Geum.ru

Дипломная работа

Вид материалаДиплом
Адвокатское бюро
Адвокатское бюро
Содержание партнерского договора
Коллегия адвокатов
Юридическая консультация
Подобный материал:
1   2   3   4   5
АДВОКАТСКОЕ БЮРО


Статус адвокатского бюро как формы адвокатского образова­ния получил закрепление в статье 23 Закона об адвокатуре и адво­катской деятельности. Оно (адвокатское бюро) обладает как общи­ми признаками юридического лица, некоммерческой организации, адвокатского образования, так и специальными признаками адвокатского образования. Рассмотрим признаки адвокатского бюро.

Адвокатское бюро – это коллективная форма осуществления адвокатской деятельности; некоммерческая организация, действую­щая в форме некоммерческого партнерства на основании устава и учредительного договора в целях оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам.

Порядок создания адвокатского бюро состоит из отдельных стадий. Одним из юридических фактов учреждения адвокатского бюро является решение двух и более адвокатов. И хотя Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре не ограничивает круг учре­дителей адвокатского бюро, однако с учетом возникающих между адвокатами партнерских (лично-доверительных) отношений такой круг не должен быть большим. Второе основание в системе юриди­ческих фактов по созданию адвокатского бюро – утверждение уч­редителями устава и заключение учредительного договора. Ус­тав есть внутренний (локальный) нормативный акт, а учредитель­ный договор – вид гражданско-правового договора, на который распространяются общие положения Гражданского кодекса РФ о договоре (гл. 27 – 29), а также нормы Кодекса о договоре простого товарищества (гл. 55). Большинство исследователей исходит из того, что учредительный до­говор является разновидностью гражданского договора о совместной деятель­ности.1 Однако как до, так и после принятия ГК РФ, были высказаны и проти­воположные взгляды на юридическую природу учредительного договора. На­пример, М.И. Брагинский приходит к выводу о том, что договоры о создании юридического лица представляют самостоятельный тип гражданско-правового договора.2

Вывод о принадлежности учредительного договора к договору простого товарищества подтверждается судеб­ной практикой.3

Третье основание (юридический факт) на пути учреждения ад­вокатского бюро – государственная регистрация некоммерческо­го партнерства.

Особенности создания и осуществления профессиональной дея­тельности адвокатским бюро проявляются в следующем. Во-пер­вых, в литературе распространенным является мнение о том, что законодатель, определяя правовое положение адвокатского бюро, по­пытался соединить статус некоммерческой организации как юридического лица с правовыми чертами (признаками) договора простого товарищества, а также со статусом адвоката.1 В резуль­тате, как считает ряд авторов, конструкция адвокатского бюро ока­залась весьма сложной и не вполне логичной с точки зрения общих принципов гражданского права. Следует согласиться с таким мне­нием. Действительно, конструкция адвокатского бюро является сложной и весьма противоречивой.

Во-вторых, Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре (п. 3 ст. 23) устанавливает, что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. Отметим, что партнерский договор не относит­ся к учредительным документам, а поэтому адвокатское бюро под­лежит государственной регистрации без него. Другое дело, что без партнерского договора адвокаты не могут приступить к осуществ­лению своей профессиональной деятельности.

В-третьих, с учетом сложной, а порой противоречивой конст­рукции адвокатского бюро, непросто определить исполнительный орган адвокатского образования. Иногда можно встретить катего­ричное утверждение о том, что по смыслу Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре (п. 5 ст. 23) исполнительным органом адвокатского бюро, как правило, выступает управляющий парт­нер. В то же время конструкция партнерского договора позволяет адвокатам (партнерам) избрать иную схему управления адвокат­ским бюро: ведение общих дел может быть поручено любому парт­неру адвокатского образования, либо оно (ведение общих дел) мо­жет осуществляться совместно всеми партнерами.2 Вряд ли можно на все сто процентов согласиться с таким утверждением. Управ­ляющий партнер – это участник партнерского договора. Фигура управляющего партнера не содержится в учредительных докумен­тах адвокатского бюро. Поэтому, когда законодатель использует словосочетание "ведение общих дел адвокатского бюро", он, по всей вероятности, имеет в виду не функции органа управления юридического лица, а ведение общих дел адвокатов – участников партнерского договора. Теперь более подробно рассмотрим эти спе­циальные признаки.

Начнем с характеристики партнерского договора, который занимает особое место в конструкции адвокатского бюро. По своей юридической природе партнерский договор – разновидность гра­жданско-правового договора. Однако, несмотря на то что партнер­ский договор "тяготеет" к договору простого товарищества, тем не менее его нельзя считать таковым. Авторы комментария к Закону об адвокатской деятельности и адвокатуре справедливо отмечают, что "важным с точки зрения уяснения сущности партнерского до­говора представляется вопрос о предмете партнерского договора, который определен законодателем как обязательство партнеров по соединению усилий для оказания юридической помощи от имени всех партнеров".3 В отличие от договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), предусматривающего в ка­честве обязательного условия обязательство по объединению иму­щественных вкладов участников договора простого товарищества (ст. 1041 и 1043 ГК РФ), предмет партнерского договора есть со­вместные усилия адвокатов (партнеров) в оказании юридической помощи. Объединение имущественных вкладов адвокатами-партне­рами может происходить только в рамках учредительного договора адвокатского бюро. Но между партнерским договором и учреди­тельным договором нет никакой связи.

Содержание партнерского договора – совокупность условий, на которых он заключен. Все договорные условия любого граждан­ско-правового договора можно подразделить на две группы: суще­ственные и несущественные. В силу пункта 1 ст. 432 ГК РФ сущест­венными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. С учетом формулировки правила пункта 4 ст. 23 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре сущест­венными условиями партнерского договора являются: срок дей­ствия договора; порядок принятия партнерами решений; порядок избрания управляющего партнера и его компетенция. Далее, Закон Об адвокатской деятельности и адвокатуре напоминает адвокатам-партнерам, что в партнерском договоре могут быть предусмотрены иные существенные условия.

Условие о предмете партнерского договора является существен­ным в силу прямого указания закона (ст. 432 ГК РФ).

Партнерский договор – это срочный договор, поэтому адвока­ты-партнеры обязаны в силу существенного характера условия о сроке действия договора указать такой срок. В противном случае договор считается незаключенным.

Условие о сроке действия партнерского договора имеет практи­ческое применение. Во-первых, по истечении срока действия до­говора прекращается его действие. Исходя из буквального толкова­ния правил статьи 23 Закона об адвокатской деятельности и адво­катуре, следует отметить, что партнерский договор не является бессрочным. Поэтому в силу пункта 12 ст. 23 после прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый до­говор. Слово "обязаны" означает, что адвокаты-партнеры не впра­ве предусматривать в договоре условие о пролонгации партнерско­го договора. В то же время вопрос о заключении нового договора – это все-таки право адвокатов, а не их обязанность. При незаключе­нии нового партнерского договора адвокатское бюро подлежит пре­образованию в коллегию адвокатов либо ликвидации в установлен­ном порядке. Во-вторых, о сроке действия партнерского договора идет речь в пункте 9 ст. 23 Закона. Адвокат, вышедший из партнер­ского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнер­ском договоре. В этом случае адвокат обязан передать управляю­щему партнеру производства по всем делам, по которым он оказы­вал юридическую помощь физическим и юридическим лицам (п. 8 ст. 23 Закона).

В Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре (п. 6 ст. 23) дан перечень оснований прекращения партнерского договора. Прежде всего надо обратить внимание на некорректное использова­ние словосочетания "основания прекращения партнерского дого­вора" с точки зрения Гражданского кодекса РФ (гл. 26). Граждан­ский кодекс дифференцирует такие понятия, как "прекращение обязательств" и "изменение и расторжение договора" (гл. 29). По­этому правильно говорить о прекращении обязательства из парт­нерского договора. В соответствии с пунктом 1 ст. 407 ГК РФ обя­зательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. Следовательно, указанный в Гражданском кодексе РФ перечень оснований прекращения обязательств не является закрытым. Отсюда можно сделать вывод о том, что содер­жащиеся в пункте 6 ст. 23 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре основания прекращения обязательств (партнерского до­говора) легитимны и должны рассматриваться в контексте положе­ний главы 26 ГК РФ.

Итак, партнерский договор прекращается по следующим осно­ваниям: а) истечение срока действия партнерского договора; б) прек­ращение или приостановление статуса адвоката, являющегося од­ним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами; в) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

Помимо специальных оснований прекращения партнерского до­говора, указанных в Законе об адвокатской деятельности, договор может быть прекращен по общим правилам Гражданского кодекса РФ (гл. 26).

В частности, обязательство из партнерского договора прекращается со смертью одного из партнеров, если иное не преду­смотрено в договоре. Обязательство также прекращается ликвида­цией юридического лица – адвокатского образования (ст. 419 ГК РФ).

Заметим, что иногда в литературе имеет место смешение разнопорядковых понятий "прекращение обязательств" и "изменение и расторжение договора".1

Рассмотрим еще один аспект прекращения партнерского до­говора. В силу пункта 7 ст. 23 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре с момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. Правила о солидарной обязанности (ответственности) содержатся в статьях 322 – 325 ГК РФ. Так, в силу пункта 1 ст. 323 Кодекса при солидарной обязанности должников (в нашем случае – адвокатов) кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совме­стно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части, долга. Основания и размер гражданско-правовой от­ветственности определяются по общим правилам главы 25 ГК РФ.

Безусловно, доверитель и третье лицо рассчитывают в первую очередь на исполнение взятого адвокатами обязательства в натуре, т.е. оказание юридической помощи. Вопросы взыскания неустойки, возмещения убытков уходят на второй план. Поэтому, говоря о со­лидарной ответственности адвокатов по неисполненным общим обязательствам перед доверителями и третьими лицами, надо учиты­вать некоторую неточность юридической терминологии.

Как вид гражданско-правового договора партнерский договор может быть изменен или расторгнут по правилам главы 29 ГК РФ. В частности, он может быть изменен в случаях: а) выхода адвоката из партнерского договора; б) принятия нового адвоката в период действия партнерского договора. В литературе считается, что вы­ход адвоката (партнера) из партнерского договора осуществляется только путем предъявления требования о его расторжении. Непо­нятно: почему необходимо требовать расторжения партнерского до­говора, когда Гражданский кодекс разрешает внести изменения в такой договор? При этом Закон об адвокатской деятельности и ад­вокатуре не содержит какого-либо запрета в части применения норм об изменении партнерского договора. Едва ли здесь звучит убедительно аргумент о том, что расторжение партнерского до­говора по требованию одного из партнеров есть одно из оснований для прекращения партнерского договора (п. 6 ст. 23 Закона). Ведь расторжение и изменение договора – это разные понятия и явле­ния. И не только. У расторжения и изменения гражданско-правово­го договора – разные правовые последствия. Не замечать этого не­возможно.

Автор считает, что при изменении (равно и при расторжении) партнерского договора применимы общие основания изменения и расторжения договора, предусмотренные статьей 450 ГК РФ. Так, партнерский договор может быть изменен или расторгнут по согла­шению сторон. Равным образом по требованию одного из адвока­тов партнерский договор может быть изменен либо расторгнут по решению суда в случаях, предусмотренных пунктом 2 ст. 450 ГК РФ.

С целью недопущения прекращения партнерского договора по причине выхода адвоката из договора, а также при предъявлении требования о расторжении партнерского договора необходимо в до­говор включить условие о сохранении договора в отношениях меж­ду оставшимися партнерами (за исключением случая расторжения договора по соглашению всех партнеров).

Возвращаясь к вопросу об органах управления адвокатским бюро, надо высказать следующие соображения. В соответствии с Законом о некоммерческих организациях (п. 1 ст. 29) высшим ор­ганом управления некоммерческого партнерства является общее собрание членов партнерства. Применительно к адвокатскому бю­ро – это общее собрание адвокатов. В свою очередь, исполнитель­ный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным (п. 1 ст. 3 Закона о некоммерческих ор­ганизациях). Иначе говоря, в адвокатском бюро единоличным органом может быть, например, директор, а коллективным – прав­ление бюро. Исполнительный орган осуществляет текущее руково­дство деятельностью адвокатского бюро и подотчетен общему соб­ранию адвокатов как высшему органу управления.

В реальной действительности имеют место случаи, когда одно лицо (адвокат) одновременно является и директором адвокатского бюро, и управляющим партнером. Однако в рассматриваемой си­туации нельзя ставить знак равенства между ними; у них разный статус и разные функции. Управляющий партнер, подписывая со­глашение об оказании юридической помощи, должен действовать на основании доверенности, выданной ему каждым партнером бю­ро. Управляющий партнер не является органом адвокатского бюро. Орган юридического лица не может действовать на основании дове­ренности. При этом мы не склонны распространять режим институ­та представительства на органы юридического лица в целом и орга­ны адвокатского бюро в частности. Между юридическим лицом и его органами нет представительских отношений, являющихся пред­метом регулирования нормами главы 10 ГК РФ.

Порядок реорганизации и ликвидации адвокатского бюро ана­логичен процедуре прекращения деятельности коллегии адвокатов. При этом не надо забывать, что при реорганизации и ликвидации адвокатского бюро применяются как общие правила Гражданского кодекса РФ (ст. 57 – 65), так и специальные нормы. В силу пункта 11 ст. 23 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокат­ское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организа­цию или иную некоммерческую организацию. Одно исключение из общего запрета – Закон разрешает преобразование адвокатского бюро в коллегию адвокатов.

Адвокатское бюро как юридическое лицо подпадает под дейст­вие Федерального закона РФ от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ "О несо­стоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве).1 В соответствии с пунктом 2 ст. 1 действие Закона о банкротстве распространяется на все юридиче­ские лица, за исключением казенных предприятий, политических партий и религиозных организаций. Вместе с тем следует отметить, что по смыслу Закона не может быть юридическим лицом – долж­ником учреждение. Причем Закон о банкротстве не дифференцирует учреждения на публичные (государственные и муниципаль­ные) и частные. Следовательно, юридическая консультация, соз­данная в форме учреждения, не является должником в контексте Закона о банкротстве.

    1. КОЛЛЕГИЯ АДВОКАТОВ


Коллегия адвокатов является коллективной формой осуществ­ления адвокатской деятельности. Основой правового регулирова­ния данной формы адвокатского образования выступает статья 22 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре и статья 8 Феде­рального закона РФ "О некоммерческих организациях".

Коллегии адвокатов, как одна из форм адвокатских образова­ний, в отличие от коллегий адвокатов, которые образовывались в соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР 1980 года, созда­ются не органами исполнительной власти субъекта Российской федерации с согласия Министерства юстиции, а в результате сво­бодного волеизъявления учредивших их адвокатов. Согласно По­ложению об адвокатуре 1980 года коллегии адвокатов признавались единственной организационной формой существования адвокату­ры. Членство лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, в коллегии носило обязательный характер. Юридические консульта­ции являлись структурными подразделениями коллегий адвокатов и не были самостоятельны. Сами коллегии были организованы по территориальному признаку, но с согласия Министерства юстиции РФ могли образовываться межтерриториальные и иные коллегии адвокатов. В правовой природе коллегий сочеталось несколько взаимоисключающих элементов. С одной стороны, коллегии были провозглашены добровольными объединениями. С другой – имен­но коллегии осуществляли все управленческие функции, включая контроль за деятельностью и наложение дисциплинарных взыска­ний в отношении всех адвокатов. И наконец, именно коллегии ад­вокатов были юридическими лицами. Согласно нынешнему законо­дательству коллегии адвокатов являются одной из двух коллектив­ных форм адвокатских образований, которые могут учреждаться двумя и более адвокатами.

Коллегия адвокатов не является коммерческой организацией по характеру своей деятельности, не оказывает услуг в экономическом (товарном) смысле и не извлекает прибыль из своей деятельности. Цель деятельности коллегии адвокатов – реализация предусмот­ренного статьей 48 Конституции РФ права каждого гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Таким обра­зом, коллегии адвокатов обладают статусом некоммерческих орга­низаций, на которые распространяется действие норм гражданско­го законодательства о некоммерческих организациях. В соответст­вии со статьей 50 ГК РФ некоммерческими являются организации, не имеющие целью извлечение прибыли и не распределяющие по­лученную прибыль между участниками. Согласно части 18 ст. 22 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидаци­ей коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств, если эти правила не противоречат положениям указанного Закона. По сути это означает, что законо­датель приравнивает адвокатские коллегии к некоммерческим партнерствам, наделяя их лишь некоторыми специфическими особенно­стями.

Некоммерческое партнерство – это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юриди­ческими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятель­ности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потреб­ностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение обще­ственных благ (Закон "О некоммерческих организациях"). Коллегии адвокатов являются некоммерческими организациями – некоммерческими партнерствами, специально созданными для за­щиты прав, законных интересов граждан и организаций, разреше­ния споров и конфликтов, оказания юридической помощи.

Коллегия осуществляет свою деятельность на основе следую­щих принципов:
  • соблюдение Конституции Российской Федерации, законода­тельства об адвокатской деятельности и иных нормативных актов;
  • добровольность вступления в члены коллегии и выхода из нее;
  • самостоятельность, гласность, самоуправление и учет мне­ния адвокатов – членов коллегии;
  • сочетание профессиональных интересов адвокатов – членов коллегии и общих интересов коллегии;
  • ответственность органов управления коллегии за принимае­мые решения;
  • взаимодействие с государственными органами власти и управления, общественными организациями и объединениями, субъектами хозяйственной деятельности;
  • недопустимости вмешательства в деятельность коллегии со стороны государственных органов, общественных и иных организа­ций.

Как в каждой некоммерческой организации, основанной на членстве, в коллегии адвокатов состоят члены-учредители и члены коллегии, не являющиеся учредителями. Закон не содержит поло­жений, свидетельствующих о различиях в их правах и обязанно­стях, однако в силу того, что коллегия адвокатов – некоммерче­ская организация, действующая на основании устава и учредитель­ного договора, заключаемого учредителями, следует, что в составе коллегии находятся адвокаты-учредители, обладающие руководя­щими полномочиями и рядовые члены. В реально созданных кол­легиях адвокатов существенных отличий в правовом статусе между адвокатами-учредителями и рядовыми членами мы не находим. В основном такие различия могут касаться только имущественных отношений внутри самой коллегии. Так, учредители коллегий не­редко устанавливают в свою пользу определенные льготы по срав­нению с рядовыми членами, чтобы окупить затраты по формирова­нию имущества. В остальном – и прежде всего в вопросах, касаю­щихся профессиональной деятельности адвокатов, члены коллегии равноправны независимо от того, являются они учредите­лями или нет.

Каким же образом образуются коллегии адвокатов? На этот счет Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре говорит сле­дующее.

Прежде всего учредить коллегию адвокатов вправе два или бо­лее адвоката, т.е. лица, уже получившие адвокатский статус и имеющие возможность заниматься адвокатской деятельностью. Другой способ создания коллегии адвокатов – реорганизация ад­вокатского бюро (ч. 11 ст. 23 Закона). Важной особенностью пра­вового статуса коллегии адвокатов является то, что она создается в целях обеспечения профессиональной деятельности адвокатов, ока­зывающих юридическую помощь индивидуально от собственного лица.

Действует коллегия адвокатов независимо от способа ее созда­ния на основании устава, утверждаемого учредителями, и заклю­чаемого ими учредительного договора. Учредителями коллегии ад­вокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр (ч. 3 ст. 22 Закона).

К учредительному договору и уставу коллегии частями 4 – 6 ст. 22 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре предъявляются те же требования, что и статья 14 Федерального закона РФ "О некоммерческих организациях" к некоммерческим партнерствам.

В учредительном договоре учредители определяют условия пе­редачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов но­вых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.

Устав в свою очередь должен содержать следующие сведения:
  1. наименование коллегии адвокатов;
  2. место нахождения коллегии адвокатов;
  3. предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;
  4. источники образования имущества коллегии адвокатов и на­правления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования (в ред. Федерального закона РФ от 20 декабря 2004 года № 163-ФЗ);
  5. порядок управления коллегией адвокатов;
  6. сведения о филиалах коллегии адвокатов;
  7. порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;
  8. порядок внесения в устав изменений и дополнений;
  9. иные положения, не противоречащие Федеральному закону и иным федеральным законам. При этом требования учредительно­го договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).1

Высшим органом управления коллегии является собрание адво­катов – членов коллегии. В случаях, предусмотренных уставом коллегии адвокатов, может созываться конференция. Периодич­ность созыва собрания (конференции) адвокатов определяется ус­тавом коллегии адвокатов.

К компетенции собрания (конференции) адвокатов, как прави­ло, относятся:
  1. формирование президиума и принятие решений о досрочном прекращении полномочий членов президиума;
  2. утверждение порядка определения норм представительства и порядка избрания делегатов на конференцию;
  3. избрание ревизионной комиссии и избрание членов квалифи­кационной комиссии;
  4. определение размера обязательных отчислений на общие ну­жды коллегии;
  5. определение размера вступительного взноса в коллегию;
  6. утверждение штатов и сметы расходов на содержание прези­диума коллегии;
  7. утверждение отчета ревизионной комиссии о результатах фи­нансово-хозяйственной деятельности коллегии;
  8. утверждение отчета президиума коллегии, в том числе об ис­полнении сметы расходов на содержание президиума;
  9. утверждение регламентов собрания (конференции) адвока­тов и президиума коллегии;
  10. определение места нахождения президиума коллегии;
  11. утверждение штатного расписания аппарата органов колле­гии;
  12. установление мер поощрения и видов ответственности адво­катов;
  13. рассмотрение жалоб на решения президиума коллегии;
  14. утверждение положения о филиале коллегии;
  15. принятие иных решений, отнесенных к компетенции собра­ния (конференции) уставом коллегии адвокатов.

Решения собрания (конференции), принятые в пределах компе­тенции, обязательны для исполнения всеми адвокатами – членами коллегии и органами управления коллегии.

Решения собрания (конференции) доводятся президиумом кол­легии до сведения всех членов коллегии. По требованию адвока­тов – членов коллегии президиум предоставляет им копию прото­кола собрания (конференции) или выписку из него.

Исполнительным органом коллегии адвокатов, в соответствии с уставом, может быть президиум либо председатель коллегии.

Председатель президиума (председатель коллегии):
  • действует от имени коллегии без доверенности;
  • представляет коллегию в отношениях с органами государст­венной власти, органами местного самоуправления, общественны­ми объединениями и иными организациями, а также с физическими лицами;
  • выдает доверенности и заключает сделки от имени коллегии;
  • распоряжается имуществом коллегии в соответствии со сме­той и назначением имущества;
  • руководит работой аппарата коллегии, осуществляет прием на работу и увольнение работников аппарата коллегии;
  • организует проверку жалоб и иных материалов в отношении адвокатов, истребует у них письменные объяснения, вносит соот­ветствующие предложения на рассмотрение президиума;
  • созывает собрание коллегии, обеспечивает исполнение реше­ний президиума и решений собрания (конференции) адвокатов коллегии.

Также уставом коллегии могут быть предусмотрены иные пол­номочия председателя президиума (председателя коллегии).

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной дея­тельностью коллегии адвокатов на общем собрании (конференции) избирается ревизионная комиссия из числа адвокатов – членов коллегии на срок, определенный уставом.

Количество членов ревизионной комиссии определяется собра­нием (конференцией) коллегии.

Избранным в ревизионную комиссию считаются кандидаты, по­лучившие большинство голосов участвующих в голосовании членов коллегии.

Ревизионная комиссия открытым голосованием избирает из своего состава председателя и заместителя председателя ревизион­ной комиссии.

Порядок работы ревизионной комиссии определяется Положе­нием о ревизионной комиссии.

Об итогах своей деятельности ревизионная комиссия ежегодно отчитывается перед собранием (конференцией) коллегии.

Члены ревизионной комиссии могут совмещать работу в ревизи­онной комиссии с адвокатской деятельностью.

В случае невозможности дальнейшего выполнения своих функ­ций одним или несколькими членами ревизионной комиссии по объективным причинам, до проведения следующего собрания (кон­ференции) коллегии члены ревизионной комиссии на место выбыв­ших назначаются президиумом коллегии (председателем).

Для определения квалификации адвокатов и рассмотрения жа­лоб и заявлений на адвокатов, решением общего собрания (конфе­ренции) адвокатов может быть создана квалификационная комис­сия.

В своей деятельности квалификационная комиссия руково­дствуется федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" и уставом.

Так же как и при создании любой другой формы адвокатского образования, об основании коллегии адвокатов ее учредители обя­заны направить в совет адвокатской палаты заказным письмом уве­домление. Уведомление о создании коллегии адвокатов должно со­держать сведения о месте нахождения коллегии, порядке осуществ­ления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией. В нем должны также указываться сведения об учредителях. К уведомлению обязательно прилагаются нотариально заверенные копии учредительного до­говора и устава (ст. 7 Закона).

Коллегия адвокатов, в отличие от адвокатского кабинета, явля­ется юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открыва­ет счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименова­нием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Рос­сийской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов. Коллегия адвокатов в соответствии с частью 8 ст. 22 За­кона об адвокатуре считается учрежденной с момента ее государст­венной регистрации. Государственная регистрация коллегии адво­катов, а также внесение в Единый государственный реестр юриди­ческих лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном постановлением Правительства Россий­ской Федерации от 17 мая 2002 года № 319 "Об уполномоченном фе­деральном органе исполнительной власти, осуществляющем госу­дарственную регистрацию юридических лиц", изданным на основа­нии статьи 2 Федерального закона РФ от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Регистрация коллегии адвокатов, образованной путем созда­ния, несколько отличается от регистрации коллегии адвокатов, об­разованной путем реорганизации.

При регистрации коллегии, образованной путем создания, в со­ответствии со статьей 12 Федерального закона РФ от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" в регистрирующий орган представляются следующие документы:

"а) подписанное заявителем заявление о государственной реги­страции по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные уч­редительные документы соответствуют установленным законода­тельством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных доку­ментах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достовер­ны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы по­рядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (ус­тавного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юри­дического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответст­вующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридиче­ского лица – учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины".

Перечень документов, представляемых в регистрирующий ор­ган при регистрации коллегии адвокатов, образованной путем реор­ганизации, приведен в статье 14 Федерального закона РФ "О государ­ственной регистрации юридических лиц" и включает в себя:

"а) подписанное заявителем заявление о государственной реги­страции каждого вновь возникающего юридического лица, созда­ваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правитель­ством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юриди­ческих лиц соответствуют установленным законодательством Рос­сийской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заяв­лении о государственной регистрации, достоверны, что передаточ­ный акт или разделительный баланс содержит положения о право­преемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорга­низуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юриди­ческого лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинни­ки или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмот­ренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины".

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государствен­ный реестр. При этом регистрирующий орган не позднее одного ра­бочего дня с момента государственной регистрации обязан выдать заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в го­сударственный реестр. Реорганизация адвокатского бюро в колле­гию адвокатов считается завершенной с момента государственной регистрации коллегии, а адвокатское бюро с этого момента считает­ся прекратившим свою деятельность. Следует особо отметить, что в государственной регистрации может быть отказано только в случае непредставления определенных федеральным законом необходи­мых для государственной регистрации документов либо представ­ления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Реше­ние об отказе в государственной регистрации должно содержать ос­нования отказа с обязательной ссылкой на нарушения. При этом решение об отказе в государственной регистрации может быть об­жаловано в судебном порядке.

В соответствии с частью 10 ст. 22 Закона об адвокатской деятель­ности и адвокатуре коллегии адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранных государств, если это предусмотрено законодательст­вом иностранных государств. Филиал коллегии адвокатов не явля­ется юридическим лицом, наделяется имуществом создавшей их коллегией адвокатов и действует на основании утвержденного ею положения. Руководители филиала назначаются уполномоченным в соответствии с уставом коллегии ее руководящим органом и дей­ствуют на основании доверенности, выданной назначившим их ор­ганом. Необходимо иметь в виду, что в соответствии со статьей 83 НК РФ коллегия адвокатов должна стоять на учете в налоговых ор­ганах как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого из своих обособленных подразделений.

Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в фи­лиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. Сведения об адвокатах, осу­ществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адво­катов, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Феде­рации, на территории которого создан филиал, а сведения об адво­катах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале, созданном на территории иностранного государства, вносятся в ре­гиональный реестр субъекта Российской Федерации, на террито­рии которого учреждена коллегия адвокатов.

Теперь необходимо рассмотреть вопросы имущественного поло­жения коллегии адвокатов. Имущество, которое вносится членами коллегии, состоит обычно из двух составляющих:

а) членские взносы, передающиеся в состав имущества безвоз­вратно;

б) прочие имущественные вклады, использующиеся в его дея­тельности до выхода члена коллегии из ее состава.

Имущество, внесенное учредителями коллегии при ее основа­нии, признается собственностью последней. При этом взаимная обязательственная ответственность коллегии и ее членов законом не предусмотрена. Члену партнерства – коллегии адвокатов при выходе из него законодательством предоставлено право вернуть свое имущество либо получить его денежный эквивалент. Однако воспользоваться этим правом можно только тогда, когда учреди­тельными документами коллегии адвокатов это право не ограни­чено.1

Коллегия адвокатов является собственником своего имущества, включая имущество, переданное его членами, и самостоятельно от­вечает по своим обязательствам. При этом коллегия не отвечает по обязательствам своих членов, которые также не несут ответственно­сти по долгам коллегии. Адвокаты – члены коллегии имеют права, которые сравнимы по своему объему с правами участника коммер­ческой организации, а именно: участвовать в управлении делами коллегии адвокатов; получать информацию о деятельности колле­гии в порядке, установленном его учредительными документами; выходить из коллегии адвокатов по своему усмотрению; получать при выходе из партнерства часть его имущества или стоимость это­го имущества в порядке, предусмотренном учредительными доку­ментами коллегии; в случае ликвидации коллегии получать часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, пере­данного членами некоммерческого партнерства в его собственность.

В соответствии с учредительными документами коллегии адво­катов можно предусмотреть и другие права членов партнерства, причем их характер может быть как имущественного, так и неиму­щественного свойства, к примеру, право на получение безвозмезд­ной материальной помощи из средств коллегии. Коллегия адвока­тов, в отличие от других некоммерческих организаций, не может осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано. Это связано с тем, что Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре не преду­сматривает такой возможности.

Часть 13 ст. 22 Закона наделяет коллегию адвокатов статусом налогового агента ее членов. Статья 24 НК РФ устанавливает, что налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и пе­речислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) на­логов. Коллегия адвокатов как налоговый агент обязана:
  1. правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщиками, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги;
  2. в течение одного месяца письменно сообщать в налоговый ор­ган по месту своего учета о невозможности удержать налог у налогоплательщика и о сумме задолженности налогоплательщика;
  3. вести учет выплаченных налогоплательщикам доходов, удер­жанных и перечисленных в бюджеты (внебюджетные фонды) нало­гов, в том числе персонально по каждому налогоплательщику;
  4. представлять в налоговый орган по месту своего учета доку­менты, необходимые для осуществления контроля за правильно­стью исчисления, удержания и перечисления налогов.

Налоговое законодательство предусматривает ответственность коллегии за ненадлежащее исполнение или неисполнение функций налогового агента или представителя. В соответствии со статьей 123 НК РФ невыполнение налоговым агентом обязанности по удержа­нию и (или) перечислению налогов в форме неправомерного непе­речисления или неполного перечисления сумм налога, подлежаще­го удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыска­ние штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению. Наряду с функциями налогового агента коллегия адвокатов также является представителем своих членов по расчетам с доверителями и третьими лицами и иным вопросам, предусмотренным учреди­тельными документами.

Ликвидируя некоммерческое партнерство – коллегию адвока­тов, следует учитывать, что имущество, оставшееся после удовлетво­рения требований кредиторов, подлежит распределению между чле­нами некоммерческого партнерства пропорционально их имущест­венным взносам, при этом его размер не может превышать размера их имущественных взносов, если иное не установлено федеральны­ми законами или учредительными документами коллегии. Колле­гия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую орга­низацию или любую иную некоммерческую организацию, за исклю­чением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро в порядке, установленном статьей 23 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре (ч. 17 ст. 22).

В целом к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Феде­ральным законом "О некоммерческих организациях", если эти правила не противоречат положениям Закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре.

Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре в качестве центральной фигуры в реализации конституционного права на ква­лифицированную юридическую помощь рассматривает адвоката. Именно поэтому немаловажными представляются вопросы деятель­ности отдельных адвокатов – членов коллегии в рамках рассмат­риваемой формы адвокатских образований.

Прежде всего необходимо уделить внимание вопросам вступле­ния новых членов в коллегию. Стать членом коллегии адвокатов может только лицо, получившее статус адвоката и выполнившее требования, предъявляемые самой коллегией. Обычно данные тре­бования содержатся в учредительных документах коллегий адвока­тов.

До внесения изменений в Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре от 20 декабря 2004 года № 163-ФЗ к членам коллегий ад­вокатов предъявлялось требование об обязательном внесении све­дений о них только в один региональный реестр. Однако, допустив создание филиалов коллегий адвокатов в других субъектах Россий­ской Федерации, законодатель таким образом одновременно уста­новил несколько взаимоисключающих правил: в соответствии с пунктами 1 и 2 ч. 10 ст. 22 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональ­ный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал, в то же время адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являют­ся членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий фили­ал. Тогда как часть 3 ст. 22 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре требовала, чтобы сведения о членах одной коллегии бы­ли внесены в один региональный реестр. В настоящее время таких требований Закон не содержит.

На сегодняшний день практически во всех коллегиях адвокатов существуют так называемые вступительные взносы, уплачиваемые лицами, принимаемыми в члены коллегии. Размер вступительного взноса должен отражаться в учредительных документах коллегии.

К сожалению, Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре обошел своим вниманием практику взимания вступительных взно­сов, тогда как следовало бы установить фиксированный взнос в ад­вокатскую палату и верхний предел взносов в адвокатские образо­вания.

Статья 20 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре устанавливает требование, согласно которому адвокат вправе осуще­ствлять свою деятельность только в одном адвокатском образова­нии, учрежденном в соответствии с федеральным законодательст­вом, например в коллегии адвокатов.

Адвокат – член некоммерческого партнерства – коллегии ад­вокатов может быть исключен из нее по решению остающихся чле­нов. Из текста законов об адвокатской деятельности и адвокатуре некоммерческих организациях не ясна процедура принятия реше­ния об исключении члена коллегии: либо это должно быть решение квалифицированного или простого большинства, либо этот вопрос должен решаться единогласно, не ясны и основания для принятия данного решения. Полагаем, что такие вопросы должны решать са­ми члены партнерства и это должно быть отражено в учредитель­ных документах. При этом исключенный член коллегии имеет пра­во на получение части имущества, так же как и выходящий участ­ник.

Оказывая юридическую помощь гражданам и организациям, адвокат – член коллегии адвокатов – выступает от своего имени. Соответственно и соглашение об оказании юридической помощи за­ключается между клиентом и адвокатом, при этом руководство кол­легии никаким образом не должно ограничивать независимость ад­воката и влиять на его личную профессиональную ответственность перед доверителем. В то же время, поскольку коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, соглашение адвоката с клиентом должно быть зарегистрировано в документации коллегии. Нормативных актов о формах учета согла­шений в коллегиях адвокатов в настоящее время не существует. За­конодательство не содержит прямых указаний о полномочиях орга­нов юстиции либо органов адвокатского самоуправления издавать обязательные указания по этому вопросу.

    1. ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСУЛЬТАЦИЯ


Правовое положение юридической консультации как формы адвокатского образования нашло отражение в статье 24 Закона об ад­вокатской деятельности. Прежде чем приступить к анализу специ­альных признаков юридической консультации, коротко остановим­ся на общей характеристике данного образования. Во-первых, юридическая консультация есть некоммерческая организация, соз­даваемая в форме учреждения. Во-вторых, учредительными доку­ментами учреждения Закон о некоммерческих организациях (п. 1 ст. 14) называет решение собственника о создании учреждения (ад­вокатской палаты) и устав, утвержденный собственником (адвокат­ской палатой). Однако Гражданский кодекс РФ (ст. 52) относит к числу учредительных документов устав юридического лица и учре­дительный договор. Поэтому мы согласны с высказанным мнением о том, что в случае такой коллизии приоритет должен отдаваться нормам Гражданского кодекса.1 В-третьих, юридическая консуль­тация считается созданной с момента ее государственной регистра­ции. В-четвертых, имущество юридической консультации форми­руется за счет переданных ей адвокатской палатой средств. Как уже отмечалось выше, это имущество находится у юридической консультации на праве оперативного управления. В-пятых, будучи учреждением, юридическая консультация имеет смету доходов и расходов, утверждаемую ежегодно собранием (конференцией) ад­вокатов. Смета – бухгалтерский документ, подтверждающий иму­щественную обособленность учреждения. В-шестых, юридическая коллегия должна иметь другие реквизиты юридического лица (на­именование, печать, место нахождения и др.).

Среди специальных признаков юридической консультации сле­дует особо выделить цель создания консультации. Юридическая консультация учреждается в целях обеспечения доступности юридической помощи на всей территории субъекта Российской Федерации, в том числе юридической помощи, оказываемой граж­данам бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством. Закон об адвокатской деятельности (п. 1 ст. 24) содержит перечень условий, необходимых для решения о создании юридической кон­сультации. Первое условие – численность федеральных судей и адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района. Второе – это соотношение между федеральными судьями и адвокатами: не менее двух адвока­тов на одного федерального судью. Только при наличии этих усло­вий адвокатская палата субъекта Российской Федерации по пред­ставлению органа государственной власти соответствующего субъек­та Российской Федерации учреждает юридическую консультацию. Как видно, в указанную численность не входят мировые и третей­ские судьи, а также филиалы адвокатских образований.

Порядок внесения представления об учреждении юридической консультации относится к компетенции субъекта Российской Феде­рации. В литературе отмечается, что такой порядок должен быть установлен законом субъекта Российской Федерации.

Вопросы, связанные с порядком и условиями материально-тех­нического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также оказанием финансо­вой помощи адвокатской палате для содержания юридической кон­сультации, регулируются законами и иными нормативными право­выми актами субъекта Российской Федерации (п. 3 ст. 24 Закона).

В то же время нельзя активное участие субъекта Российской Федерации в учреждении и организации деятельности юридиче­ской консультации расценивать как негативное явление. Вряд ли по этой причине можно говорить о том, юридическая консультация приобретает статус регионального адвокатского образования.

По мнению некоторых авторов, юридическая консультация как особая форма адвокатского образования имеет факультативный характер, по­скольку предназначена для решения проблемы правовой защиты граждан, прежде всего в удаленных и труднодоступных местно­стях.1 Особый статус юридической консультации выражается не только в особом порядке ее учреждения. Это – материально-техни­ческое обеспечение юридической консультации, финансирование ее деятельности, выделение соответствующих бюджетных средств.

Таким образом, применительно к юридической консультации можно говорить о смешанном финансировании консультации. Ос­новной источник финансирования – это выделяемые адвокатской палатой денежные средства. Кроме того, на собрании (конферен­ции) адвокатов должен ежегодно определяться размер вознагражде­ния, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату, направляемому для работы в юридической консультации. Второй по значению ис­точник финансирования – выделяемые в соответствующем бюдже­те субъекта Российской Федерации денежные средства. И наконец, юридическая консультация как некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она созда­на, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Реорганизация и ликвидация юридической консультации пре­дусмотрены Гражданским кодексом РФ, Законом о некоммерче­ских организациях. Гражданское законодательство перечисляет ос­новные формы реорганизации – слияние, присоединение, разделе­ние, выделение, преобразование (ст. 57 ГК РФ). В соответствии с пунктом 2 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях учрежде­ние может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерче­скую организацию, хозяйственное общество. Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре не содержит каких-либо ограничений в отношении преобразования юридических консультаций.

Ликвидация юридической консультации осуществляется на ос­новании и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодек­сом РФ (ст. 61 – 64) и Законом о некоммерческих организациях (ст. 18 – 21). Решение о добровольной ликвидации принимает совет адвокатской палаты. В принудительном порядке юридическая кон­сультация может быть ликвидирована только по решению суда.

В соответствии с пунктом 3 ст. 19 Закона о некоммерческих ор­ганизациях при недостаточности у ликвидируемого учреждения де­нежных средств для удовлетворения требований кредиторов по­следние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении остав­шейся части требований за счет собственника этого учреждения, т.е. обратиться с требованием к адвокатской палате. И еще один ас­пект ликвидации юридической консультации как учреждения. Ос­тавшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество учреждения передается его собственнику, если иное не предусмот­рено законами и иными правовыми актами или учредительными до­кументами учреждения.

Юридическая консультация считается ликвидированной после внесения об этом записи в единый государственный реестр юриди­ческих лиц.