Geum.ru

Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009 г

Вид материалаЗакон
Глава 6. Нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах и ответственность за их совершение
Подобный материал:
1   ...   15   16   17   18   19   20   21   22   ...   26

Глава 6. Нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах и ответственность за их совершение



Статья 40. Понятие нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах и порядок привлечения к ответственности за его совершение

1. В ч. 1 комментируемой статьи дано определение понятию нарушения законодательства РФ о страховых взносах: виновно совершенное противоправное деяние (действие или бездействие) плательщика страховых взносов или банка, за которое комментируемым Законом установлена ответственность. При этом для обозначения в тексте данного Закона этого понятия в юридико-технических целях введено сокращение "правонарушение". Указанное определение изложено по аналогии с тем, как в ст. 106 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 154-ФЗ) определено понятие налогового правонарушения: налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое данным Кодексом установлена ответственность.

Исходя из данного в ч. 1 комментируемой статьи определения признаками, совокупность которых позволяет квалифицировать деяние в качестве нарушения законодательства РФ о страховых взносах, являются:

совершение деяния (действие или бездействие);

противоправность деяния (деяние запрещено законодательством РФ о страховых взносах);

наличие вины (отношение лица к совершенному им деянию);

общественная опасность деяния, т.е. нанесение вреда охраняемым законом общественным отношениям, или угроза нанесения такого вреда;

за совершение деяния комментируемым Законом установлена ответственность.

Нарушение законодательства РФ о страховых взносах с точки зрения состава правонарушения включает:

объект правонарушения, т.е. общественные отношения в области страховых взносов, на нормальное развитие которых посягает правонарушение;

объективную сторону, т.е. конкретные деяния, выразившиеся в нарушении правил, установленных законодательством РФ о страховых взносах;

субъект правонарушения, т.е. лицо, совершившее противоправное деяние;

субъективную сторону, т.е. вину - отношение лица к совершенному им деянию.

По конструкции объективной стороны состава правонарушения различают правонарушения с материальным и формальным составом. В объективную сторону правонарушений с формальным составом входит только противоправные деяния лица, а правонарушений с материальным составом - также еще наступившие общественно опасные последствия и причинная связь между противоправными деяниями и наступившими последствиями.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что привлечение к ответственности за совершение правонарушений, предусмотренных комментируемым Законом, осуществляется органами контроля за уплатой страховых взносов (об органах контроля за уплатой страховых взносов см. ст. 3 Закона и комментарий к ней).

О данном полномочии органов контроля за уплатой страховых взносов говорится и в ч. 8 ст. 39 комментируемого Закона, согласно которой по результатам рассмотрения материалов проверки руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов выносит решение: 1) о привлечении к ответственности за совершение правонарушения; 2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения. В то же время исключительно в рамках проверок документируются только правонарушения, предусмотренные ст. 47 "Неуплата или неполная уплата сумм страховых взносов" данного Закона. Правонарушения же, предусмотренные иными статьями Закона, документируются в рамках как проверок, так и иных контрольных мероприятий.

3. В ч. 3 комментируемой статьи указано, что привлечение к административной ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах осуществляется в соответствии с КоАП РФ. Данное правило основано на норме ч. 1 ст. 1.1 КоАП РФ, согласно которой законодательство об административных правонарушениях состоит из данного Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов РФ об административных правонарушениях, а также норме п. 4 ч. 1 ст. 1.3 КоАП РФ, согласно которой к ведению России в области законодательства об административных правонарушениях относится установление порядка производства по делам об административных правонарушениях, в т.ч. установление мер обеспечения производства по делам об административных правонарушениях.

Норма ч. 3 комментируемой статьи закреплена вслед за тем, как в п. 2 ст. 10 части первой НК РФ указано, что производство по делам о нарушениях законодательства о налогах и сборах, содержащих признаки административного правонарушения или преступления, ведется в порядке, установленном соответственно законодательством РФ об административных правонарушениях и уголовно-процессуальным законодательством РФ. Как видно, в комментируемой статье не говорится о признаках преступления, в т.ч. не закреплена по аналогии норма п. 3 ст. 108 части первой НК РФ, устанавливающая, что предусмотренная данным Кодексом ответственность за деяние, совершенное физическим лицом, наступает, если это деяние не содержит признаков состава преступления, предусмотренного уголовным законодательством РФ. В этой связи необходимо отметить следующее.

В УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ) содержится четыре статьи, предусматривающие уголовную ответственность за нарушения законодательства о налогах и сборах, - ст. 198 "Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица", 199 "Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации", 199.1 "Неисполнение обязанностей налогового агента" и 199.2 "Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов". Однако указанные статьи предусматривают уголовную ответственность в отношении налогов и сборов, уплата которых предусмотрена ст. 13, 14, 15 и 18 части первой НК РФ и соответствующими главами части второй НК РФ, о чем прямо говорится в п. 2 постановления Пленума ВС России от 28 декабря 2006 г. N 64 "О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления"*(223). Постольку, поскольку страховые взносы, уплата которых предусмотрена комментируемым Законом, к таким обязательным платежам не относятся, без внесения соответствующих изменений в УК РФ об уголовной ответственности за нарушения законодательства РФ о страховых взносах говорить не приходится (Законом 2009 г. N 213-ФЗ такие изменения не внесены).

В отношении административной ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах необходимо отметить следующее. Согласно разъяснениям, данным в п. 2 постановления Пленума ВАС России от 27 января 2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях"*(224) и п. 23 постановления Пленума ВС России от 24 октября 2006 г. N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях"*(225), административными правонарушениями в области налогов и сборов являются административные правонарушения, предусмотренные статьями 15.3-15.9 и 15.11 КоАП РФ. Однако Законом 2009 г. N 213-ФЗ в указанные статьи внесены изменения, в результате которых из них исключено указание на органы государственных внебюджетных фондов и эти статьи не могут применяться при нарушении законодательства РФ о страховых взносах.

В то же время Законом 2009 г. N 213-ФЗ в КоАП РФ включены нормы об административной ответственности за нарушения законодательства РФ о страховых взносах. Эти нормы рассмотрены в комментариях к ст. 46-51 Закона. Здесь же следует упомянуть о двух новых ст. 15.32 "Нарушение установленного законодательством Российской Федерации об обязательном социальном страховании срока регистрации" и 15.34 "Сокрытие страхового случая" данного Кодекса, поскольку они не рассмотрены в указанных комментариях: согласно ст. 15.32 нарушение установленного законодательством РФ об обязательном социальном страховании срока регистрации в органах государственных внебюджетных фондов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 500 до 1 000 рублей; в соответствии со ст. 15.34 сокрытие страхователем наступления страхового случая при обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 300 до 500 рублей, на должностных лиц в размере от 500 до 1 000 рублей, на юридических лиц в размере от 5 000 до 10 000 рублей.

4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи привлечение организации к ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной или иной ответственности, предусмотренной законодательством РФ.

Данная норма закреплена вслед за тем, как в п. 4 ст. 108 части первой НК РФ установлено, что привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами РФ. В этой связи уместно отметить, что в п. 34 постановления Пленума ВАС России от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" в отношении применения указанной нормы НК РФ разъяснено следующее:

при решении вопроса об ответственности должностных лиц организаций-налогоплательщиков необходимо принимать во внимание, что указанные лица не являются субъектами налоговых правоотношений и не могут быть привлечены к ответственности в соответствии с положениями НК РФ;

названные лица при наличии оснований могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности. При этом следует иметь в виду, что круг обязанностей должностных лиц в сфере налогообложения определяется в зависимости от круга обязанностей, возложенных законодательством о налогах и сборах на организации-налогоплательщиков, и не может быть расширен.

Как разъяснено в п. 2 постановления Пленума ВАС России от 27 января 2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", привлечение должностных лиц организаций к административной ответственности не исключает привлечения самих организаций к налоговой ответственности, установленной НК РФ.

Следует также отметить, что в ст. 108 НК РФ содержится еще ряд норм, определяющих общие условия привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения. В комментируемой главе не закреплены аналогичные нормы, но представляется очевидным, что необходимость применения таких норм по аналогии подразумевается. В соответствии с указанной статьей (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ):

никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе, как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены НК РФ (п. 1);

никто не может быть привлечен повторно к ответственности за совершение одного и того же налогового правонарушения (п. 2);

привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает его от обязанности уплатить (перечислить) причитающиеся суммы налога (сбора) и пени (п. 5);

лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица (п. 6).


Статья 41. Лица, подлежащие ответственности за совершение правонарушений

1. В ч. 1 комментируемой статьи установлено, что ответственность за совершение правонарушений несут организации, индивидуальные предприниматели и физические лица в случаях, предусмотренных комментируемым Законом. Данная норма закреплена по аналогии с п. 1 ст. 107 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), согласно которому ответственность за совершение налоговых правонарушений несут организации и физические лица в случаях, предусмотренных главами 16 "Виды налоговых правонарушений и ответственность за их совершение" и 18 "Виды нарушений банком обязанностей, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, и ответственность за их совершение" данного Кодекса.

Исходя из норм комментируемой главы речь идет: об ответственности организаций, индивидуальных предпринимателей и физических лиц, являющихся плательщиками страховых взносов, в случаях, предусмотренных ст. 46-48 комментируемого Закона; об ответственности банков в случаях, предусмотренных ст. 49-51 данного Закона. В ст. 49-51 Закона предусмотрена ответственность банков как иных лиц по отношению к плательщикам страховых взносов. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей плательщика страховых взносов банк несет ответственность по ст. 46, 47 или 48 Закона. В отличие от гл. 16 НК РФ в комментируемом Законе ответственность иных лиц, нежели организации, индивидуальные предприниматели и физические лица, являющиеся плательщиками страховых взносов, а также банки, не установлена. Уместно напомнить, что понятия "организации", "физические лица", "индивидуальные предприниматели" и "банки" для целей комментируемого Закона определены в п. 1, 2, 3 и 5 его ст. 2 соответственно (см. указанную статью и комментарий к ней).

Комментируемый Закон, также как и НК РФ, не предусматривает ответственность должностных лиц организаций. Это следует и из нормы ч. 4 ст. 40 данного Закона, согласно которой привлечение организации к ответственности за нарушение законодательства РФ о страховых взносах не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной или иной ответственности, предусмотренной законодательством РФ. Как говорилось в комментарии к указанной статье, Законом 2009 г. N 213-ФЗ в КоАП РФ включены нормы об административной ответственности за нарушения законодательства РФ об обязательном социальном страховании. Субъектами таких административных правонарушений являются должностные лица, в связи с чем необходимо отметить следующее. В соответствии со ст. 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. В примечании к указанной статье (в ред. Федерального закона от 17 июля 2009 г. N 160-ФЗ*(226)) определено, кого следует понимать под должностным лицом в данном Кодексе. Из положений этого примечания для применения новых норм КоАП РФ, введенных Законом 2009 г. N 213-ФЗ, имеют значении е следующие: под должностным лицом следует понимать лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ; совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, несут административную ответственность как должностные лица; лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если данным Кодексом не установлено иное.

2. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что физическое лицо может быть привлечено к ответственности за совершение правонарушений с шестнадцатилетнего возраста. Точно такая же норма содержится в п. 2 ст. 107 части первой НК РФ (в ред.Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) в отношении привлечения к ответственности за совершение налоговых правонарушений. Однако в данном Кодексе правило о возрасте, по достижении которого наступает ответственность, сформулировано более четко: согласно п. 3 ст. 109 части первой НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения в случае совершения деяния, содержащего признаки налогового правонарушения, физическим лицом, не достигшим к моменту совершения деяния шестнадцатилетнего возраста.

Необходимость применения данного правила по аналогии представляется очевидной, как и иных положений указанной статьи об обстоятельствах, исключающих привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения. В соответствии со ст. 109 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) отсутствие события налогового правонарушения;

2) отсутствие вины лица в совершении налогового правонарушения;

3) совершение деяния, содержащего признаки налогового правонарушения, физическим лицом, не достигшим к моменту совершения деяния шестнадцатилетнего возраста;

4) истечение сроков давности привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В ч. 1 ст. 2.3 КоАП РФ аналогично установлено, что административной ответственности подлежит лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения возраста 16 лет. Согласно ч. 2 указанной статьи с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о лице, совершившем административное правонарушение в возрасте от 16 до 18 лет, комиссией по делам несовершеннолетних и защите их прав указанное лицо может быть освобождено от административной ответственности с применением к нему меры воздействия, предусмотренной федеральным законодательством о защите прав несовершеннолетних. Однако о возможности применения данной нормы при привлечении к административной ответственности (тем более, к ответственности, предусмотренной комментируемым Законом) за нарушения законодательства РФ об обязательном социальном страховании говорить не приходится.


Статья 42. Формы вины при совершении правонарушения

1. Комментируемая статья определяет формы вины при совершении правонарушения. В данной статье применительно к нарушениям законодательства РФ о страховых взносах продублированы положения ст. 110 части первой НК РФ о формах вины при совершении налогового правонарушения.

Вина, т.е. отношение лица к совершенному деянию, является элементом состава налогового правонарушения, его субъективной стороной, что отражено непосредственно в определении понятия нарушения законодательства РФ о страховых взносах, данном в ч. 1 ст. 40 комментируемого Закона. Обстоятельства, которые исключают вину лица в совершении правонарушения и при наличии которых лицо не подлежит ответственности за совершение правонарушения, определены в ст. 43 данного Закона.

В ч. 1 комментируемой статьи названы две формы вины при совершении правонарушения - умысел и неосторожность. Определение формы вины имеет значение для правильной квалификации деяния в качестве правонарушения, предусмотренного ч. 1 или 2 ст. 47 комментируемого Закона. Так, часть 2 указанной статьи устанавливает повышенную санкцию за совершение умышленно деяний, предусмотренных ч. 1 данной статьи. Санкции иных статей комментируемого Закона в зависимости от формы вины при совершении правонарушения не дифференцированы.

Форма вины при совершении правонарушения не указана в ст. 44 комментируемого Закона среди обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность за совершение правонарушения. В то же время перечень обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение правонарушения, определен в ч. 1 указанной статьи как открытый. Соответственно совершение правонарушения по неосторожности на основании п. 4 ч. 1 ст. 44 Закона может быть признано судом или органом контроля за уплатой страховых взносов, рассматривающим дело, обстоятельством, смягчающим ответственность.

2-3. Часть 2 комментируемой статьи определяет содержание умышленной формы вины при совершении правонарушения. Элементами такой формы вины являются: осознание лицом противоправного характера своих действий (бездействия) (интеллектуальный элемент, т.е. предвидение наступления вредных последствий); желание либо сознательное допущение лицом наступление вредных последствий таких действий (бездействия) (волевой элемент, т.е. отношение к предвидимым вредным последствиям).

В ч. 3 комментируемой статьи определено содержание неосторожной формы вины при совершении правонарушения. Особенностью неосторожности как формы вины является то, что в этом случае лицо не осознавало противоправный характер своих действий (бездействия) либо вредный характер последствий, возникших вследствие этих действий (бездействия). Однако, если лицо должно было это осознавать (объективный критерий неосторожности) и к тому же могло это осознавать (субъективный критерий неосторожности), то имеет место неосторожная форма вины при совершении правонарушения.

Как говорилось выше, в комментируемой статье продублированы положения ст. 110 части первой НК РФ о формах вины при совершении налогового правонарушения. Наряду с этим следует отметить аналогии данных норм с положениями ст. 2.2 КоАП РФ о формах вины при совершении административного правонарушения: административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично (ч. 1); административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть (ч. 2).

4. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает правило определения формы вины организации в совершении правонарушения. Как следует из норм комментируемого Закона, организация участвует в отношениях, регулируемых законодательством РФ о страховых взносах, через законных или уполномоченных представителей, причем действия (бездействие) представителей организации при этом признаются действиями (бездействием) самой организации (это следует также по аналогии с нормами ст. 26-29 части первой НК РФ о представительстве организации в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах). Соответственно в ч. 4 комментируемой статьи установлено, что вина организации в совершении правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение правонарушения.

Следует отметить, что в соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ вопрос о вине организации при совершении административного правонарушения решается иначе: юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых данным Кодексом или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Согласно разъяснениям, данным в п. 16.1 постановления Пленума ВАС России от 2 июня 2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (в ред. постановления Пленума ВАС России от 20 ноября 2008 г. N 60)