Ростовский Юрий Михайлович, Шевелева Анастасия Викторовна. Иностранное предпринимательство в России учебное пособие

Вид материала

3.1 Общее законодательство РФ о функционировании ПИИ и других коммерческих организаций
3.2 Правовой режим коммерческих организаций с иностранными инвестициями
3.3. Порядок въезда иностранных граждан, их пребывания, осуществления предпринимательской и иной деятельности в РФ

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10

Глава 3. Современные организационно-правовые основы создания и деятельности ПИИ в России

3.1 Общее законодательство РФ о функционировании ПИИ и других коммерческих организаций

Еще в последний год существования СССР вскоре после избрания Съезда народных депутатов РСФСР, а затем Президента РСФСР было установлено верховенство российских законов над общесоюзными. В экономической сфере это было закреплено Законом об экономическом суверенитете РСФСР, принятом летом 1991 г. Через несколько месяцев появился Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г., который существенно отличался от подобного закона СССР, но он действовал сравнительно недолго. Особую роль в развитии предпринимательства в России сыграл Указ Президента РСФСР от 15 ноября 1991 г. «О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР».

В последующие годы законодательная база России постепенно разрасталась. Теперь в России действуют многие законы, регулирующие правовой режим хозяйственных организаций, в том числе ПИИ.

Основным законом России является Конституция РФ. Все остальные законодательные акты можно объединить в две неравные группы: общее (по юридической терминологии – общегражданское) и специальное законодательство.

Упомянем ряд законов, имеющих существенное значение для иностранных инвесторов (далее ИИ) и КОИИ: Гражданский кодекс (ГК), Налоговый кодекс (НК), Таможенный кодекс (ТК), Кодекс торгового мореплавания (КТМ), Транспортный устав железных дорог, Воздушный кодекс, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Кодекс об административных правонарушениях, Арбитражно-процессуальный кодекс, федеральные законы об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственной регистрации юридических лиц, об основах государственного регулирования ВТД, о мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами, об экспортном контроле, о валютном регулировании и валютном контроле, об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, о лизинге, о банках и банковской деятельности, о транспортно-экспедиционной деятельности, о связи, о государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок, об обороте земель сельскохозяйственного назначения и др.

Каждый из этих законов определяет общие организационно-правовые условия той или иной сферы инвестиционной и предпринимательской деятельности в современной России. В некоторых из них содержатся отдельные положения, относящиеся к иностранным лицам, которые в России могут выступать в качестве участника ПИИ, а также стороны того или иного договора, в частности, предпринимателя, инвестора, вкладчика, пайщика, собственника, владельца, продавца, поставщика, подрядчика, покупателя, заказчика, приобретателя, представителя, поручителя, гаранта, работодателя, работника, лизингодателя, лизингополучателя, залогодателя, залогодержателя, приказодателя, бенефициара, кредитора, должника и т.д.

Содержащиеся во многих законах правовые нормы распространяются в равной мере на российских и иностранных лиц, и не предусматривают специальных условий (ограничений или привилегий) для ИИ и КОИИ.

В ГК РФ (статья 2) закреплено следующее положение: «Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом».

Юридическим лицом (далее ЮЛ) по ГК РФ (статья 48) признается организация, обладающая следующими признаками:

имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;
отвечает по своим обязательствам этим имуществом;
может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права;
может нести определенные обязанности,
быть истцом и ответчиком в суде.

Равный подход к российским и иностранным предпринимателям усматривается в Федеральном законе «О лизинге», определяющем лизинговую деятельность как выполнение лизингодателем функций по договору лизинга (статья 6 закона) и относящем лизинг по экономическому содержанию к прямым инвестициям (статья 27). Этим законом, регулирующим внутренний и международный лизинг, специально предусмотрено, что при осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом РФ (статья 7).

В законе еще оговорено следующее:

любой из субъектов лизинга (лизингодатель, лизингополучатель, продавец (поставщик) может быть резидентом РФ, нерезидентом РФ, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием ИИ (статья 4);
лизинговыми компаниями и их учредителями могут являться как резиденты, так и нерезиденты РФ и они имеют право для осуществления лизинговой деятельности привлекать денежные средства российских и иностранных ЮЛ (статья 5).

Закон «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» содержит статью 5 «Деятельность иностранных инвесторов на территории РФ», которая гласит: «Отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории РФ, регулируются международными договорами РФ, Гражданским кодексом РФ, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Федеральным законом, то применяются правила международного договора».

В Законе «О государственной регистрации юридических лиц» в отношении иностранных ЮЛ установлено, что в регистрирующий орган вместе с другими документами представляется выписка из реестра иностранных ЮЛ соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного ЮЛ-учредителя (статья 12, «д»).

Трудовым кодексом РФ предусмотрено следующее: «На территории РФ правила, установленные настоящим Кодексом, законами, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором РФ» (статья 11).

В российском законодательстве хозяйственными обществами и товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (статья 66 ГК). В современной России хозяйственные общества с участием как российских, так и иностранных инвесторов создаются на практике преимущественно в форме акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО).

В качестве учредителей хозяйственных обществ могут выступать юридические и физические лица. Участие иностранных инвесторов в хозяйственных обществах прямо предусмотрено Федеральными законами «Об акционерных обществах» (статья 9.6) и «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 11.3) со ссылкой на специальное законодательство.

В открытых акционерных обществах (ОАО) число акционеров не ограничено. Число акционеров закрытого акционерного общества (ЗАО), а также участников ООО не должно превышать 50, но допустимо учреждение ООО одним лицом.

Следует учитывать, что определенные виды деятельности могут осуществляться ЮЛ и отдельными предпринимателями только на основании специального разрешения – лицензии, выданной государственным лицензирующим органом. Согласно Федеральному закону «О лицензировании отдельных видов деятельности» к лицензируемым видам деятельности относятся те виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ (статья 4). Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию в соответствии с этим законом, довольно обширен (статья 17). В этот перечень входят, в частности:

разработка, производство, ремонт и испытание авиационной техники, в том числе авиатехники двойного назначения;
деятельность по распространению, техническому обслуживанию, разработке и производству шифровальных (криптографических) средств;
оказание услуг, связанных с использованием электронных цифровых подписей;
деятельность по разработке и производству средств защиты конфиденциальной информации, по ее технической защите;
разработка вооружения, военной техники и боеприпасов, их производство, ремонт и утилизация, торговля вооружением и военной техникой;
эксплуатация нефтегазодобывающих производств, переработка, транспортировка по магистральным трубопроводам, хранение и реализация нефти, газа и продуктов их переработки;
производство, хранение и применение взрывчатых материалов промышленного назначения;
геодезическая и картографическая деятельность;
фармацевтическая деятельность, производство лекарственных средств и медицинской техники;
медицинская и ветеринарная деятельность;
деятельность, связанная с оборотом определенных наркотических средств и психотропных веществ (разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозки, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, уничтожение);
эксплуатация магистрального трубопроводного транспорта;
перевозки морским, внутренним водным, воздушным транспортом пассажиров и грузов;
перевозки грузов автомобильным и железнодорожным транспортом (за исключением случаев обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);
сюрвейерское обслуживание морских судов в морских портах;
погрузочно-разгрузочная деятельность на внутреннем водном транспорте, в морских портах, на железнодорожном транспорте;
организация и содержание игорных заведений;
оценочная деятельность;
туроператорская и турагентская деятельность;
негосударственная (частная) охранная и сыскная деятельность;
аудиторская деятельность;
деятельность инвестиционных фондов, по управлению ими, их специализированных депозитариев;
производство табачных изделий;
деятельность по изготовлению и ремонту средств измерений;
космическая деятельность.

Следует учитывать, что процесс формирования новой законодательной базы в стране продолжается, она постоянно пополняется и обновляется. Прорабатываются законопроекты, в частности, о лицензировании экспорта и импорта товаров, о государственном регулировании вывоза капитала. С 1996 г. ведется работа над законопроектом «О договорах концессии с российскими и/или иностранными инвесторами» (он прошел первое чтение в апреле 1996 г., второе чтение в декабре 2000 г. и был возвращен на доработку). Выдвигаются веские аргументы в пользу разработки Закона об инвестиционной деятельности в форме прямых капиталовложений на территории РФ, который должен быть единым для отечественных и иностранных инвесторов и инвестиций.

Вместе с тем, по мнению ряда специалистов, содержание принимаемых законов по качеству отстает от их количественной величины. Не всегда в новых законах закрепляются позитивные особенности устоявшейся российской практики, недостаточно прописывается механизм реализации тех или иных законоположений. При подготовке многих законов прослеживается преимущественная ориентация на западные модели и на отдаленную перспективу, которая на деле оказывается не вполне ясной или просто нереальной. Не все законопроекты проходят квалифицированную экспертизу и надлежащее согласование с федеральными органами исполнительной власти и субъектами РФ.

Нередко вслед за принятием закона начинается доработка отдельных его положений, многократно вносятся изменения и дополнения. Во многих случаях до принятия того или иного закона или во изменение ранее принятого закона издаются указы Президента, имеющие силу законодательных актов.

В порядке реализации принятых законов выпускается множество (тысячи) подзаконных нормативных актов. Это, прежде всего, постановления (распоряжения) Правительства, а также межведомственные или ведомственные инструкции, правила, приказы, распоряжения, указания, положения, письма и другие нормативные документы, издаваемые ГТК, Минэкономразвития, Минфином, Министерством по налогам и сборам, Госстандартом и другими ведомствами по отдельным вопросам, в частности затрагивающим интересы ИИ.

3.2 Правовой режим коммерческих организаций с иностранными инвестициями

К специальному законодательству в изучаемой нами области можно отнести действующие федеральные законы «Об иностранных инвестициях в РФ», а также «О соглашениях о разделе продукции» (этот закон ориентирован преимущественно на отношения с ИИ), «О правовом положении иностранных граждан в РФ» (в части предпринимательской и трудовой деятельности иностранцев) и другие нормативно-правовые акты, корректирующие и развивающие законодательство в этой сфере.

Первый закон об иностранных инвестициях в РСФСР был принят 4 июля 1991 г. Содержание этого закона оказалось не вполне привлекательным для ИИ, поскольку не обеспечивало необходимых стабильных условий для функционирования ИИ и создаваемых ими предприятий на территории России.

Определенной попыткой узаконить стабильность в этой области можно считать Указ Президента РФ от 27.09.93 № 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями». Этим указом устанавливалось, что действие вновь издаваемых нормативных актов не распространяются в течение трех лет на иностранные и совместные предприятия, существующие на территории РФ, если такие акты ухудшают условия функционирования указанных предприятий. Такое положение, гарантирующее инвестору защиту от неблагоприятных изменений законодательства после осуществления им инвестиций (правовую стабильность) получило название «дедушкина оговорка».

В 1999 г. был принят новый закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», который правомерно считать базовым в данной области, закладывающим фундамент правового регулирования процесса привлечения иностранных инвестиций в российскую экономку на ближайшую перспективу. Этот закон определяет основные гарантии прав ИИ на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ.

Как записано во вступительной части закона, он направлен на привлечение и эффективное использование в экономике РФ иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии, управленческого опыта, обеспечении стабильности условий деятельности ИИ и соблюдение соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества.

В статье 4 закона зафиксировано положение принципиального значения, правовой режим деятельности ИИ и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем аналогичный режим, предоставленный российским инвесторам. Таким образом, на деятельность ИИ распространен национальный режим. При этом допустимы определенные изъятия как ограничительного, так и стимулирующего характера для ИИ, устанавливаемые российским законодательством.

Изъятия ограничительного характера для ИИ могут быть установлены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот (преференций) для ИИ устанавливаются законодательством в интересах социально-экономического развития РФ.

Предоставление ИИ национального и/или недискриминационного режима в странах-реципиентах является общепринятой международной практикой. Вполне допустимы также отдельные изъятия из этого общего правила, что нашло отражение во многих международных соглашениях.

Так, Договором РФ и США о поощрении и взаимной защите капиталовложений предусмотрено, что каждое государство имеет право устанавливать в отношении капиталовложений и деятельности инвесторов другого государства изъятия из установленного режима (на основе недискриминации) в рамках отраслей или сфер деятельности, перечисленных в Приложении к Договору. На практике это означает, что в некоторых сферах деятельности, исходя из национального законодательства, капиталовложения ИИ ограничиваются или запрещаются. К указанному договору приложены российский и американский списки, состоящие соответственно из 17 и 18 позиций, во многом сходных. В этих списках значится собственность на землю, страхование, банковская деятельность, производство электроэнергии и некоторые другие позиции.

К нормальным исключениям из недискриминационного режима относится еще предоставление ряда преимуществ ИИ третьих стран, состоящих в экономическом, таможенном союзе с государством-участником двустороннего договора.

Законом об иностранных инвестициях в РФ установлены следующие гарантии ИИ на территории РФ (статьи 5-15):

1. Гарантия правовой защиты деятельности ИИ, их прав и интересов. В случае незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов ИИ имеет право на возмещение причиненных ему убытков в соответствии с законодательством РФ.

Вполне естественно, что ИИ придает первостепенное значение безопасности своих капиталовложений и должен быть уверен, что принимающее государство гарантирует это.

2. Гарантия использования ИИ любых форм инвестирования, не запрещенных законодательством РФ. Этим гарантируется использование капиталовложений ИИ, осуществляемых в денежной, вещественной и иных формах, допускаемых российскими законами.

3. Гарантия перехода прав и обязанностей ИИ другому лицу. ИИ вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в силу договора. Такой переход прав и обязанностей другому лицу признается обязанностью ИИ на основании закона или решения суда.

Если иностранное государство или уполномоченный им орган производят платеж в пользу ИИ по гарантии (договору страхования), предоставленной ему в отношении инвестиций на территории РФ, признается правомерным переход к этому плательщику прав ИИ на указанные инвестиции.

Наряду с гарантиями принимающего государства, ИИ стремится использовать возможности защиты со стороны собственного государства, а также застраховать свои инвестиции в страховых компаниях или международных организациях (в частности, МИГА). В США имеется специальное правительственное агентство – Корпорация частных зарубежных инвестиций (ОПИК), которая оказывает поддержку американским инвесторам в России по двум основным направлениям: страхование от политических (некоммерческих) рисков и предоставление прямых кредитов или гарантий по кредитам и капиталовложениям. ОПИК может осуществлять наблюдение за капиталовложениями американских компаний как внутри страны, так и еще в 124 странах мира, производить платежи, требовать возврата непогашенных займов, предъявлять иски, вступать в права собственности и т. д. Подобные агентства, обеспечивающие защиту от политических рисков инвестиций на территории РФ, имеются в других странах, например, ГЕРМЕС в Германии, КОФАСЕ во Франции, САЧИ в Италии.

ИИ, которому нанесен ущерб в принимающем государстве, может сразу же получить компенсацию от застраховавшего его агентства (застрахованную сумму), передав этому агентству свои права на соответствующее имущество и на возмещение причиненного ущерба. В таком случае само агентство вправе обратиться с регрессивным требованием (иском) к правительству принимающего государства (а при необходимости также в национальные или международные суды) о выплате справедливой, адекватной и эффективной компенсации за причиненный ущерб.

Этот принцип суброгации (передачи прав ИИ застраховавшей организации, цессии) теперь признан правомерным и в российском законодательстве.

4. Гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества ИИ или КОИИ. В Законе записано, что имущество ИИ или КОИИ не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и оснований, установленных федеральным законом или международным договором РФ. В тех случаях, когда проведена реквизиция или национализация, ИИ или КОИИ выплачивается (возмещается) стоимость (компенсация) реквизируемого или национализируемого имущества.

В целом ряде международно-правовых документов зафиксировано суверенное право каждого государства на национализацию (экспроприацию) иностранных капиталовложений, исходя из государственных или общественных интересов. Вместе с тем общепризнано, что такие меры не могут иметь дискриминационный характер и должны соблюдаться определенные правила выплаты компенсации ИИ. В частности, размер компенсации определяется, исходя из реальной стоимости национализируемого имущества, которая не ограничивается его остаточной стоимостью на момент изъятия, но исчисляется с учетом суммы прироста капитала, упущенной выгоды, деловой репутации фирмы и других показателей, связанных с предпринимательской деятельностью. Компенсация должна выплачиваться ИИ незамедлительно, а в случае задержки правомерно начисление процентов по обычной банковской ставке за период времени между изъятием имущества и выплатой соответствующей компенсации. Компенсация выплачивается в свободно конвертируемой валюте или в той валюте, в какой были осуществлены инвестиции, и должна беспрепятственно переводиться за рубеж.

5. Гарантии от неблагоприятного изменения законодательства РФ предоставляются ИИ и КОИИ в следующих случаях: изменения размеров ввозных таможенных пошлин (за исключением таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов РФ), федеральных налогов, (за исключением акцизов, НДС на товары, производимые на территории РФ), взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ) либо изменения действующих нормативных правовых актов РФ, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность ИИ и КОИИ по реализации приоритетных инвестиционных проектов. Такие гарантии распространяются на КОИИ, если доля (вклад) ИИ в уставном (складочном) капитале превышает 25 % или если реализуется приоритетный инвестиционный проект независимо от доли ИИ.

В этих случаях новые законы, а также изменения действующих законов и иных правовых актов не применяются в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет с начала финансирования этого проекта. В исключительных случаях при реализации приоритетных инвестиционных проектов в сфере производства или создания транспортной либо иной инфраструктуры с суммарным объемом иностранных инвестиций не менее 1 млрд. рублей Правительство РФ принимает решение о продлении указанного срока для конкретного иностранного инвестора и КОИИ.

Таким образом, в Законе просматриваются элементы «дедушкиной оговорки», причем по сравнению с Указом Президента РФ от 27.09.93 срок ее действия увеличен с 3 до 7 лет. Однако сфера ее применения все же достаточно ограничена.

6. Гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности ИИ на территории РФ. Такой спор разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде).

7. Гарантия использования на территории РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм.

В Законе указано, что ИИ имеет право после уплаты предусмотренных налогов и сборов свободно использовать эти суммы на территории РФ для реинвестирования или для иных целей, не противоречащих российскому законодательству, и беспрепятственно переводить их за пределы РФ (в иностранной валюте). В числе денежных сумм, которые ИИ вправе свободно использовать, конкретизированы следующие:

доходы от инвестиций, полученные в виде прибыли, дивидендов, процентов и др. доходы;
денежные суммы во исполнение обязательств КОИИ или иностранного ЮЛ, открывшего свой филиал не территории РФ, по договорам и иным сделкам;
денежные суммы, полученные ИИ в связи с ликвидацией КОИИ или филиала иностранного ЮЛ либо отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;
компенсации при национализации и реквизиции имущества ИИ или КОИИ.

Свободное перемещение и репатриация капиталов из страны-реципиента имеет первостепенное значение в отношениях ИИ с принимающим государством. В связи с этим отметим, что в Законе отражены не все виды платежей, которые ИИ может осуществлять, в частности, не упомянуто о возможности перевода за границу сумм, выплачиваемых в погашение займов.

8. Гарантия права ИИ на беспрепятственный вывоз за пределы РФ (без квотирования, лицензирования и применения других мер нетарифного регулирования ВТД) имущества и информации (в документальной форме или в форме записи на электронных носителях), которые были первоначально ввезены в качестве иностранной инвестиции.

9. Гарантия права ИИ на приобретение ценных бумаг (как государственные, так и коммерческих организаций России, включая акции) в соответствии с законодательством РФ.

10. Гарантия участия ИИ в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности. ИИ может приобретать права собственности на соответствующее имущество или долю (вклад) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации на условиях и в порядке, установленном российским законодательством.

11. Гарантия предоставления ИИ права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество. Приобретение ИИ прав на указанное недвижимое имущество осуществляется в соответствии с законодательством РФ и ее субъектов. КОИИ может приобрести право аренды земельного участка на торгах (аукционе, конкурсе).

Льготы ИИ и КОИИ предоставляются по уплате таможенных платежей при осуществлении приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с российским таможенным законодательством и законодательством о налогах и сборах (статья 16 закона).

Кроме того, субъекты РФ и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять ИИ дополнительные льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта за счет собственных бюджетных и внебюджетных средств (статья 17 закона).

В Законе еще содержатся статьи, посвященные вопросам создания и ликвидации КООИ, филиала иностранного юридического лица, разработки и реализации государственной политики в области иностранных инвестиций и др.

3.3. Порядок въезда иностранных граждан, их пребывания, осуществления предпринимательской и иной деятельности в РФ

В Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан в РФ» содержится целый ряд новых понятий, ранее отсутствовавших в законодательстве СССР, а теперь признаваемых в России с учетом мировой практики.

В законе перечислены следующие основные понятия:

иностранный гражданин;
лицо без гражданства;
приглашение на въезд в РФ;
миграционная карта;
разрешение на временное проживание;
вид на жительство;
законно находящийся в РФ иностранный гражданин;
временно пребывающий в РФ иностранный гражданин;
временно проживающий в РФ иностранный гражданин;
постоянно проживающий в РФ иностранный гражданин;
трудовая деятельность иностранного гражданина;
иностранный работник;
иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя;
разрешение на работу;
депортация.

Согласно Конституции РФ иностранные граждане пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Для въезда в Россию (в том числе для выдачи иностранному гражданину въездной визы) оформляется приглашение на въезд в РФ. Выдача этого документа входит в компетенцию федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами иностранных дел (МИД РФ), либо федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами внутренних дел (МВД РФ), или его территориальным органом.

Приглашение на въезд содержит следующие сведения:

фамилию и имя (написанные буквами русского и латинского алфавитов);
дату и место рождения;
пол;
гражданство приглашаемого лица, государство его проживания;
номер и дату выдачи документа, удостоверяющего его личность;
цель поездки;
предполагаемый срок пребывания в РФ;
предполагаемые пункты посещения в РФ;
наименование приглашающей организации и ее место нахождения или фамилию, имя приглашающего физического лица и адрес его места жительства;
номер и дату принятия решения о выдаче приглашения и срок действия приглашения.

Приглашения выдаются МИДом по ходатайству органов государственной власти РФ или ее субъектов либо дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств в РФ либо международных организаций и их представительств в РФ, а также представительств иностранных государств при международных организациях, находящихся в РФ.

Территориальные органы внутренних дел вправе выдавать приглашения по ходатайству органов местного самоуправления, юридических лиц, отдельных граждан РФ, а также иностранных граждан, постоянно проживающих в РФ. Приглашающая сторона вместе с ходатайством о выдаче приглашения представляет гарантии материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранного гражданина на период его пребывания в РФ.

Приглашение на въезд является основанием для выдачи иностранному гражданину въездной визы либо непосредственно для въезда в РФ в порядке, не требующем получения визы. Приглашение на въезд и въездная виза не требуются для граждан всех государств СНГ (некоторые формальности введены для въезда из Грузии).

Установлен особый порядок оформления приглашений на въезд иностранных граждан в целях осуществления трудовой деятельности. Правительство РФ ежегодно утверждает квоту на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд с вышеуказанной целью. При этом учитывается демографическая ситуация в субъектах РФ, возможности по обустройству иностранных граждан, ситуация на рынке труда и соблюдается принцип приоритетного использования национальных трудовых ресурсов.

Иностранным работником считается иностранный гражданин, временно пребывающий в РФ и осуществляющий трудовую деятельность. Работодателем для иностранного гражданина может быть юридическое или физическое лицо, получившее разрешение на привлечение иностранных работников и использующее их труд. Физическое лицо в таком случае должно быть зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя.

Работодатель (заказчик работ/услуг) одновременно с ходатайством о выдаче приглашения на въезд представляет разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а также документы, необходимые для выдачи разрешения на работу для каждого иностранного работника.

При въезде в РФ иностранный гражданин заполняет миграционную карту и предъявляет ее вместе с документом, удостоверяющим личность, в пункте пропуска через государственную границу РФ должностному лицу органа пограничного контроля. Последний проверяет сведения, записанные в миграционной карте, и проставляет в ней отметку о въезде.

Миграционная карта предназначена для контроля за временным пребыванием иностранного гражданина на территории РФ. При выезде из РФ она сдается должностному лицу органа погранконтроля, который проставляет отметку о выезде.

По распоряжению Правительства РФ Положение о миграционной карте и ее форма были утверждены совместным приказом шести ведомств – МВД, МИД, Министерства транспорта, МПС, ГТК и Федеральной погранслужбы «О введении в действие миграционных карт» в 2002 г.

Временное пребывание иностранных граждан в РФ разрешено в пределах срока действия выданной ему визы, а если не требуется получение визы – не более 90 суток. Этот срок может быть продлен или сокращен в тех случаях, когда изменились условия или перестали существовать обстоятельства, в связи с которыми был разрешен въезд в РФ.

Разрешение на временное проживание в РФ выдается территориальным органом внутренних дел по предполагаемому месту проживания сроком на три года на основании заявления, поданного иностранным гражданином на бланке установленной формы с представлением комплекта следующих документов:

документы, удостоверяющие личность и гражданство;
документ, выданный полномочным органом государства постоянного проживания, подтверждающий наличие или отсутствие судимости у заявителя;
вид на жительство или иной документ, выданный полномочным органом иностранного государства, который подтверждает проживание иностранного гражданина вне государства его гражданской принадлежности;
документ, подтверждающий наличие у заявителя средств, обеспечивающих ему и членам его семьи при проживании в РФ прожиточный минимум, или документ, подтверждающий его нетрудоспособность (справка о доходах физического лица, декларация о доходах с отметкой налогового органа, справка с места работы, трудовая книжка, пенсионное удостоверение, справка органа социальной защиты о получении пособий, подтверждение получения алиментов, справка о наличии вклада в кредитное учреждение с указанием номера счета, свидетельство о праве на наследство, справка о доходах лица, на иждивении которого находится заявитель, иной документ, подтверждающий получение доходов от не запрещенной законом деятельности или нетрудоспособность);
свидетельство о браке;
свидетельство о рождении ребенка и документ, удостоверяющий личность ребенка, не достигшего 18-летнего возраста (паспорт – при его наличии);
документ, подтверждающий согласие ребенка в возрасте от 14 до 18 лет на переезд в РФ для проживания. Подпись ребенка на документе должна быть заверена нотариусом;
сертификат об отсутствии у заявителя (членов его семьи) ВИЧ-инфекции;
документ, выданный полномочным органом иностранного государства или полномочным учреждением здравоохранения РФ, подтверждающий, что заявитель (члены его семьи) не болен наркоманией и не страдает ни одним из инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих, предусмотренных перечнем, утверждаемым Правительством РФ.

Для постоянного проживания в РФ выдается вид на жительство территориальным органом внутренних дел по месту проживания также на основании заявления иностранного гражданина, составленного на бланке установленной формы с представлением комплекта определенных документов. Такое заявление подается не позднее чем за б месяцев до истечения срока временного проживания в РФ. Вид на жительство выдается сроком на пять лет и в дальнейшем может продлеваться.

Постановлениями Правительства РФ от 1 ноября 2002 г. были утверждены «Положение о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание» (постановление № 789) и «Положение о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства вида на жительство» (постановление № 794). По поручению Правительства РФ МВД совместно с объединением «Госзнак» разработало две формы бланков вида на жительство: выдаваемого иностранному гражданину (на 16 страницах) и выдаваемого лицу без гражданства (на 36 страницах).

Иностранные граждане вправе свободно передвигаться в личных или деловых целях в пределах РФ на основании документов, оформленных в соответствии с Законом «О правовом положении иностранных граждан в РФ», за исключением посещения территорий, организаций и объектов, для въезда на которые по российским законам требуется специальное разрешение.

Законом предусмотрены условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях на территории РФ. Они пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной экономической деятельности, не запрещенной законом с учетом законодательно предусмотренных ограничений (статья 13 закона).

В Федеральном законе «О занятости населения в РФ» (статья 5) записано, что одним из направлений государственной политики в области содействия занятости населения является международное сотрудничество в решении проблем занятости населения, включая вопросы, связанные с трудовой деятельностью граждан РФ за пределами территории РФ и иностранных граждан на территории РФ, соблюдение международных трудовых норм.

Иностранный гражданин в России может выступать в качестве как работодателя (индивидуального предпринимателя), так и работника по найму (по трудовому договору). Иностранный гражданин вправе заниматься трудовой деятельностью в нашей стране по собственной инициативе либо на основании приглашения на въезд в РФ в целях осуществления трудовой деятельности.

Любое физическое или юридическое лицо, являющееся работодателем (заказчиком работ/услуг), для использования труда иностранных работников должно получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Такое разрешение выдается органами внутренних дел при наличии заключения соответствующего органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения.

Работодатель (заказчик работ/услуг), пригласивший иностранного гражданина в целях осуществления трудовой деятельности либо заключивший с иностранным работником в РФ новый трудовой договор (гражданско-правовой договор на выполнение работ/оказание услуг) обязан:

иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников;
обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу;
представить документы, необходимые для регистрации иностранного гражданина по месту пребывания в РФ;
уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и использовании иностранных работников в течение 10 дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения либо прибытия иностранного гражданина к месту работы (месту пребывания) либо получения иностранным гражданином разрешения на работу либо заключения с иностранным работником в РФ нового трудового договора (гражданско-правового договора на выполнение работ/оказание услуг) либо приостановления действия (аннулирования) разрешения на работу иностранному гражданину;
содействовать выезду иностранного работника из РФ по истечении срока заключенного с ним трудового договора (гражданско-правового договора на выполнение работ/оказание услуг);
оплачивать расходы, связанные с административным выдворением за пределы РФ или депортацией иностранного работника;
направлять в орган внутренних дел информацию о нарушении иностранным работником условий трудового договора (гражданско-правового договора на выполнение работ/оказание услуг), о досрочном расторжении такого договора, о самовольном оставлении иностранным работником места работы (места пребывания).

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Однако допускается применение труда следующих категорий иностранных граждан без оформления разрешения на работу:

постоянно и временно проживающих в РФ;
сотрудников дипломатических представительств, консульских учреждений иностранных государств и международных организаций, а также частных домашних работников указанных лиц;
работников иностранных ЮЛ (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шеф-монтажные) работы, сервисное, гарантийное обслуживание и послегарантийный ремонт поставленного в Россию технического оборудования;
журналистов, аккредитованных в РФ;
обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы/оказывающих услуги в течение каникул или работающих в качестве учебно-вспомогательного персонала в этих образовательных учреждениях;
приглашенных в РФ в качестве преподавателей для проведения занятий в образовательных учреждениях.

Разрешение на работу выдается работодателю (заказчику работ/услуг) органом внутренних дел для каждого иностранного гражданина в индивидуальном порядке. При этом заявитель обязан внести на счет органа внутренних дел необходимые средства для обеспечения выезда иностранного работника из РФ соответствующим видом транспорта. «Положение о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу» утверждено постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2002 г. № 941.

Для получения такого разрешения заявитель подает в территориальный орган внутренних дел заявление, в котором указываются следующие сведения:

фамилия, имя, отчество и дата рождения иностранного гражданина;
гражданство или государство постоянного (преимущественного) проживания иностранного гражданина;
адрес постоянного места жительства иностранного гражданина;
период осуществления иностранным гражданином трудовой или предпринимательской деятельности;
сведения о наличии разрешения на работу (с предъявлением подлинника) – для иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя и выступающего как работодатель или заказчик работ/услуг;
вид деятельности;
место работы;
сведения о работодателе или заказчике работ/услуг;
сведения о наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников (с предъявлением подлинника) - для работодателя или заказчика работ/услуг, в том числе для иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя и выступающего как работодатель или заказчик работ/услуг;
сведения об условиях привлечения и использования иностранного работника или сведения о предстоящей предпринимательской деятельности иностранного гражданина.

Вместе с заявлением представляется цветная фотография иностранного гражданина (размером 30х40 мм) и следующие документы:

копия свидетельства (сертификата) специалиста о признании документа о профессиональном образовании, полученном иностранным работником в иностранном государстве, или об эквивалентности такого документа российскому диплому о профессиональном образовании (если наличие таких документов требуется в соответствии с законодательством РФ или международным договором РФ);
копия свидетельства о регистрации иностранного гражданина в РФ в качестве индивидуального предпринимателя;
копия специального разрешения на въезд иностранного гражданина на территорию, на посещение организации или объекта, предусмотренных перечнем, утвержденным постановлением Правительства РФ от 11 октября 2002 г. № 754.

Территориальный орган внутренних дел проверяет сведения, содержащиеся в представленных документах, и принимает решение о выдаче или отказе в выдаче разрешения на работу в срок не свыше 30 рабочих дней. О результатах рассмотрения заявителю сообщается в письменной форме.

В разрешении на работу указываются сведения о владельце, периоде его трудовой или предпринимательской деятельности и при необходимости – иная информация. В случае отказа в выдаче разрешения на работу указывается причина отказа.

Формы бланка заявления о выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства разрешения на работу и бланка разрешения на работу утверждены Приказом МВД РФ от 26 марта 2003 г. № 199.

Иностранные граждане не имеют права находиться на государственной или муниципальной службе и заниматься теми видами деятельности, в которых участие иностранцев не допускается или ограничено законом. В организациях, где более 50% акций (или долей) уставного капитала принадлежит государству, иностранные граждане вправе замещать руководящие должности в порядке, установленном Правительством РФ.

Законом установлен порядок учета и контроля за пребыванием и проживанием иностранных граждан в РФ. Учет иностранных граждан, находящихся в РФ, ведется централизованно. С этой целью создан и ведется центральный банк данных. Содержащаяся в нем информация защищена от несанкционированного доступа и не подлежит распространению.

Учет иностранных работников, временно пребывающих в РФ, ведется территориальным органом внутренних дел, который направляет в МВД и территориальную службу занятости населения информацию о прибытии и убытии иностранных граждан.

Контроль за проживанием иностранных граждан, временным пребыванием и транзитным перемещением в пределах РФ осуществляется органами внутренних дел. Трудовая деятельность иностранных работников контролируются органами внутренних дел во взаимодействии с территориальными органами других федеральных ведомств и субъектов РФ.

Blog

Ростовский Юрий Михайлович, Шевелева Анастасия Викторовна. Иностранное предпринимательство в России учебное пособие