Федеральная целевая программа книгоиздания россии перевод с французского Предисловие М. А. Федотова Автор несет ответственность за отбор и представление фактов, содержащихся в данной книге, а также за высказанные в ней мнения

Вид материала

Программа

Содержание Природа сообщения для всеобщего сведения при помощи спутника Содержание авторского права 169 Передача сигналов Конфликтные ситуации 170 Авторское право и смежные 1. Спутники непосредственного вещания (СНВ) Теория передачи Вещательная служба Теория коммуникации или теория Богша Содержание авторского права 173 174 Авторское право и смежные права Содержание авторского права 175 2. Фиксированная спутниковая служба (ФСС)

Подобный материал:

• Н. О. Фоминой Редакция литературы по биологии Федеральная целевая программа, 8406.01kb.
• Программа «Культура России» подпрограмма «Поддержка полиграфии и книгоиздания России», 7760.76kb.
• Н с. Иэ ран федеральная целевая программа, 199.8kb.
• Федеральная целевая программа «Молодежь России на 2006-2010 годы» 13 3 Федеральная, 263.34kb.
• Федеральная целевая программа книгоиздания России Рецензенты: кафедра педагогики ргпу, 3943.47kb.
• Федеральная целевая программа книгоиздания России Рецензенты: кафедра педагогики ргпу, 3943.6kb.
• Консолидированная финансовая отчетность, подготовленная в соответствии, 898.42kb.
• Федеральная программа книгоиздания россии руководители авторского коллектива, 6681.57kb.
• Б 2 12. Рынок книжной продукции в России и за рубежом, 8.04kb.
• А. Ю. Внутских отбор как всеобщая закон, 284.76kb.

авторского права 167

broadcasting satellite); мощность передаваемых ими сигналов позво­ляет публике непосредственно принимать эти сигналы без их про­хождения через наземную станцию;

• фиксированные спутниковые службы (или спутники связи), изве­стные под обозначением SFS или CS (communication satellite). В принципе, передаваемые ими сигналы презназначены не для публи­ки, а для наземных приемных станций, через которые они распро­страняются какой-либо организацией эфирного вещания (радиовол­нами) или по кабельной связи (с помощью таких проводников, как провод, кабель, оптическое волокно и т. д.).

В фиксированных спутниковых службах в свою очередь выделяют­ся вещательные спутники, которые передают сигналы, принимаемые всеми наземными станциями данной географической зоны, и спутники направленного действия, когда сигналы принимаются только той назем­ной станцией, для которой они предназначены.

Спутники направленного действия появились первыми; для переда­чи их сигналов требовались наземные станции, оборудованные очень мощными и дорогостоящими приемными устройствами. В течение два­дцати последних лет благодаря техническому прогрессу их мощность постоянно повышалась. В результате использования параболических антенн, оснащенных устройствами по декодированию сигналов, которые имеются в продаже и могут подсоединяться к бытовым приемникам, стало возможным непосредственно принимать программы, передавае­мые через спутники.

Таким образом следует также проводить различия между SFS, кото­рым требуются наземные станции для передачи транслируемых про­грамм, и SFS направленного действия, сигналы которых могут непо­средственно приниматься публикой с помощью антенн, имеющихся в продаже, причем при этом нет необходимости в распространяющем органе. Поскольку вторая из этих категорий спутников, по существу, функционирует в качестве RDS, возникает необходимость рассматривать их как таковые (Delgado Porras 1990: 230—231) и устанавливать в юри­дических целях⁵¹ функциональную классификацию, выходя за рамки технического разграничения между SFS и RDS.

Этот технический фактор, а именно повышение мощности спутни­ков, влечет за собой юридические последствия, поскольку сигналы, по­сылаемые передающими организациями в направлении SFS для после­дующей трансляции организацией-распространителем на определенной территории, могут непосредственно приниматься публикой, находящей­ся вне этой территории.

Приравнивание SFS к спутникам непосредственного радиовещания.

^и Dillenz 1986: 345. Цитируется А. Дельгадо Поррасом (Delgado Porras 1990: 230—231).

168 Авторское право и смежные права

когда частные лица имеют возможность непосредственно принимать сигналы, уже нашло свое отражение в директиве Совета Европейских сообществ от 27 сентября 1993 г. (Journal 1993: 93/83/СЕЕ).

Операции

Передача сигналов с помощью активных спутников⁵² включает главным образом следующие операции:

• восходящая фаза (up-leg), в ходе которой имеет место передача
  (или «введение») сигналов, исходящих от наземной станции в на­
  правлении спутника. Физическое или юридическое лицо, определя­
  ющее, какие программы будут нести излучаемые сигналы, называ­
  ется «организация происхождения сигнала» или «генератор сигнала»;
  
• обработка сигналов спутниками; технические характеристики
  излучаемых сигналов изменяются в результате усиления и модуля­
  ции, с тем чтобы получить «производные сигналы», пригодные для
  накопления;
  
• нисходящая фаза (down-leg), в ходе которой производные сигна­
  лы поступают от спутника и распространяются с помощью органи­
  зации, которая называется «распространителем» или, если мощ­
  ность спутника позволяет, принимается непосредственно широкой
  публикой.
  

Природа сообщения для всеобщего сведения при помощи спутника

Сообщение программ для всеобщего сведения при помощи спутника представляет собой эфирное вещание.

В Бернской конвенции, как мы уже видели, не делается различия между разного рода беспроводными системами, используемыми с целью сообщения для всеобщего сведения. В связи с этим передача с помощью спутника входит в понятие «передачи в эфир», которое включает (ст. 11 bis 1.1) «публичное сообщение <...> любым другим способом беспровод­ной передачи знаков, звуков или изображений».

В Римской конвенции (1961 г.) под «передачей в эфир» понимается передача только звуков или изображений и звуков посредством радио­волн или любой другой системы беспроводной передачи для приема публикой (ст. 3): «Для целей настоящей Конвенции под "передачей в эфир" понимается: <...> (f) "передача беспроводными средствами звуков или изображений и звуков для приема публикой"».

В ст. 20.2 испанского закона от 1987 г. говорится, что «к числу со­общений для всеобщего сведения можно, в частности, отнести: <...> (с)

⁵² Активные спутники передают или ретранслируют сигналы, пассивные спутники предназначены для ретрансляции сигналов путем отражения.

Содержание авторского права 169

передачу любых видов произведений путем передачи в эфир или любым иным способом, используемым для беспроводного распространения знаков, звуков или изображений. Понятие передачи охватывает генери­рование сигналов наземной станцией для вещательного или телекомму­никационного спутника.

Кроме того, определение передачи в эфир (в соответствии со ст. 11 bis 1.1 Бернской конвенции), содержащееся в ст. 1 (III) проекта типовых положений законодательства в области АЛ ВОИС⁵³, и охватывает со­общение для всеобщего сведения с помощью спутника:

«Под передачей в эфир понимается передача беспроводными сред­ствами произведения <...> для всеобщего сведения <...>. Передача в эфир включает передачу, которая осуществляется с помощью спутника; трансляцию произведения на спутник, включая как вос­ходящую, так и нисходящую фазу передачи, вплоть до его приема публикой (предоставляемую в распоряжение, но не обязательно принимаемую последней)».

Передача сигналов

Передача (шга трансляция) несущих программы сигналов, которые со­держат произведения, охраняемые АП, на спутник непосредственного вещания (СНВ) является сама по себе передачей в эфир.

Организация, которая ведет такую передачу в эфир, несет ответ­ственность перед правообладателем, чьи интересы затрагивает такое использование произведения⁵⁴. Не обязательно, чтобы произведение, предоставляемое в распоряжение публики, кто-либо принимал, мог ви­деть или слушать. Можно считать, что произведение передано в эфир, если оно действительно стало доступным широкой публике⁵⁵.

Конфликтные ситуации

Поскольку автор имеет право дробить сферу применения договора как во времени, так и в пространстве, то разрешение на передачу произве­дений в эфир на определенной территории распространяется только на эту территорию.

⁵' OMPI Document CE/MPOI.2-II du aout 1989).

⁵⁴ Сюда следовало бы включить ФСС (Фиксированные спутниковые службы), мощ­ность которых также позволяет широкой публике принимать непосредственно сигналы, когда это действительно имеет место. Это одна из причин, которая предполагает класси­фикацию спутников в юридических целях, выходящих за пределы технических различий между СНВ и ФСС (см.: Dillenz 1986: 345), цит. А. Дельгадо Поррасом (Delgado Porras 1990:230).

⁵⁵CM.:Projet 1989: l.V.

170 Авторское право и смежные права

Автор драматического произведения, который заключил договор с целью его передачи в эфир в одной стране, городе и т. д., имеет право заключить аналогичные договоры в отношении всех других территорий, которые не охвачены уже действующим контрактом. Он также имеет право принимать решение о том, что его произведение не будет переда­ваться в эфир в тех районах, которые не охватываются действием лицен­зии, или же что оно будет представлено на сцене театров до того, как выйдет в эфир (принцип самостоятельности прав на использование про­изведения).

Аналогичным образом продюсер кинематографического произведе­ния имеет право так поступить в каждой стране. Больше всего отвеча­ет его интересам постепенная смена способов эксплуатации, что обыч­но означает переход от показа произведения в кинозалах к изготовлению видеокопий, предназначенных для продажи или же проката, затем показу по кабельному телевидению и, наконец, к передаче в эфир (по телевиде­нию с помощью радиоволн).

Когда какая-либо организация вещания, имеющая право показа не­которых программ по телевидению на определенной территории, пере­дает несущие эти программы сигналы в направлении спутника, ведуще­го передачи на территориях, на которые разрешение не распространяет­ся, то она совершает такие действия по сообщению произведения для всеобщего сведения, которые могут нанести ущерб законным правам авторов произведений, распространяемых таким образом, исполнителей и изготовителей аудиовизуальных произведений и фонограмм, а также нарушает права организации происхождения сигнала и тех, кто имеет право распространять программы на этих территориях.

Пока передачи в эфир ограничивались границами страны, в кото­рой они велись, не возникало каких-либо проблем относительно того, какое законодательство подлежит применению при определении пра­вомерности таких передач или ретрансляций; процесс передачи начи­нался (выход в эфир) и заканчивался (прием) в одной и той же стране, а следовательно, применяемое законодательство являлось законода­тельством страны, в которой имела место передача (за исключением передач, осуществляемых в пограничных районах и принимаемых в соседних странах, что тем не менее не рассматривается как существен­ный фактор).

1. Спутники непосредственного вещания (СНВ)

Развитие телекоммуникации на основе использования спутников дает возможность осуществлять транснациональные передачи с большим охватом, при этом сигналы, передаваемые в сторону СНВ, улавливаются непосредственно аудиторией других стран без вмешательства дистри­бьютора. В странах, где возникает зона приема («отпечаток» спутника),


Содержание авторского права 171

эти передачи могут причинить ущерб авторским и смежным правам, при этом в странах может и не быть организации, отвечающей за распро­странение сигналов.

Если передача ведется в стране, где распространение охраняемых произведений с помощью вещания регулируется режимом принудитель­ной лицензии (см. ниже, п. 4.4.2), а прием сигналов осуществляется в странах, в которых существование принудительных лицензий считает­ся недопустимым, либо если в стране происхождения сигналов охрана прав не обеспечивается или же обеспечивается в меньшем объеме, чем в стране, принимающей передачу, и если в силу этого сообщение для всеобщего сведения наносит ущерб интересам обладателей авторских и смежных прав, то встает проблема международного частного права: ка­кой закон следует применить, чтобы определить правомерность таких действий, — только стран происхождения сигнала или законы всех стран, где возможен прием передач со спутника, поскольку именно в них процесс вещания получил полное завершение?⁵⁶

Ответы на этот вопрос разнятся, и по этому поводу существуют две противоречащие друг другу теории.

Теория передачи (или же трансляции) опирается на традиционное толкование определения, которое содержится в Регламенте эфирно­го вещания Международного союза электросвязи (МСЭ) и соглас­но которому следующие термины имеют смысл, данный в сопро­вождающих их определениях:

« Вещательная служба: служба радиосвязи, передачи которой пред­назначены для непосредственного приема населением. Эта служба может осуществлять передачи звуков, передачи телевидения или другие виды передач» (ст. III. 3.17).

«Радиосвязь: электросвязь, осуществляемая посредством радио­волн» (ст. 1.1.5).

«Электросвязь: всякая передача, излучение или прием знаков, сиг­налов, письменного текста, изображений и звуков или сообщений любого рода по проводной, радио, оптической и другим электромаг­нитным системам (ст. 1.1.2)».

Теория коммуникации или теория Богша, по имени Арпада Богша⁵⁷, который изложил ее в марте 1985 г. в ходе совещания группы экспертов ЮНЕСКО/ВОИС по авторско-правовым аспектам непосредственного

⁶ В данном случае речь не идет о том, чтобы установить, с какого момента органи­зация, осуществляющая трансляцию, несет ответственность за вещание (мы отмечали, что вещания самого по себе достаточно для того, чтобы повлечь ответственность, при этом нет необходимости доказывать, что прием сигналов широкой публикой действитель­но имел место), а нормы какого законодательства подлежат применению для определе­ния правомерности вещания, когда закон страны передачи и закон страны приема сигна­лов в этом вопросе расходятся.

⁵⁷ Генеральный директор ВОИС с 1973 г.

Авторское право и смежные права

спутникового вещания, проходившего в Париже. На нем Богш предста­вил свою теорию, как отмечает г-н Фиксор, в качестве «ряда отправных положений», основывающихся на современном толковании ст. 11 bis 1.1 Бернской конвенции, в которой передача в эфир определяется как пуб­личное сообщение произведений любым другим способом беспроводной передачи. В ходе этого совещания А. Богш разъяснил свои тезисы сле­дующим образом:

I. «Передача, ведущаяся с помощью спутника непосредственного вещания, является передачей в эфир в смысле ст. 1 1 bis Бернской конвенции.

П. Согласно этой статье, эфирное вещание является способом бес­проводного сообщения для всеобщего сведения (посредством ра­диоволн). Указанная статья обращается к понятиям "сообщение для всеобщего сведения" и "распространение", а не "передача", которое имеет более ограниченный смысл».

Следовательно, эфирное вещание существует тогда, когда беспро­водное распространение представляет собой сообщение для всеобщего сведения. Когда сообщение для всеобщего сведения осуществляется посредством радиоволн через спутник непосредственного вещания, то такое сообщение имеет место во всех странах, входящих в зону уверен­ного приема сигналов спутника.

III. «Согласно Бернской конвенции, которая утверждает принцип
национального режима, подлежит применению национальное зако­
нодательство каждой страны, входящей в зону уверенного приема
сигналов спутника. В соответствии с национальным законодатель­
ством, автор может пользоваться исключительным правом (ст. 1 1 bis)
или же может быть учреждена система так называемой принуди­
тельной лицензии (ст. 1 1 bis 1 .2). Таким образом, когда зона уверен­
ного приема программ спутника распространяется на несколько
стран, то любая форма выхода в эфир с помощью спутников непо­
средственного вещания должна соответствовать закону об АП каж­
дой из этих стран. В противном случае сообщение для всеобщего
сведения в одной из этих стран регулируется национальным законо­
дательством другой страны, что вступает в противоречие с принци­
пом национального режима.

4. Когда в зону уверенного приема программ спутника входит толь­
   ко часть территории страны, то согласно принципу minimis lex non
   regit можно считать, что нет необходимости принимать во внимание
   закон об АП этой страны.
   
5. Соблюдение национальных законов об АП возлагается на лицо
   или организацию, которая принимает решение о передаче програм­
   мы через спутник непосредственного вещания. Никакая другая
   организация не несет какой-либо ответственности. В частности, ни­
   какое лицо, принимающее эфирное вещание, не несет ответствен-
   

Содержание авторского права 173

ности в какой бы то ни было стране. Такое лицо, в частности, не нуждается в разрешении обладателя АП на передаваемое в эфир произведение для того, чтобы принимать его, и не обязано выпла­чивать автору какое-либо вознаграждение.

VI. Эти мнения основываются на нынешнем тексте Бернской кон­венции».

Таким образом, в тезисах А. Богша в качестве отправного пункта берется ст. 11 bis Бернской конвенции. Это положение не принимается во внимание сторонниками теории передачи, которые опираются толь­ко на Регламент эфирного вещания Международного союза электросвя­зи, текст которого обращается к понятию «передача», носящему более узкий характер, чем понятия «сообщение для всеобщего сведения» и «распространение», используемые в Бернской конвенции. В связи с этим М. Фиксор отмечает, что сообщение для всеобщего сведения путем пе­редачи в эфир через спутник непосредственного вещания начинается с момента передачи в сторону спутника несущих программы сигналов, но не завершается этим. Сообщение для всеобщего сведения означает, что программа была предоставлена в распоряжение публики независимо от того, была ли она затем фактически принята. Нельзя утверждать, что программа была предоставлена в распоряжение публики на месте пере­дачи в тот момент, когда несущие программу сигналы шли с наземной станиии в направлении спутника, то есть что она была сообщена для все­общего сведения. Сообщение для всеобщего сведения включает две ста­дии: восходящую и нисходящую. Именно весь процесс, состоящий из ряда последовательных стадий, можно рассматривать в качестве сообще­ния для всеобщего сведения с помощью беспроводной системы с ис­пользованием электромагнитных волн, то есть благодаря эфирному ве­щанию. Согласно М. Фиксору, защитники теории передачи, без сомне­ния, могут оказаться в довольно затруднительном положении, утверж­дая, что при определении вещания за основу следует брать не Бернскую конвенцию, а Регламент эфирного вещания Международного союза электросвязи и в связи с этим непосредственное вещание с помощью спутника следует рассматривать в качестве простой передачи, осуществ­ляемой через наземную станцию, с тем чтобы позже понять, что не толь­ко согласно Регламенту передача в эфир не завершается в точке ее выхо­да, но что ее отправным пунктом является спутник⁵⁸.

После первичного представления в 1985 г. теория Богша была более подробно разработана в меморандуме, подготовленном Комитетом пра-

⁵⁸ См.: Ficsor 1989 — исследование, представленное на заседании секции конферен­ции по праву, регулирующему область деловых отношений (Комитет по интеллектуаль­ной собственности, учреждение и коммуникация) Международной ассоциации адвокатов (Страсбург, 2—6 октября 1989 г., документ); теория коммуникации на ней рассматрива­лась очень подробно.

174 Авторское право и смежные права

вительственных экспертов ЮНЕСКО/ВОИС по аудиовизуальным про­изведениям и фонограммам (Париж, май 1986 г.). В окончательном виде эта теория изложена в меморандуме, целью которого является оценка и обобщение принципов, касающихся различных категорий произведений (документ CGE/SYN/3-III, п. 21-45), который был подготовлен Комите­том правительственных экспертов ЮНЕСКО/ВОИС (заседание проходи­ло в Женеве в июне—июле 1988 г.) и была сохранена в Принципах ЮНЕСКО/ВОИС (документ CGE/SYN/3-II): принципы AW11 AW14 (касающиеся аудиовизуальных произведений) и принципы РН 14-РН 17, касающиеся прав на произведения и их исполнение, записанное на фо­нограммах, а также прав производителей фонограмм). Эти принципы применимы также mutatis mutandis к другим категориям произведений. М. Фиксор отмечает, что эти принципы содержат только наиболее важные элементы теории Богша. Вот почему, хотя упомянутые принци­пы прямо этого не устанавливают, из этой теории следует то, что если правообладателем в стране вещания и в стране, входящей в зону уверен­ного приема передач со спутника, не является одно и то же лицо, недо­статочно будет учитывать только полномочия правообладателя в стране, откуда ведется вещание. Указанные принципы должны регулировать в такой же степени права правообладателя в стране, где осуществляется прием передач со спутника, то есть в стране, где произведения действи­тельно сообщаются для всеобщего сведения.

М. Фиксор опровергает утверждения о трудностях юридического и практического характера, которые якобы возникают в связи с примене­нием принципов, основывающихся на теории Богша, упоминаемых в Меморандуме, подготовленном Комитетом правительственных экспер­тов по аудиовизуальным произведениям и фонограммам (Париж, май 1986 г.: Ficsor 1989), где были изложены эти принципы.

В меморандуме о проекте типового закона по АП ВОИС (документ CE/MPC/III/2 от 30 мая 1990 г., подготовленный Международным бюро ВОИС) приводятся ссылки на различные судебные дела, в которых была применена теория Богша (п. 106):

«Частично эти дела касались вопроса применяемого права (напри­мер, решение от 19 декабря 1989 г., вынесенное апелляционным судом Парижа, в котором он обязал телевидение Монте-Карло и те­лекомпанию Люксембурга, две вещательные организации, которые передают программы на французскую территорию, находясь в дру­гих государствах, выплатить значительные суммы в связи с тем, что они без разрешения распространяли коммерческие фонограммы) и частично в связи с реализацией прав правообладателей в стране, входящей в зону уверенного приема передач спутника (например, судебное решение от 30 ноября 1989 г., вынесенное апелляционным судом Вены, в котором последний отметил, что поскольку програм­ма, передаваемая через спутник непосредственного вещания, стала

Содержание авторского права 175

достоянием широкой публики, то необходимо разрешение право­обладателей страны, входящей в зону уверенного приема на осуще­ствление такой передачи)».

В положениях, которые касаются непосредственного вещания через спутник, предусматриваемого меморандумом, который был подготовлен Международным бюро ВОИС для второй сессии Комитета экспертов, по будущему протоколу, относящемуся к Бернской конвенции (Женева, 10—17 февраля 1992 г.), также была использована теория Богша⁵⁹.

По-видимому, через несколько лет получит значительное развитие непосредственный прием передач спутников прямого вещания; каж­дый сможет во многих районах мира сделать выбор из программ ряда стран своего и других континентов. Таким образом, охватываемая зри­тельская аудитория будет становиться все в большей степени многона­циональной.

Хотя и не было найдено решение проблемы, связанной с передача­ми спутников непосредственного вещания, которое было бы приемле­мо для всех, тем не менее не следует допускать, как справедливо отме­чает А. Дельгадо Поррас, появление «рая для вещательных организа­ций» или же правового колониализма, как могло бы произойти, если бы пользователям разрешили выбирать страну с самой слабой охраной АП для организации оттуда своих передач и навязывать эту систему, экс­портируя сигнал в другие страны, находящиеся в зоне приема передач со спутника⁶⁰.

2. Фиксированная спутниковая служба (ФСС)

Конфликтной ситуации, описанной в связи со спутниками непосред­ственного вещания (СНВ), соответствует такая же ситуация, если го­ворить о ФСС, когда закон страны, из которой ведется передача и за­кон страны, где она принимается, отличаются уровнем охраны АП и когда в одной из них такая охрана не существует или же когда она ме­нее эффективна, чем в другой стране; сообщение для всеобщего сведе­ния посягает на соответствующие интересы обладателей авторских и смежных прав, когда организация, осуществляющая вещание, или организация, распространяющая программы, действуют, не имея от них разрешения.

Речь идет о том, чтобы установить, несет ли ответственность только организация, распространяющая программы, или же организация эфир­ного вещания разделяет эту ответственность, с целью определить, кому предъявлять претензии и какой закон следует применять. В данном слу­чае ответы не совпадают.

⁵⁹C_M.:Ledroitl992:82—83.

^N: См.: Delgado Porras 1983: 32: 234.