оответствующему правоотношению.

Коллизионные нормы противопоставляют материаль-

Ьм. Последние,

применяются в данном споре, решают

:ор между участниками процесса по существу, коллизион-|ie же нормы не решают спора по существу, а лишь указы-.ют на тот из коллидирующих законов, который подлежит

Лименению.

Коллизионная норма по содержанию существенно отлича-(ся от традиционных норм гражданского права*, структур-

(условия применения),

правило поведения), санкция (мера государственного принуждения).

В отличие от этого коллизионная норма включает два Груктурных элемента**, которые принято именовать: «объемом» и «привязкой».

Раапе Л. Международное частное право.— М.: Иностр. лит., 1960.—

Это не устраняет сложность толкования коллизионной нормы. Л. Раапе шет: «Насколько близко соприкасаются друг с другом коллизионные и ма-!Риальные нормы, видно хотя бы из того, что по поводу некоторых правил

спор, относятся ли они к материальным или же к коллизионным нор-t (Там же.— С. 16).

Особенности строения коллизионной нормы не следует абсолютизиро-_ В литературе по МЧП отмечалось, что двучленное строение коллизион-'и нормы уподобляется общей структуре реальных правовых норм (гипотеза Диспозиция или гипотеза и санкция). Логическая же коллизионная норма ••имеет трехчленную структуру. Ее третий элемент — санкция — лежит рФере гражданского права» (Международное частное право / Под ред. проф. л- Дмитриевой.— М.: Юрист, 1993.— С. 50-51.

38

Международное частное

яонятимеждунарсднвго частного ира»а_

39

Объемом коллизионной нормы называется содерг еся в ней указание тех отношений, на которые норма pa(j страняется.

Привязкой коллизионной нормы (иногда еще«форь прикрепления») именуется указание на правовую сие (национальное законодательство), подлежащую примене к данному виду отношений. Например, ч. 1 ст. 5693 ГК У ины устанавливает: «Право собственности на вещь onj ляется по закону страны, где эта вещь находится». В коллизионной норме слова «право собственности на ве обозначают объем, а «по закону страны, где эта вещь нахс ся»,— привязку коллизионной нормы.

4. f ипы коллизионных привязок


При всем разнообразии коллизионных норм раз, стран их можно классифицировать по определенным ти! привязок:

1. Личный закон (lex personalis)

Эта коллизионная привязка известна в двух видах:

а) национальный закон, или закон гражданства

patriae), т.е. закон страны, к которой данное лицо при лежит по своему гражданству;

б) закон местожительства (lex domicilii), т.е. з государства, на территории которого данное лицо счит ся имеющим «оседлость».

Понятие «оседлости» — общее для всех правовых сис( но они разными путями определяют место, которое еле, рассматривать как место оседлости. Так, по английскому ву каждый человек может иметь неограниченное колич резиденций, но имеет один домицилий.

Иными словами, в англосаксонской системе общего п домицилий рассматривается как эквивалент понятия по янного дома данного лица. «Под домицилием, — сказал Л| Крэнуорт в 1858 году,— мы понимаем домашний очаг, по янный дом, и если вам непонятно, что такое ваш постоян: дом, то я боюсь, что вам не помогут никакие иллюстрации имствованные у иностранных авторов» 1.

1 Чешир Дж., Норт П. Международное частное право.— М-: Прогресс, IS С.191.

Средством предотвратить отсутствие домицилия являет-

омицидий по происхождению (domicile of origin), проти-

j оставляемый домицилию по выбору (domicile of choice).

• ачестве первого домицилия человек приобретает тот доми-

чий, который на момент рождения этого человека имел его

>ц, например, шотландский домицилий, даже если данное

jo родилось в Берлине, где его отец был в то время банков-

[М служащим.

Домицилий по происхождению может в дальнейшем ус-[ить место домицилию по выбору, но человек никогда не »яет своего первого домицилия окончательно, ибо, если он тчивает свой домицилий по выбору, то снова приобретает ,й домицилий по происхождению. Нет человека без тени iem англичанина без домицилия! — гласит английская

;ловица.

Лиц, не имеющих ни обычного места постоянного пребы-ния, ни постоянного жилья, закон наделяет фиктивным !стопребыванием, которое, таким образом, становится их

идическим домицилием, определяющим гражданское со-

>яние этих лиц.

Некоторые особенности имеет домицилий в Украине. Так, зоответствии с ч. 1 ст. 17 ГК Украины, «местом жительства

•изнается то место, где лицо постоянно либо преимуществен-проживает* (выделено мной.— АЛ.). В то же время в специальной норме, определяющей посто-ное местожительство по Закону Украины «О внешнеэконо-гаеской деятельности», сказано, что это — «местожительство территории какого-либо государства не менее одного года азического лица, не имеющего постоянного места житель-(ва на территории других государств и намеревающегося 'Живать на территории этого государства в течение неогра-1енного срока, не ограничивая такое проживание определен-'и целью, и при условии, что такое проживание не является ^дствием исполнения этим лицом служебных обязаннос-или обязательств по договору (контракту)» (абз. 30 ст. 1). Личный закон широко распространен в МЧП и использу-:я, например, для выбора права того или иного государства

[таких случаях.

Lex personalis: ч.1 ст. 566 ГК Украины (сходные нормы 'ь в ГК Российской Федерации и других государств бывше-^ССР); «Гражданская дееспособность иностранного граж-[Нина определяется по закону страны, гражданином кото-"* он является».

40

Международное частное!

ли*

понятия международного частного права

41

ым вопросам, следовательно, существует унифицирован-ЬНразрешение возникающих коллизий.

Закон «национальности» юридического ,аа (lex soc/etatls)

Законодательство, по которому устанавливается граждан -правосубъектность организации, различно:

а) во Франции, Германии, Швейцарии оно определяется по закону места нахождения ее административного центра (правления);

б) в странах«общего права» (Англии, США и др.) — по закону места учреждения (регистрации устава) данной --, - ___.———...„„„ „^. _ организации;

(Италия «lex patriae» — США «lex domicilii»), в) согласно ч. 2 ст. 567 ГК Украины «гражданская (Индия «lex patriae» — Великобритания «lex domici правоспособность иностранных предприятий и организа-Закон домицилия и закон гражданства имеют свои ций при совершении сделок по внешней торговле и по свя-имущества и недостатки. Закон домицилия разрешает вс занным с ней расчетным, страховым и иным операциям му лицу изменить закон, регулирующий его личное пол определяется по закону страны, где учреждены предприя-ние, личным действием, т.е. путем перемены своего дом тие или организация» (более подробно см. тему 5).

Закон местонахождения вещи (lex rel sltae)

Это один из общепризнанных коллизионных принципов. 1.1 ст.5693 ГК Украины говорится: «Право собственности на

Lex domicilii: ч.2 этой же статьи: «Гражданская * собность лица без гражданства определяется по закону ны, в которой оно имеет постоянное место жительства»

Закон гражданства широко распространен в страна тинентальной Европы и Дальнего Востока, в мусульм странах.

Закон домицилия более характерен для англосаксов скандинавских и латиноамериканских стран.

В значительной степени выбор закона гражданства и кона домицилия объясняется эмиграцией и иммигр в соответствующих странах. Эти страны как бы борю1 власть над физическими лицами, соответственно выех; ми с их территории или въехавшими на нее:

/ТЯ—~ ——— -1- - J ,-.«— .

ние, личным действием, т.е. путем перемены своего дом лия. Такой обход закона невозможен в случае примен закона гражданства. В последнем случае сохраняется можность осуществлять известный контроль в пределах ры властвования иностранных государств.

С другой стороны, все государства, применяющие з< гражданства, стоят перед необходимостью решить, какое но гражданство является решающим в тех случаях, : одно и то же лицо имеет больше, чем одно гражданство, * кова будет коллизионная привязка, когда вопрос касается без гражданства. В обоих случаях закон должен будет нимать во внимание домицилий (или место постоянного бывания) заинтересованного лица.

зания; заинтересованного лица •

Не случайно, в некоторых странах, отмечает алжирЛ, Закон' »*6Pf»»"* "»«™«' совершаЮщимн

>ный М. Иссад, понятие омиилия « *ЯеякУ
, _ ___.,__?.—— „ V»^M.A*UA., \f X l«*7T.tttri' CUlJlVrLJ

ученый М. Иссад, понятие домицилия «раскололось» и пило место другим, более точным и конкретным, таким резиденция (местопребывание), используемым, в част» в налоговом праве и при определении подсудности1.

При рассмотрении lex personalis следует иметь в виду закон гражданства воспринят не только внутренним за* дательством ряда стран, но и многими международными венциями, в частности Женевскими конвенциями о веке и чеках соответственно 1930 и 1931 года. (США и Вел ритания, однако, в последних не участвуют.) По этим с

1 Иссад М. Международное частное ираво.— М.: Прогресс, 1989.

"""** *"' * w "•"•• х* ~~ — ----- г

щь определяется по закону страны, где эта вещь находится». Изъятие из этого закона в Украине: право собственности . вещь по наследованию определяется по закону последнего стоянного местожительства наследодателя (ч.1 ст. 570 ГК «раины), за исключением наследования строений в Украи-1 (ч.З ст.570 ГК Украины — более подробно см. тему 7).

Этот закон означает, что исходным началом для разреше-•л коллизионных вопросов по сделкам с иностранным эле-«том является воля сторон, совершающих сделку.

Данный принцип, именуемый «автономией воли», вырази в ч. 1 ст. 569 ГК Украины, согласно которой «права и обя-лности сторон по внешнеторговой сделке определяются по 1конам места ее совершения, если иное не установлено со-1ашением сторон» (выделено мною — А.П.). В ч. 8 ст. 6 За-''На Украины «О внешнеэкономической деятельности» гово-"'«я: «Права и обязанности сторон по внешнеэкономическому

42

Международное частное

соглашению определяются правом места его заклю если стороны не согласились об ином (выделено м: АЛ.)» (обращает на себя внимание приоритетность а мин воли).

В большинстве стран эта привязка по контрактам не ловлена тем, что избранный правопорядок должен иметь с данным правоотношением. Однако в США в ст.1-10 нообразного торгового кодекса 1956 г.* выбор стор закона какого-либо из штатов или иностранных госуд обусловлен наличием «разумной связи» сделки с избра законодательством.

На то, что для автономии воли сторон могут быть ус лены известные границы, обращает все большее вни^ континентальная доктрина МЧП, Л. Раапе указывает в связи на следующие условия:

1) стороны могут производить привязку только к дей тельно существующему правопорядку;

2) стороны могут частично заменить один правопор| другим, лишь если этим не нарушается единство целогс

3) частичная отсылка, подобно выбору сторонами nj подлежащего применению к договору в его целом, допус лишь, если она оправдана по существу1.

Автономия воли осуществляется главным образом в ре договорных обязательств. «Автономия воли,— OTMI Л.А.Лунц,— дает возможность банкам, страховым общее и другим монополистическим организациям расширить ру применения так называемых «договоров присоединен

Однако автономия воли может осуществляться и в с^ внедоговорных обязательств. Многие государства, напр! Франция и Англия, так поступают в области права, ре рующего имущественные отношения супругов. П.2 с1 Семейного кодекса РФ говорит об избрании супругам» имеющими общего гражданства или совместного места тельства, законодательства, подлежащего применению длл ределения их прав и обязанностей по брачному договору по соглашению об уплате алиментов.

Подобный подход применен и в Проекте ГК Украины во собственности, семейное право и др.).

* Единообразный торговый кодекс США (Uniform commercial code) фицировав всеми штатами, за исключением Луизианы, где не примел разделы 2, 6 и 9 этого кодекса.

1 Раапе Л.— С. 440.

2Вольф М. Международное частное право.— М., 1948.— С. 12.

понятия международного частного права 43

места совершения акта (lex loci actus)

[Этот коллизионный принцип включает несколько разностей привязок. Приведем главные из них: Закон места совершения договора (lex loci contract us), начало выражено, в частности, в ч. 1 ст. 569 ГК Украины paea. u обязанности сторон по внешнеторговой сделке оп-\еляюпгся по законам места ее совершения, если иное не ус-[овлено соглашением сторон») (выделено мною — АЛ.). Закон места совершения сделки, определяющий ее рму (locus regit actum). Этот принцип выражен в ч. 1 568 ГК Украины: «Форма сделки, совершаемой за грани-, подчиняется закону места ее совершения...». Однако из :ч> принципа допускается исключение-.«Сделка не может „'ъ признана недействительной вследствие несоблюдения змы, если соблюдены требования законов Украины» (там ; аналогичное утверждение содержится в ч. 6 ст. 6 Закона раины «О внешнеэкономической деятельности»). Ограниченное применение принципа, по которому форма ,'лки подчиняется закону места ее совершения, имеет место ольшинстве законодательств. Например, в ч. 7 ст. 6 Зако-Украины «О внешнеэкономической деятельности» гово-гся: «Форма соглашений по поводу строений и другого не-гжимого имущества, расположенного на территории Укра-ы, определяется законами Украины».

Норма locus regit actum неприменима там, где не суще-

вует никакой местной формы, например, на незанятой

зти земного шара (экспедиция на Северный полюс).

Закон места совершения актов гражданского состо-

рия последовательно применяется к форме совершения этих

'ОВ.

Закон места исполнения обязательства (lex loci so-ionis) сохранил некоторое значение лишь в Германии. 1бз. 1 § 269 Германского гражданского уложения говорит-:«Если место исполнения не определено и не может быть 'ановлено из обстоятельств дела, в частности из природы 13ательственного отношения, исполнение должно последо-[ть в том месте> где находилось местожительство должника вРемя возникновения обязательственного отношения». 'Итерий места исполнения обязательства был выдвинут еще 'Иньи. Неудобство его применения заключается в том, что создает так называемое расщепление коллизионной авязки в двусторонних обязательствах (по купле-продаже п-). Обязательства каждой из сторон подлежат, таким

44

Международное

яднятия международного частного прала

45

образом, подчинению различным законодательствам, мер: обязанности продавца — закону одной страны, ности покупателя — закону другой страны.

6. Закон страны продавца (lex venditorls)

Для внешнеторговой купли-продажи товаров эта KOJ онная привязка получила наибольшее число сторон в теории и практике МЧП. (В Украине — в уже упомиш ся ч. 10 ст. 6 Закона «О внешнеэкономической деятельно

В соответствии же с п. а) ст. 10 Венской KOHBI ООН о договорах международной купли-продажи тс 1980 года, «если сторона имеет более одного коммерче предприятия, ее коммерческим предприятием считает^ которое с учетом обстоятельств, известных сторона:, предполагавшихся ими в любое время до или в моме! ключения договора, имеет наиболее тесную связь с дого] и его исполнением».

7. Закон места совершения правонарушения ' (lex loci delicti commissl)

В соответствии с ч. 1 ст. 5694 ГК Украины «права и ^~ ности сторон по обязательствам, возникающим вследствие чинения вреда, определяются по закону страны, где имело . действие или иное обстоятельство, послужившее основание] требования о возмещении вреда» (более подробно см. тел

8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано (lex causae)

В доктрине и практике англо-американского права менительно к договорным обязательствам эту привязку нято обозначать формулой «proper law of the contract» щая формула о применении права, с которым отнош имеет наиболее тесную связь, содержится в ст. 4 Конве! о праве, подлежащем применению к договорным обяза] ствам, подписанной в 1980 году странами «Общего рьп

В последнее время происходит определенное сблю тенденций развития МЧП в США и странах Западной , пы. Прекрасным примером этого процесса может слу-ст. 15 швейцарского закона о МЧП 1987 года. Здесь говс ся, что право, указанное настоящим законом, как исключи не применяется, если дело со всей очевидностью лишь н(

но связано с указанным правом, а гораздо более тесно 1вяо с другим правом.

Китайское законодательство также исходит из принципа ичия связи между договором и применимым правом, ис-ьзуя при этом так называемую открытую норму. Оно ус-авливает, что, если участники договора с иностранным эле-том не сделали выбора, применяется право государства, оторым договор имеет наиболее тесную связь (§ 145 ГП)- Таким образом, применительно к договорным отно-

(иям китайский закон воспринял американский подход шению коллизионных вопросов. 3 ч. 14 ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической

•ельности» указывается, что к правам и обязанностям по анеэкономическим договорам (контрактам), не указанным яной статье, применяется право страны, где учреждена либо

С т местожительство либо основное место деятельности сто-, которая осуществляет исполнение такого договора (кон-кта), что имеет решающее значение для его содержания.

Закон флага (lex flag/}

I Флаг фактически является решающим во всех юридиче-рх отношениях, в которые вступают судно и его капитан [ собственник как таковой. Флаг фигурирует также и в до-орных отношениях, в частности в договорах о зафрахтова-д, если только стороны не выразили намерения исключить вменение права флага. Если судно не имеет права плавать

флагом определенной страны или если оно поднимает .IT государства, состоящего из нескольких стран, решающим дается закон страны, в которой судно зарегистрировано. I Когда судно уходит в море, право флага заменяет lex rei

е. Тем самым как бы происходит смена типа колдизи-