Geum.ru

А. В. Мильков банкротство. Проблемы совершенствования закон

Вид материалаЗакон

Содержание


Глава I. Несостоятельность (банкротство) как правовое явление.
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10

Глава I. Несостоятельность (банкротство)
как правовое явление.




§ 1. ПОНЯТИЕ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)
ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.


«Несостоятельность (банкротство)» – именно в таком сочетании эти понятия употребляются в Федеральных законах, регулирующих правоотношения, возникающие в этой сфере, тем самым, вкладывая в них одинаковый смысл и содержание. В таком случае будет правомерным в целях упрощения изложения и удобства пользования употреблять каждое из них отдельно – несостоятельность или банкротство, как равнозначные категории.

Федеральный Закон 2002 г. определяет несостоятельность, как признанную арбитражным судом неспособность должника в полном объёме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (п. 1 ст. 2).

На практике существует также понимание банкротства как вида бизнеса, предпринимательской деятельности по проведению процедур банкротства. «Являясь индивидуальным предпринимателем, арбитражный управляющий оказывает услуги по проведению процедур банкротства (наблюдения, внешнего управления, конкурсного производства) в целях систематического извлечения прибыли»1. Таким образом, арбитражные управляющие, являясь частными предпринимателями, проводят работу по реализации процедур банкротства в виде бизнеса, за вознаграждение, размер которого определяет арбитражный суд. До 2004 г. организацию подготовки арбитражных управляющих, утверждение единой программы их обучения и аттестования, ведение контроля за соблюдением саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих федеральных законов и других нормативных актов, а также контроль за деятельностью арбитражных управляющих осуществляла Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству (далее ФСФО). В настоящее время Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» данная служба была упразднена, а ее полномочия разделены между Федеральной налоговой службой РФ и Министерством экономического развития и торговли РФ.

Рассмотрение неплатежеспособности должника, и занятие проведением процедур банкротства в виде предпринимательской деятельности требует соблюдения при этом определенных правовых норм и правил и делает необходимым исследование несостоятельности как правового явления.

Как нам представляется, исследование этого необычного комплексного правового феномена российской действительности невозможно в отрыве от рассмотрения права как институционного образования.

Как и право других стран, российское право является сложной иерархической системой, раздробленной на многочисленные относительно самостоятельные, но, вместе с тем, связанные между собой подразделения – правовые нормы, институты, отрасли. Эти составляющие права, как единой системы, сами, будучи системами более низких уровней, в процессе взаимодействия образуют группы, ассоциации, комплексы и «могут проявляться во вторичных структурах»1.

Наиболее общее деление права на его обширные сферы состоит в выделении в нем публичного и частного. Именно эти два начала проявляются во всех его отраслях, взаимодействуют между собой в ходе развития государства и права, создают смешанные публично-правовые и частноправовые отношения, характеризуя уровень демократичности как государства, так и права.

Гражданское законодательство определяет правовое положение граждан и юридических лиц как участников гражданского оборота, основания и порядок возникновения и осуществления ими права собственности и других вещных прав, регулирует договорные и другие обязательства, а также иные имущественные и связанные с ними неимущественные отношения.

Определяя понятие юридического лица, ГК РФ регламентирует порядок и условия создания юридических лиц, их государственной регистрации и деятельности, участия в гражданском, хозяйственном обороте, а также порядок их реорганизации и ликвидации.

Статья 61 ГК РФ устанавливает, что ликвидация юридического лица влечёт его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано тремя путями:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создавалось, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер (абз. 1, п. 2 ст. 61 ГК РФ);

- по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим кодексом (абз. 2, п. 2 ст. 61 ГК РФ);

- по решению арбитражного суда в соответствии со ст. 65 ГК РФ вследствие признания его несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК РФ).

В первых двух случаях, когда у должника – юридического лица нет проблем по расчетам с кредиторами, нет и оснований для применения к нему процедур банкротства. В таких случаях ликвидация юридического лица осуществляется ликвидационной комиссией, создаваемой учредителями (участниками) юридического лица по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. Ликвидационная комиссия выявляет кредиторов, взыскивает дебиторскую задолженность, осуществляет расчеты с кредиторами и иные меры, связанные с ликвидацией должника – юридического лица (ст. 62 ГК РФ).

Но, если в ходе работы ликвидационной комиссии она придет к выводу о недостаточности активов должника для удовлетворения требований кредиторов в полном объёме, руководитель должника обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом (п. 2 ст. 9 Закона 2002 г.).

Право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом имеют также конкурсные кредиторы и уполномоченные органы (п. 1 ст. 7 Закона 2002 г.).

Обращение в арбитражный суд указанных выше лиц с заявлением о признании должника банкротом является как бы сигналом, свидетельствующим о наличии признаков неплатежеспособности должника, о невозможности дальнейшего его участия в хозяйственном обороте, как субъекта, неспособного выполнять свои договорные и иные обязательства и о необходимости государственного, публично-правового вмешательства в частно-правовые отношения между должником и его кредиторами с целью вывода должника из числа неплатежеспособных предприятий.

Задача по выводу должника – юридического лица из числа несостоятельных, неплатежеспособных участников хозяйственных правоотношений имеет двуединый характер. Она решается как путем восстановления платежеспособности такого должника, так и посредством его ликвидации. Однако и в том, и в другом случае необходимо предусмотренное законом государственное вмешательство для достижения этих целей, установление особого режима и механизма регулирования правоотношений в сфере несостоятельности. Первым правовым актом публично-правового вмешательства будет определение судьи арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом (ст. 42 Закона 2002 г.), а в отношении кредитной организации – требование Банка России об осуществлении мер по её финансовому оздоровлению или реорганизации (ст. 12, 32 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее ФЗ № 40), назначение Банком России временной администрации (ст. 16, 17 ФЗ № 40), отзыв Банком России у должника лицензии на осуществление банковских операций (ст. 20 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»).

Право Российской Федерации как государственное институционное образование, будучи всеобъемлющей системой, характеризуется единством входящих в неё и взаимосвязанных подсистем, каждая из которых является системой своего уровня. Для познания права как системы важное значение имеет разграничение её на составляющие подразделения, рассмотрение их как каждого в отдельности, так и во взаимосвязи с другими подсистемами с тем, чтобы правильно определить место банкротства как правового феномена.

Прежде всего, следует отметить, что все правовое поле, освещаемое системой права, включает в себя две сферы: систему публичного права и систему частного права.

Эти две подсистемы единой системы права различаются характером регулируемых ими общественных отношений и методами и режимами правового регулирования.

Публичное право регулирует сферу государственных, публичных интересов (институты государственной службы, международного сотрудничества, административных и государственных отношений и т.п.). Оно охватывает отрасли права, касающиеся общества в целом отражает интересы государства. Оно содержит нормы, которые, как правило, имеют императивный характер, т.е. предписывают лицам определенную форму поведения. В них превалирует воля органов государственной власти, правовое регулирование строится на основе централизации, субординации, ответственности нижестоящего перед вышестоящим. Публичное право включает в себя такие отрасли права, как государственное, административное, международное, уголовное и т.п.

Частное право регулирует сферу частных, индивидуальных интересов. Оно основывается на соглашениях сторон, влекущих юридические последствия. Правовое регулирование в этой сфере характеризуется диспозитивностью, вариантностью, свободой выбора решений и позиций. Этот метод предоставляет участникам отношений право самим решать вопрос о форме своих взаимоотношений, урегулированных нормами права. Он предоставляет участникам отношений права, в т.ч. право выбора варианта поведения, дозволение получать определённые действия правового характера, участники частно-правовых отношений не имеют никакой власти, но их договоры, акты имеют полное юридическое значение и при рассмотрении и разрешении споров приравниваются к нормам закона. Свобода договора в частном праве создаёт зону свободного поведения его участников, они сами решают свои хозяйственные отношения, исходя из условий договора, их позиций, зафиксированных в договоре. Частное право содержит в себе такие институты, как право собственности, право на вещи, договорные и иные обязательства, семейные и наследственные правоотношения и т.п. Оно охватывает те отрасли права, которые затрагивают личные, имущественные и неимущественные отношения физических и юридических лиц, предприятий, организаций и учреждений. Прежде всего, здесь следует назвать гражданское право, трудовое право, предпринимательское право, наследование и т.п.

Следующими системами более низкого уровня, входящими в системы публичного и частного права, являются отрасли права. Каждая отрасль права – это не что иное, как сформированная из взаимосвязанных между собой юридических норм, и выражающая собой определённую сферу общественных отношений самостоятельная правовая система. Каждая отрасль права состоит из определённой совокупности юридических норм и институтов, регулирующих соответствующую группу общественных отношений. В частности, гражданское право содержит нормы, связанные с регулированием имущественных отношений; уголовное право регулирует правоотношения, возникающие в сфере ответственности за совершение преступлений; трудовое право регулирует отношения, возникающие в связи с заключением, исполнением и прекращением трудовых договоров; административное право распространяется на область отношений, возникающих при совершении административных правонарушений.

Каждой отрасли права присущи свой правовой режим, включающий в себя предмет, метод, способ и механизм правового регулирования. Как отмечает С. С. Алексеев, «Под юридическим режимом (в данной области правовых явлений) следует понимать особую, целостную систему регулятивного воздействия, которая характеризуется специфическими приёмами регулирования – особым порядком возникновения и формирования содержания прав и обязанностей, их осуществления, спецификой санкций, способов их реализации, а также действием единых принципов, общих положений, распространяющихся на данную совокупность норм. Хотя степень специфики отраслевых режимов может быть различной (они могут быть генеральными, видовыми, специальными) каждая отрасль права с юридической стороны выделяется в правовой системе именно таким режимом регулирования»1.

Первичные, исходные основания деления права на отрасли связаны с предметом правового регулирования, с совокупностью общественных отношений, подлежащих регулированию нормами конкретной отрасли права. Отраслевой режим правового регулирования как неотъемлемая составляющая отрасли права также формируется применительно к данному виду общественных отношений, которые предопределяют и особенности этого режима, и само его функционирование.

Иначе говоря, отрасли права соответствуют отраслям общественных отношений, которые ими регулируются и которые их обусловливают, вызывают к жизни.

Каждая отрасль права является правовой системой своего уровня, т.к. состоит из совокупности взаимосвязанных правовых норм, правовых институтов, а также входящих в правовой режим способа и метода правового регулирования.

Нормы права на первый взгляд являются как бы первичными правовыми подразделениями вышестоящей системы, отрасли права. Однако и они имеют свою структуру, способ взаимосвязи входящих в неё элементов – гипотезы, диспозиции и санкции. Именно содержащиеся в правовых нормах способы правового воздействия на предмет правового регулирования – дозволения, запреты, позитивные обязывания – питают методы и соответствующие им механизмы, также и весь режим правового регулирования.

Однако сами отрасли права неравнозначны и по своей сущности и по режимам правового регулирования. Одни из них – государственное право, административное право, гражданское право, уголовное право и процессуальные отрасли права – являются основополагающими, профилирующими и образуют фундамент всей правовой системы Российской Федерации. Главные особенности этих профилирующих отраслей права состоят в том, что в них сосредоточиваются основополагающие режимы правового регулирования, они юридически несовместимы и не допускают взаимного субсидиарного применения имеющихся в них правовых норм. В этих отраслях содержится исходный, первичный правовой материал, на базе которого формируются другие отрасли права и характерные для этих новых отраслей правовые режимы. В этой связи фундаментальные отрасли права выступают в виде главных, «маточных» подразделений целых групп права. Например, гражданское право является «материнским» началом целой группы цивилистических отраслей.

В ходе развития экономических реформ в Российской Федерации возникают такие общественно-экономические отношения, для регулирования сфер которых требуется комплексное юридическое воздействие, что порождает комплексные отрасли законодательства, в которых объединяется разнородный правовой материал. В результате этого возникают самостоятельные правовые образования, как бы вторичные отрасли права – банковское право, страховое право, хозяйственное право и т.п.

В этот перечень с полной уверенностью можно включить и несостоятельность (банкротство) как конкурсное право, регулирующее правоотношения в сфере несостоятельности (банкротства) предприятий, организаций и граждан.

Будучи порождённой гражданским правом как профилирующей отраслью (ст.ст. 25, 65 ГК РФ) несостоятельность (банкротство) как правовой феномен получила самостоятельное, в определённой мере автономное и комплексное правовое развитие. Содержащиеся в этой отрасли права нормы регулируют большую и специфическую совокупность общественных отношений, которые не могут быть в полной мере урегулированы нормами основной отрасли – гражданского права, действующими в условиях нормального хозяйственного оборота. Особенность этих отношений обусловлена неспособностью одного из их участников в полной мере выполнять свои денежные обязательства перед партнёрами.

Отрасль конкурсного права имеет свой, характерный только для неё, режим правового регулирования, в котором способы, метод и механизм правового воздействия направлены на обеспечение достижения целей и задач банкротства как отрасли права и общественно-социального явления.

Открытие в отношении должника процедур банкротства, вынесение арбитражным судом определения о принятии заявления о признании должника банкротом свидетельствует о наличии у должника признаков несостоятельности и не всегда означает, что это предприятие будет ликвидировано.

Кроме кредитных организаций, к которым Закон 2002 г. и Федеральный закон № 40-ФЗ (далее Закон о банкротстве кредитных организаций) не допускают применение таких процедур банкротства, как наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление и мировое соглашение, эти процедуры банкротства могут быть использованы при банкротстве всех других предприятий и организаций. Мировое соглашение между кредиторами и должником, а также финансовое оздоровление и внешнее управление направлены на восстановление платежеспособности должника и возрождение его бизнеса. В этом случае вывод такого предприятия из числа неплатежеспособных, неконкурентоспособных идет путем его санации, восстановления его платежеспособности, возвращения к нормальной производственной деятельности. При этом осуществляются меры по изменению организационной структуры предприятия-должника, ликвидации обособленных нерентабельных производств, цехов, участков, сокращению численности сотрудников, продаже части имущества или имущества должника в целом, по оказанию должнику финансовой помощи его учредителями, собственником или иными лицами и другие мероприятия финансово-оздоровительного характера. Деятельность в этом направлении детально урегулирована действующим антикризисным законодательством, в т.ч. и федеральными законами о банкротстве.

Вывод из хозяйственного оборота неплатежеспособного должника путём его ликвидации и исключения из государственного реестра хозяйствующих субъектов осуществляется посредством также урегулированных Федеральными законами о банкротстве ликвидационных процедур. При осуществлении процедур банкротства выясняется возможность восстановления платежеспособности должника с учётом анализа его финансового состояния, оценки его активов. Наряду с этим, устанавливаются кредиторы и размер их требований, составляется реестр требований кредиторов, в соответствии с которым впоследствии будет производиться их погашение. Все эти и иные действия в рамках процедур банкротства проводятся в строгом соответствии с антикризисным и иным законодательством, носят правовой характер и имеют детальную правовую регламентацию.

Таким образом, неспособность должника в полном объёме удовлетворить требования кредиторов обуславливает необходимость разработки и принятия специальных правовых норм для урегулирования всех отношений, возникающих в связи с неплатежеспособностью должника. Совокупность таких правовых норм образует цельную систему норм конкурсного права, которая и является в правовом отношении вторичной от отрасли гражданского права отраслью российского права – отраслью конкурсного права.

В чём же состоит отличие вторичной отрасли права от правового института?

В теории права под правовым институтом понимается обособленный комплекс правовых норм, являющийся специфической частью отрасли права, и регулирующий разновидность определенного вида общественных отношений1. В то же время, включая в себя различные правовые нормы, регулирующие однородную группу общественных отношений, институт права сам является частью, блоком более крупного системного уровня – отрасли права2.

В юридической литературе нередко несостоятельность (банкротство) определяется как институт права, который отождествляется с нормами одной или нескольких отраслей права, допускается возможность причисления его к субинституту раздела кодифицированного законодательства, относящегося к юридическим лицам1.

Во всех этих позициях не раскрываются специфический характер правовых норм этой отрасли права, её цели и задачи, особенности условий, в которых действуют эти нормы, режим правового регулирования. Как уже говорились выше, отрасли права отличаются от других подразделений права наличием у них правовых режимов. Что касается институтов права, то они не имеют собственных правовых режимов и пользуются, так сказать, правовым режимом отрасли права.

Что касается несостоятельности (банкротства) как правового явления, то она имеет свой специфический правовой режим. Здесь надо, объективности ради отметить, что часть правовых отношений в сфере банкротства регулируется инструментарием правового режима отрасли гражданского права. Но только частично. Например, должник и кредитор заключают соглашение о новации обязательств, о переводе их из краткосрочных в разряд долгосрочных. Эта сделка регулируется как нормами ГК РФ, так и Законом 2002 г.

Большая же часть отношений, возникающих в сфере банкротства предприятий, регулируется средствами специального правового режима, характерного только для этой отрасли – отрасли конкурсного права. Особенность правового режима этой отрасли права состоит в том, что он имеет централизованный характер и допускает ограничение правоспособности должника и кредиторов в ходе конкурсного процесса2.

Здесь уместно подчеркнуть, что институт права не имеет своего специального правового режима, что и отличает его от отрасли права. Правовое регулирование в рамках правового института осуществляется средствами правового режима той отрасли права, в состав которой входит этот институт права.

Таким образом, специфика правовых норм конкурсного права и особенности правового регулирования правоотношений в этой сфере обусловлены особым материальным положением должника. Он не способен в полном объёме удовлетворить требования кредиторов, он имеет признаки банкротства и стал нежелательным партнёром в деловом хозяйственном обороте. С другой стороны, каждый его кредитор вправе рассчитывать на хотя бы частичное удовлетворение своих требований в той же мере, как и другие кредиторы. В этой ситуации всё имеющееся у должника имущество, все его активы должны быть в полной мере сохранены и направлены на восстановление его платежеспособности или на расчеты с кредиторами в условиях его ликвидации.

Поэтому режим правового регулирования отрасли конкурсного права предусматривает некоторые ограничения правоспособности должника и, прежде всего, в вопросах управления и распоряжения имуществом, активами должника. Смысл и цель этих ограничений состоит в том, чтобы в этот период не допустить совершение сделок по имуществу должника вопреки интересам должника, а, следовательно, и кредиторов, сделок, которые могут уменьшить размеры активов должника, вывести их из-под его юрисдикции, а в итоге нарушить права кредиторов на оптимально полное удовлетворение их требований.

Законодательство о банкротстве устанавливает порядок осуществления ликвидационных мероприятий, особый способ установления и удовлетворения требований кредиторов, управления имуществом должника, его реализации и другие вопросы, связанные с ликвидацией должника.

После введения процедур банкротства в отношении должника государство в лице арбитражного суда назначает специальное лицо – арбитражного управляющего для контроля сохранности имущества должника и управления им, который действует одновременно и параллельно с руководителем и органами управления должника (наблюдение, финансовое оздоровление) или в условиях их отстранения с переходом к нему всех полномочий руководителя по управлению делами должника и в том числе его имуществом (внешнее управление, конкурсное производство).

Закон 2002 г. предусматривает права арбитражных и административного управляющих на предъявление в арбитражном суде требований о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключённых или исполненных должником с нарушением требований законодательства о банкротстве. А внешний и конкурсный управляющие вправе отказаться от исполнения договоров и иных сделок должника, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение таких сделок повлечёт за собой убытки для должника.

Законодательство о несостоятельности предусматривает и иные ограничения правоспособности должника и кредиторов как правовые средства защиты имущества неплатежеспособного должника с тем, чтобы максимально консолидировать все его активы и оптимально использовать их для осуществления специфических мер по восстановлению платежеспособности должника – юридического лица, а в случае невозможности достижения этой цели – для возможно наиболее полного соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

На основании изложенного, с учётом п. 1 ст. 1 Закона 2002 г. можно сделать вывод о том, что цели банкротства как отрасли конкурсного права состоят в установлении порядка и условий осуществления мер по предупреждению несостоятельности, осуществлении процедур банкротства, определении оснований для признания должника банкротом, введении и реализации конкурсного производства и ликвидации должника - юридического лица или в восстановлении платежеспособности должника, утверждении мирового соглашения между должником и кредиторами и прекращении дела о банкротстве, а также в регулировании иных отношений, возникающих при неспособности должника удовлетворить в полном объёме требования кредиторов. Достижение этих целей обеспечивается решением ряда задач, которые должны выполнить арбитражные управляющие:

- обеспечение сохранности имущества должника;

- проведение анализа финансового состояния должника;

- определение наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства;

- защита прав и законных интересов кредиторов, которая состоит в установлении и определении размеров их требований, составлении и ведении реестра требований кредиторов должника и осуществлении соразмерного погашения этих требований.

Решение перечисленных задач входит в обязанности каждого арбитражного управляющего – временного, внешнего и конкурсного, а также административного управляющего, дополняясь в той или иной процедуре банкротства более детальными, но той же направленности обязанностями. Например, внешний и конкурсный управляющие обязаны принимать меры по взысканию задолженности перед должником, заявлять отказ от исполнения договоров должника, которые могут причинить или причинили ущерб интересам должника, заявлять в установленном порядке возражения по предъявленным к должнику требованиям кредиторов. Однако каждая из этих обязанностей арбитражных управляющих полностью охватывается задачами отрасли конкурсного права по сохранности и защите имущества должника, а также прав и законных интересов кредиторов.

Таким образом, конкурсное право – это имеющая свои цели и задачи вторичная отрасль российского права, регулирующая правоотношения, возникающие в сфере несостоятельности, в целях установления порядка и условий осуществления мер по предупреждению банкротства, реализации процедур банкротства, определения оснований для признания должника банкротом, введения и осуществления конкурсного производства и ликвидации должника - юридического лица или для восстановления его платежеспособности, утверждения мирового соглашения между должником и кредиторами и прекращения дела о банкротстве, а также в регулировании иных отношений, возникающих при неспособности должника удовлетворить в полном объёме требования кредиторов.

Говоря о банкротстве как об отрасли права, мы полагаем возможным выделить в её рамках правовые институты как совокупности правовых норм, регулирующие сходные правоотношения. В их числе можно назвать институты предупреждения банкротства, восстановления платежеспособности, погашения требований кредиторов и др.

Являясь отраслью российского права, конкурсное право имеет свои средства правового регулирования правоотношений, возникающих в ходе осуществления процедур банкротства.