Дипломная работа

Вид материала

Диплом

Содержание Отдельные виды адвокатских фирм

Подобный материал:

• Дипломная работа по истории, 400.74kb.
• Дипломная работа мгоу 2001 Арапов, 688.73kb.
• Методические указания по дипломному проектированию дипломная работа по учебной дисциплине, 620.15kb.
• Дипломная работа выполнена на тему: «Ресторанный комплекс при клубе знаменитых людей:, 638.16kb.
• Дипломная работа: выполнение и защита методические рекомендации, 248.83kb.
• Дипломная работа Антона Кондратова на тему «Интернет-коммуникации в деятельности предприятия, 1083.86kb.
• Итоги VII всероссийского конкурса «Лучшая студенческая дипломная работа в области маркетинга», 99.02kb.
• Выпускная квалификационная (дипломная) работа методические указания по подготовке,, 629.59kb.
• Дипломная Работа на тему Аспекты взаимодействия категорий Языковая одушевленность неодушевленность, 908.09kb.
• Дипломная работа тема: Анализ удовлетворенности потребителей на рынке стоматологических, 187.27kb.

ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ АДВОКАТСКИХ ФИРМ

1. АДВОКАТСКИЙ КАБИНЕТ
   

Федеральный закон РФ от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ "Об адвокат­ской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" преду­сматривает, что адвокаты могут осуществлять свою деятельность в различных организационных формах по своему выбору: индивиду­ально, учредив адвокатский кабинет, а также в составе адвокатских бюро, адвокатских коллегий и юридических консультаций.

Организационной формой индивидуальной адвокатской дея­тельности является адвокатский кабинет. Индивидуальный харак­тер деятельности в данном случае означает, что адвокат осуществ­ляет свою деятельность, не объединяясь организационно с другими адвокатами на постоянной основе. Это не исключает возможности временного объединения усилий с другими адвокатами при оказа­нии юридической помощи по сложным уголовным или граждан­ским делам, для подготовки сложных и больших по объему сделок. В то же время индивидуальный характер деятельности не исключа­ет наличия наемных работников (секретаря, бухгалтера и др.), в том числе помощников адвоката, а также стажеров. Нельзя сказать, что это абсолютно новая форма адвокатских образований. В поряд­ке эксперимента адвокатские кабинеты были созданы во многих коллегиях адвокатов еще до принятия Закона.

В юридической литературе существуют разные мнения по пово­ду выбора адвокатского образования в форме адвокатского кабине­та. Так, А.В. Сучков (вице-президент палаты адвокатов Самарской области) полагает, что осуществление адвокатской деятельности в адвокатском образовании в форме адвокатского кабинета пред­почтительней, нежели в коллективных адвокатских образованиях (коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консульта­ция). Обосновывая это тем, что в коллективных адвокатских обра­зованиях в недостаточной мере проявляется свобода, независи­мость и самостоятельность адвоката.¹ По его мнению, необходи­мость учета требований устава адвокатского образования, мнения иных лиц и возможной ситуации жертвовать своими взглядами о развитии адвокатского образования или личными потребностями из-за необходимости идти на компромиссы с коллегами или руко­водством адвокатского образования и др. ограничивает свободу ад­воката.

Ю.Ф. Закурдаев (адвокат Воронежской областной палаты адво­катов), наоборот, отдает предпочтение коллективным адвокатским образованиям и считает, что осуществление адвокатской деятельно­сти в форме адвокатского кабинета возможно только подготовленны­ми адвокатами и имеющими соответствующую материальную базу. По его мнению, одной из причин, по которой сейчас адвокаты начи­нают работать самостоятельно, является стремление некоторых ад­вокатов раствориться на "необъятных просторах", уйти не просто из-под контроля, а вообще стать бесконтрольными. Найти их невоз­можно не только потенциальным клиентам, но и совету палаты. А самим выходить на связь у них нет никакого желания. Подобная оторванность никому не идет на пользу: ни самим адвокатам, ни их клиентам, ни адвокатуре в целом.

Представляется нецелесообразным осуществлять индивидуаль­ную адвокатскую деятельность молодым, начинающим адвокатам. "Адвокат не может расти и работать в одиночку. Он должен наби­раться опыта, перенимать лучшие традиции адвокатуры, просто иметь возможность обсудить с более опытными коллегами ведение какого-либо дела. А в некоторых случаях почувствовать поддержку коллег, ведь адвокат и его подзащитный один на один противостоят целой государственной машине обвинения. Только поработав в кол­лективе, можно приобрести качества, позволяющие в дальнейшем стать адвокатом в истинном смысле этого слова".

Соглашаясь, следует добавить, что некоторые лица, получив статус адвоката и учредив адвокатский кабинет, занимаются иной (предпринимательской), но не адвокатской деятельностью.

Следует привести мнение известного адвоката Г.М. Резника по поводу формы адвокатского образования – адвокатского кабинета:

"Я не против индивидуалов, я против организации адвокатуры как скопища индивидуалов. Такую вещь можно создавать в циви­лизованной стране, а здесь, для того чтобы выжить, нужно сорга­низоваться. На сегодняшний день адвокаты в крупных центрах еще кое-как существуют, но индивидуалы – адвокаты, сидящие в каби­нетах по углам, как холодные сапожники, выжить или противосто­ять правоохранительным органам могут только в том случае, если они организованы как структура. Индивидуала – адвоката, сидя­щего в углу в своем кабинетике, никто защищать не будет, его в провинции просто сожрут всякими способами, начиная с размера арендной платы и кончая налоговыми придирками. И никто, если это только от него зависит, в регионы работать не поедет, и в результате юридическая помощь населению в отдаленных районах будет просто уничтожена на корню".¹

В соответствии со статьей 21 Закона адвокат, принявший реше­ние осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учре­ждает кабинет. Хотя Закон нам не раскрывает, в какой форме дол­жен принять решение (в устной или письменной) адвокат об осуще­ствлении адвокатской деятельности индивидуально, здесь все-таки следует говорить о письменной форме решения. Так, в решении со­вета Адвокатской палаты МО от 29 января 2003 года "О порядке уч­реждения адвокатских кабинетов в Московской области"² указано, что в течение 7 суток после открытия счетов в банках адвокат обя­зан предоставить в Адвокатскую палату Московской области письменное решение адвоката об осуществлении адвокатской дея­тельности индивидуально и учреждении адвокатского кабинета за подписью адвоката. В письменном решении указываются следую­щие сведения:

• дата принятия решения;
  
• полное наименование адвокатского кабинета с обязательным указанием на Адвокатскую палату Московской области и номером адвокатского кабинета, который присваивается после уве­домления решением совета Адвокатской палаты Московской облас­ти о внесении учрежденного адвокатского кабинета в реестр адво­катских образований Московской области и является наряду с ре­шением основанием для постановки на учет в ИМНС;
  
• сокращенное наименование адвокатского кабинета;
  
• указание на несение адвокатом обязанностей по ведению до­кументации адвокатского кабинета, регистрации в ней соглашений об оказании юридической помощи, заключаемых между адвокатом и доверителем по форме, утвержденной советом Адвокатской пала­ты Московской области, а также ордеров, форма которых утвер­ждена Министерством юстиции РФ.
  

Об учреждении адвокатского кабинета адвокат направляет за­казным письмом в совет адвокатской палаты уведомление, в кото­ром указываются:

• сведения об адвокате (Ф.И.О (полностью) адвоката, номер в реестре адвокатов, номер адвокатского удостоверения, наименова­ние адвокатского образования, членом которого состоял адвокат до образования адвокатского кабинета, подтверждение прекращения членства в прежнем адвокатском образовании);
  
• место нахождения адвокатского кабинета;
  
• порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой (с указанием почтового индекса) и иной связи (факсимильной, электронной почты) между советом и адвокатом.
  

Сведения о месте нахождения адвокатского кабинета и инфор­мация о видах связи с ним должны быть достоверными (как и све­дения об адвокате), поскольку именно на основании этих данных советом адвокатской палаты ведется переписка с адвокатским каби­нетом (направляются необходимые уведомления, высылается доку­ментация, касающаяся адвокатской деятельности). Данные сведе­ния являются также основанием для решения вопроса о составлении графика участия адвокатов в качестве защитника в уголовном судо­производстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры или суда и участия в качестве представите­ля стороны по назначению суда в гражданском судопроизводстве.

Законодатель не дает понятия места нахождения адвокатского кабинета. Поэтому адвокат самостоятельно определяет, что указать в качестве места нахождения адвокатского кабинета. Адвокатский кабинет нельзя отождествлять с фактическим местом осуществле­ния адвокатской деятельности, каким, например, является нотари­альная контора для нотариуса, занимающегося частной практикой. Наличие специального служебного помещения, предназначенного для адвокатского кабинета, желательно, но не обязательно. Если нотариус совершает нотариальные действия, как правило, в поме­щении нотариальной конторы, то адвокат зачастую работает, нахо­дясь вне своего постоянного помещения. Адвокат участвует в судеб­ных заседаниях в зале суда, в производстве следственных действий в кабинете следователя, беседует со своим подзащитным в следст­венном изоляторе. Участвовать в переговорах и консультировать клиентов адвокат может и в помещении офиса клиента, изучать законодательство и литературные источники – в библиотеке. Состав­лять документы также необязательно в специальном служебном по­мещении. Но это не является основанием для того, чтобы терять связь с советом адвокатской палаты (что зачастую имеет место на практике).

Нововведением является то, что адвокат для размещения своего кабинета вправе использовать жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности. Следует отме­тить, что не требуется, чтобы адвокат постоянно проживал в ука­занном помещении, соответственно, это может быть любое жилое помещение, оформленное в собственность адвоката либо членов его семьи, в том числе и не используемое для постоянного проживания. Однако адвокат вправе использовать жилые помещения, находя­щиеся в собственности членов его семьи, с согласия последних (п. 6 ст. 21 Закона). Кроме того, адвокат может использовать жилые по­мещения (для размещения кабинета), занимаемые им и членами его семьи по договору найма, но только при условии получения согла­сия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих со­вместно с адвокатом. Так, в решении совета Адвокатской палаты МО от 29 января 2003 года "О порядке учреждения адвокатских ка­бинетов в Московской области" указано, что в течение 7 суток по­сле открытия счетов в банках адвокат обязан предоставить в Адво­катскую палату Московской области:

• ксерокопию правоустанавливающего документа на помеще­ние, используемое для размещения адвокатского кабинета (свиде­тельство о государственной регистрации права собственности на жи­лое либо нежилое помещение, договор аренды либо безвозмездного использования, договор найма на жилое помещение, ордер и т.п.);
  
• ксерокопию справки РЭУ (либо иного документа) о составе семьи с указанием сведений о регистрации (прописке) по месту жи­тельства при использовании жилого помещения для размещения адвокатского кабинета;
  
• письменное согласие всех лиц в соответствии с подпунктом 6 п. 7 ст. 21 Федерального закона (члены семьи, наймодатель, совер­шеннолетние лица, проживающие совместно с адвокатом) на ис­пользование жилого помещения для размещения адвокатского ка­бинета.
  

По мнению Г.М. Резника, вышеуказанная норма Закона, позво­ляющая адвокатам, при наличии согласия совместно проживающих лиц, учреждать в своей квартире адвокатский кабинет, является безусловным позитивом, особенно для небольшой категории адво­катов, имеющих свою практику по традиционной категории граж­данских дел.¹

Получение согласия на использование жилого помещения имеет важное правовое значение. В соответствии с пунктом 3 ст. 292 ГК РФ члены семьи собственника жилого помещения вправе требо­вать устранения нарушений их прав на жилое помещение от любых лиц, включая собственника помещения.

В юридической литературе распространено мнение о том, что использование жилых помещений для размещения адвокатского ка­бинета возможно только в исключительных случаях в тех районах, где отсутствует возможность в предоставлении служебного помеще­ния и где жилое помещение приспособлено для приема доверителей (наличие рабочего кабинета адвоката, желательно с отдельным вхо­дом от общего входа в квартиру).

Представляется неверным принимать доверителей в спальне или на кухне. На практике возникают ситуации, когда адвокат, указав в качестве места нахождения адвокатского кабинета жилое помещение, где он постоянно проживает, и, не имея возможности создать соответствующие условия для приема доверителей, факти­чески встречается с ними на улице, в коридорах, машинах. Жела­тельно расположение адвокатского кабинета в офисном помеще­нии.

В практике имеют место случаи (довольно распространенные), когда адвокаты в договор на юридическое обслуживание организа­ции включают положения, обязывающие получателя юридической помощи предоставить адвокату в пользование изолированное поме­щение в офисе по месту расположения организации. В таких случа­ях следует особо тщательно выполнять требования о сохранности адвокатской тайны, так как вместе с документами обслуживаемой организации будут храниться адвокатские досье и по другим делам, находящимся в производстве адвоката. Адвокатам необходимо так­же уведомлять адвокатскую палату о месте нахождения предостав­ляемых помещений (по договору на юридическое обслуживание), с целью включения в реестр служебных помещений, используемых для осуществления адвокатской деятельности, проведение в кото­рых ОРМ и следственных действий допускается только на основа­нии судебного решения. Учитывая тот факт, что еще имеет место практика проведения налоговых проверок предприятий и организа­ций с использованием силовых подразделений правоохранитель­ных органов с повальным изъятием всего, что попадется под руку, следует соблюдать правила, содержащиеся в "Рекомендациях по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвока­та при осуществлении адвокатами профессиональной деятельно­сти", утвержденных решением Совета Федеральной палаты адво­катов РФ от 10 декабря 2003 года.

Представляется необходимым хранение полученных от довери­телей документов, иных письменных материалов, записей адвоката и доверителей, относящихся к оказанию юридической помощи, в папках с надписями: "Адвокатское производство. Содержащиеся сведения составляют охраняемую федеральным законом адвокат­скую тайну". Документы адвокатского производства, предметы и иные сведения следует отмечать соответствующими надписями (на­клейками) и хранить в сейфах, специальных шкафах, помеченных вышеуказанным текстом. Применение подобных мер окажет сдер­живающее воздействие на представителей оперативных или следст­венных органов в случае попытки провести следственные действия в служебном помещении адвоката без наличия судебного решения, а если подобные следственные действия или ОРМ будут все-таки проведены, то предложенный порядок маркировки адвокатских досье значительно облегчит процедуру признания полученных в результате проведенных действий данных как недопустимых дока­зательств обвинения.

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, что не снимает с адвоката обязанности стать на учет в налоговых органах. Однако на учете в налоговых органах должен состоять не адвокат­ский кабинет, а адвокат как налогоплательщик. Адвокатский каби­нет не является организацией и не может иметь в собственности, хо­зяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества. Так как адвокатский кабинет не обладает имуществом, он не может отвечать по каким-либо обязательствам адвоката перед третьими лицами. Адвокатский кабинет не может также от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные не­имущественные права, нести обязанности.

Необходимо отметить, что в отношениях с третьими лицами ад­вокат, избравший форму адвокатского образования в виде адвокат­ского кабинета, выступает от своего имени. Соглашение об оказа­нии юридической помощи в адвокатском кабинете заключается не­посредственно между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации адвокатского кабинета.

Адвокат во взаимоотношениях с клиентами действует на осно­вании договора поручения или договора об оказании возмездных услуг. Формы таких договоров, их содержательную сторону, раз­меры гонораров и другие необходимые для самого адвоката и его клиента условия никто никогда определять не будет и не должен. А поэтому ждать от вышестоящего адвокатского органа, что кто-то там составит подобные образцы – глубокое заблуждение. Такие формы должны быть разработаны самим адвокатом в зависимости от условий каждого конкретного дела, взятых обязательств перед доверителем или заказчиком и других обстоятельств, присущих со­глашению сторон.

Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содер­жащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет.

Для открытия счета адвокату, учредившему адвокатский каби­нет, необходимо представить в кредитную организацию следующие документы: паспорт; удостоверение адвоката; карточку с образцами подписей и оттиска печати, а также за­ключить с кредитной организацией в соответствии с ГК РФ договор банковского счета.

Следует отметить, что в соответствии с письмом МНС России от 4 октября 2004 года № 24-1-10/700 адвокаты, учредившие адвокат­ские кабинеты, обязаны представлять в налоговые органы сведения об открытии (закрытии) счетов в банках в десятидневный срок, а банки обязаны сообщать в налоговые органы об открытии (закры­тии) счетов адвокатам, учредившим адвокатские кабинеты, в пяти­дневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия та­ких счетов. Сообщение об открытии (закрытии) счета составляется по форме, утвержденной приказом МНС России от 2 апреля 2004 года № САЭ-3-09/255.

Заметим, что с этим разъяснением налоговые органы изрядно припозднились: свои рассуждения они основывают на давнишнем Законе от 23 декабря 2003 года № 185-ФЗ, который приравнял адво­катов к индивидуальным предпринимателям и соответственно наде­лил их теми же обязанностями, что и ПБОЮЛ. А поскольку Закон вступил в силу с 1 января 2004 года, то уже с начала года адвокаты должны были сообщать об открытии (закрытии) счетов.

Почему налоговые органы так долго тянули с разъяснениями, непонятно, но зато они не забыли отменить письмо от 29 августа 2003 года № ШС-6-24/ 930 задним числом – с 1 января 2004 года (пря­мо противоположное разъяснение МНС России, основанное на бо­лее старой редакции НК РФ). И указали, что налогоплательщи­кам – нарушителям грозит штраф по статье 118 НК РФ (бан­кам – по ст. 132 НК РФ), несмотря на пункт 3 ст. 111 НК РФ, который освобождает налогоплательщика от ответственности при невыполнении разъяснений налоговых органов (по крайней мере, до 1 июля 2004 года именно налоговых). Кстати, и далее, следуя пись­му Минфина России от 21 сентября 2004 года № 03-02-07/39, посвя­щенному полномочиям налоговых органов, их разъяснения в по­добных ситуациях можно считать вполне компетентными.

Что касается заказа и изготовления печати и штампов, то пред­ложение на рынке подобных услуг достаточно велико, сроки изго­товления минимальны. Чтобы организация приняла заказ на изго­товление печати и штампов, необходимо иметь, помимо адвокатско­го удостоверения, уведомление адвокатской палаты об учреждении адвокатского кабинета с отметкой о вручении и свидетельство (уве­домление) о постановке на налоговый учет.

Постановка на учет адвоката осуществляется налоговым орга­ном по месту его жительства на основании сведений, сообщаемых советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. В соответствии со статьей 85 НК РФ советы адвокатских палат субъектов Российской Федерации обязаны не позднее 30-го числа каждого месяца сообщать в налоговый орган по месту нахождения адвокатской палаты субъекта Российской Федерации сведения об адвокатах, являющихся членами адвокатской палаты субъекта Рос­сийской Федерации, об избранной ими форме адвокатского образо­вания, а также о принятых решениях о приостановлении (возобнов­лении) или прекращении статуса адвоката.

Таким образом, имеет место достаточно стройная система налого­вого учета адвокатов, в том числе и осуществляющих профессио­нальную деятельность в адвокатских кабинетах: процедура поста­новки на налоговый учет производится на основании централизован­но ежемесячно получаемых данных (как правило, в электронном виде) из советов адвокатских палат.

Адвокат, избравший форму адвокатского образования в виде адвокатского кабинета, будет поставлен на налоговый учет вне за­висимости от того, явится он в налоговую инспекцию или нет.

Как справедливо замечено в юридической литературе, выше­указанный стройный порядок постановки на налоговый учет отри­цательно сказывается на первоначальном этапе организации рабо­ты адвокатского кабинета. Возникает вопрос, как быть с постанов­кой на налоговый учет адвокату, который принял решение об учреждении адвокатского кабинета и в первых числах календарно­го месяца уведомил об этом адвокатскую палату, поскольку в этом случае совет палаты даст сведения об этом адвокате в налоговый орган только по прошествии данного календарного месяца. В этой ситуации адвокат на целый месяц становится лишенным возможно­сти открыть банковский счет, заказать печати и штампы, провести иные организационные процедуры, при которых по ранее дейст­вующим нормам закона и сложившимся на их основе обычаям дело­вого оборота требуют документ, подтверждающий постановку на налоговый учет. Зачастую крайне трудно и нередко безрезультатно приходится доказывать в подобного рода организациях, что в соот­ветствии с положениями Закона выданное в установленном поряд­ке удостоверение адвоката является единственным и достаточным подтверждением наличия статуса адвоката и права заниматься ад­вокатской деятельностью и никаких иных документов, в том числе о постановке на учет в налоговом органе, для этого не нужно. Но когда, получив отказ в открытии банковского счета или в изготов­лении печати, встает выбор обжаловать неправомерные действия в суд или ждать получения почтой документов из налоговой инспекции (то и другое может затянуться надолго), лучше обратиться к ранее действующей процедуре и, вне зависимости от календарной даты учреждения адвокатского кабинета, взять соответствующее уведомление совета палаты в налоговый орган, отнести его в нало­говую инспекцию по месту жительства адвоката и произвести по­становку па налоговый учет адвокатского кабинета.

В адвокатском сообществе с тревогой было воспринято введение в действие Федерального закона РФ от 22 мая 2003 года № 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов и/или расчетов с использованием платежных карт". В не­которых субъектах Российской Федерации этот Закон стали приме­нять в отношении адвокатов и адвокатских объединений, а в отно­шении тех, кто не обзавелся контрольно-кассовой техникой, стали применять штрафные санкции.

Все вопросы были сняты в разъяснении заместителя министра финансов России С.Д. Шаталова от 6 мая 2004 года № 04-01-14/2-59.¹ В разъяснении было отмечено, что согласно пункту 2 ст. 1 Зако­на адвокатская деятельность не является предпринимательской, по­этому адвокатские образования (в том числе адвокатские кабине­ты) не подпадают под сферу действия Федерального закона о при­менении контрольно-кассовой техники и не должны использовать при осуществлении такой деятельности контрольно-кассовые ма­шины.

При создании адвокатских кабинетов возникает немало вопро­сов, и один из них – налогообложение их деятельности.

С одной стороны, адвокатский кабинет не является юридиче­ским лицом, и, следовательно, отсутствуют формальные основания для отнесения его к специальной категории налогоплательщиков – организациям. С другой стороны, адвокатский кабинет – это фор­ма организации физическим лицом (адвокатом) индивидуальной адвокатской деятельности. Поскольку адвокатский кабинет в "чис­том виде" не является ни физическим, ни юридическим лицом, то он выпадает из состава традиционных участников налоговых пра­воотношений. Налоговая практика знает понятие, подобное адво­катскому кабинету, – это "физическое лицо без образования юри­дического лица" – "индивидуальный предприниматель". Налого­вое законодательство выделяет адвокатов в отдельную категорию налогоплательщиков. Их налоговый режим во многом схож (а по форме отчетности приравнен) с системой налогообложения пред­принимателей. Следовательно, налогообложение профессиональ­ной деятельности адвоката персонифицировано. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, признается налогоплательщиком – фи­зическим лицом.

Российским налоговым законодательством установлены десят­ки налогов и сборов, обязанностей. Какие же отчисления обязан произвести адвокат, учредивший адвокатский кабинет, каковы его права и обязанности? Можно выделить следующие основания на­логообложения адвокатской деятельности:

• доходы адвоката;
  
• сама адвокатская деятельность;
  
• наем адвокатом физических лиц.
  

Необходимо отметить, что объектами налогообложения могут быть операции по реализации работ (услуг). Отдельные операции по реализации работ и услуг до 2004 года подлежали двойному обло­жению: НДС и налогом с продаж. В целях налогообложения юри­дическая помощь, оказываемая адвокатами, признается услугой (работой). Но адвокатское сообщество обладает налоговыми пре­ференциями (льготы, освобождения, иные налоговые уступки). Так, в соответствии с подпунктом 14 п. 3 ст. 149 НК РФ оказание услуг адвокатами в связи с осуществлением ими профессиональной деятельности освобождается от обложения НДС. Адвокаты не при­знаются плательщиками указанного налога (ст. 143 НК РФ) по юридическому статусу, а значит, и предоставление льгот бессмыс­ленно. Согласно Федеральному закону РФ от 27 ноября 2001 года № 148-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налого­вого кодекса Российской Федерации и статью 20 Закона Россий­ской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Фе­дерации" (с изменениями от 7 июля 2003 года, от 29 июля 2004 года) глава 27 "Налог с продаж" части второй Налогового кодекса Рос­сийской Федерации утратила силу с 1 января 2004 года.

Основным объектом налогообложения признаются доходы ад­воката. К налогам на данный объект относятся налог на доходы фи­зических лиц (гл. 23 НК РФ). Объектом налогообложения по еди­ному социальному налогу признаются доходы от профессиональ­ной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением (гл. 24 НК РФ).

Само занятие адвокатской деятельностью является юридиче­ским фактом, влекущим налогообложение. Так, в силу Федераль­ного закона РФ от 15 декабря 2001 года № 167-ФЗ "Об обязательном пен­сионном страховании в Российской Федерации" адвокаты незави­симо от наличия доходов обязаны уплачивать страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда РФ.

Однако осуществление юридической помощи и получение доходов отнюдь не единственные основания для целей налогообложе­ния, ибо адвокат, учредивший адвокатский кабинет, может исполь­зовать персонал (например, помощника, стажера), т.е. быть рабо­тодателем. Поэтому третьим существенным основанием, влияющим на налоговые обязательства адвоката, является наем физических лиц. В этом случае объектом налогообложения будут выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц.

Итак, исходя из оснований налогообложения, в том случае, ко­гда адвокат осуществляет свою деятельность самостоятельно, он обязан уплачивать два налога и один обязательный платеж: единый социальный налог с личных доходов и налог на личные доходы, страховые взносы в Пенсионный фонд на накопительную и страхо­вую части своей пенсии.

Если адвокат использует труд персонала, он обязан уплатить перечисленные налоги и платежи плюс отчисления адвоката как ра­ботодателя (под которым согласно пункту 1 ст. 235 НК РФ понима­ется физическое лицо, не признаваемое индивидуальным предпри­нимателем, производящее выплаты физическим лицам), а именно: единый социальный налог с вознаграждения персонала (в том чис­ле страховые взносы в Пенсионный фонд на накопительную и стра­ховую части пенсии персонала) и взносы по обязательному соци­альному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Возлагаются на адвоката и обязан­ности налогового агента по исчислению и удержанию налога на до­ходы из вознаграждения персонала. Кроме того, согласно статье 230 НК РФ они представляют в налоговый орган по месту своего учета сведения о выплаченных физическим лицам в налоговом периоде доходах и суммах начисленных и удержанных в этом налоговом пе­риоде налогов ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, по форме, утвержденной Мини­стерством налогов и сборов России.

Остановимся на "личных" платежах адвоката. Для упрощения понимания сути налогообложения адвоката, учредившего адвокат­ский кабинет, можно выделить общие правила налогообложения по единому социальному налогу и подоходному налогу. Основным от­личием будут лишь ставки этих налогов. Единый алгоритм расчета указанных налогов сводится к следующему: определив доходы и расходы (вычеты), следует рассчитать налоговую базу как разницу между доходами и расходами (вычетами). Налогооблагаемой базой будет являться налоговая база с учетом налоговых льгот. Налог рассчитывается как произведение ставки налога и налогооблагаемой базы. Итак, рассмотрим эти три понятия: "доходы", "расходы, связанные с извлечением доходов" и "налоговые льготы".

Доходы от профессиональной деятельности, не являющейся предпринимательской, – " ключевой элемент системы налогообло­жения адвоката. Глава 24 НК РФ не отвечает на вопрос, что долж­но признаваться доходами от профессиональной деятельности в це­лях обложения Единым социальным налогом, поэтому на практике доходы определяются в соответствии с главой 23 НК РФ. Таким образом, доходы в целях обложения Единым социальным налогом и налогом на доходы отождествляются.

К доходам, безусловно, относятся денежные суммы, получен­ные адвокатом по договору с клиентом об оказании юридической помощи. Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре адво­кату запрещено заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности (к слову, не такой уж редкой в адвокатском сообществе). По дохо­дам от этой деятельности адвокат является плательщиком налога на доходы, а налог подлежит удержанию налоговыми агентами. Оп­равданно полагать, что в случае осуществления предприниматель­ства адвокат подлежит налогообложению как физическое лицо, за­нимающееся незаконной предпринимательской деятельностью.

Расходы, связанные с извлечением доходов. Определение этих расходов важно, ибо на их сумму уменьшается налоговая база адво­ката. В соответствии с пунктом 1 ст. 221 и пунктом 3 ст. 237 НК РФ состав расходов, принимаемых к вычету в целях обложения адвока­тов налогом на доходы и Единым социальным налогом, определяет­ся в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, ус­тановленных для плательщиков налога на прибыль главой 25 НК РФ. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные адвокатом (п. 1 ст. 252 НК РФ). Рассмотрим расходы адвоката, предусмотренные налого­вым законодательством, сквозь призму пункта 7 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. За счет получаемого возна­граждения адвокат отчисляет средства на:

• общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, ко­торые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
  
• содержание соответствующего адвокатского образования;
  
• страхование профессиональной ответственности;
  
• иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.
  

Общие нужды адвокатской палаты. В соответствии с Законом отчисление за счет получаемого вознаграждения средств на общие нужды адвокатской палаты входит в обязанность адвоката. В соот­ветствии же с подпунктом 29 п. 1 ст. 264 НК РФ обязательные пла­тежи, уплачиваемые некоммерческим организациям (в данном слу­чае Федеральной палате адвокатов и адвокатской палате субъекта Российской Федерации), если уплата таких взносов является усло­вием для осуществления адвокатами своей деятельности, признают­ся в целях налогообложения прочими расходами, связанными с производством и реализацией. Следовательно, адвокат может уменьшить налогооблагаемую базу на сумму взносов на общие нуж­ды адвокатской палаты в размере и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов. В подтверждение сказанно­му можно привести приказ МНС России от 13 ноября 2002 года № БГ-3-05/649, в соответствии с которым адвокатами по статье декларации "Расходы, связанные с извлечением доходов" допол­нительно учитываются отчисления на содержание коллегии адвока­тов (иных адвокатских образований).

Содержание адвокатского кабинета входит в обязанность адво­ката, но поскольку кабинет не является некоммерческой организа­цией, то нет оснований для применения подпункта 29 п. 1 ст. 264. Поэтому не все расходы, произведенные на эти цели, будут умень­шать налогооблагаемую базу, а лишь те, что предусмотрены главой 25 НК РФ. К таковым можно отнести расходы на содержание и эксплуатацию, ремонт и техническое обслуживание основных средств и иного имущества, а также на поддержание их в исправ­ном (актуальном) состоянии (подп. 2 п. 1 ст. 253 НК РФ).

Как было уже сказано, адвокаты вправе использовать для раз­мещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежа­щие им либо членам их семьи на праве собственности, с согласия последних. Кроме того, для размещения адвокатского кабинета ад­вокатами могут использоваться и жилые помещения, занимаемые адвокатами и членами их семьи по договору найма, с согласия наймодателя и всех совместно проживающих с адвокатом совершенно­летних лиц.

Вместе с тем физические лица, которые для целей налогообло­жения статьей 11 НК РФ отнесены к категории индивидуальных предпринимателей, не обладают правом на использование жилых помещений в целях осуществления своей деятельности. Такие гра­ждане вправе учитывать в составе расходов, непосредственно свя­занных с получением доходов от осуществляемой ими деятельно­сти, только документально подтвержденные затраты, связанные с содержанием нежилых помещений, специально оборудованных для осуществления деятельности и принадлежащих этим гражданам на праве собственности или используемых на основании договора аренды.

Кроме того, статья 19 Конституции РФ гарантировала равенст­во граждан перед законом независимо в том числе и от их профес­сиональной принадлежности. При этом осуществление прав и сво­бод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Статьей 15 Конституции установлено, что законы, при­нимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции, имеющей высшую юридическую силу и прямое дей­ствие на всей территории Российской Федерации.

Следовательно, учитывая, что индивидуальные предпринимате­ли не обладают правом на использование жилых помещений в це­лях осуществления своей деятельности, включать в состав профес­сиональных налоговых вычетов адвокатов, использующих для раз­мещения адвокатского кабинета жилые помещения, стоимость оплаты коммунальных платежей, тепло- и электроэнергии, або­нентской платы за телефон, расходов на проведение косметическо­го ремонта и уплату налога на имущество физических лиц неправо­мерно. Учет указанных расходов неправомерен и в связи с тем, что не представляется возможным достоверно определить, какая часть из перечисленных расходов может быть отнесена к расходам, непо­средственно связанным с профессиональной деятельностью адвока­та. Налоговые органы вообще считают, что адвокат не вправе при­нимать к вычету затраты по содержанию жилого помещения, используемого для размещения адвокатского кабинета (письмо Управления МНС России по г. Москве от 28 мая 2003 года № 27-08 н/28318).

Что касается оплаты междугородных и международных теле­фонных переговоров, которые велись с домашнего телефона, то та­кие затраты включаются в состав расходов налогоплательщиков только при наличии документов, подтверждающих, что произве­денные расходы непосредственно связаны с получением дохода от осуществления адвокатской деятельности, в частности соглашений, от выполнения которых получены доходы, счетов АТС и операто­ров сотовой связи, а также их детализации с указанием номеров абонентов, дат переговоров, наименований организаций, Ф.И.О. физических лиц и других документов, свидетельствующих о том, что произведенные расходы непосредственно связаны с получением дохода от адвокатской деятельности.

Если адвокатом приобретено на праве собственности нежилое помещение для использования в качестве адвокатского кабинета или офис, в котором осуществляется профессиональная деятельность, используется адвокатом на основании договора аренды, то суммы начисленной налогоплательщиком по такому помещению амортизации или оплаченные по договору аренды платежи подле­жат учету в составе профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных рас­ходов. При этом суммы оплаченных счетов за междугородные и ме­ждународные телефонные переговоры, а также абонентской платы за телефон подлежат включению в состав расходов адвоката, если телефон, установленный в офисе адвоката, зарегистрирован на са­мого адвоката или предоставлен в пользование арендодателем в со­ответствии с договором аренды нежилого помещения, поскольку подразумевается, что телефонные переговоры носят служебный ха­рактер и имеют целью получение информации, необходимой для осуществления профессиональной деятельности адвоката, которая является источником дохода.

С 2007 года в обязанность адвоката вошло страхование риска сво­ей профессиональной имущественной ответственности. В соответст­вии со статьей 263 НК РФ расходы по обязательному страхованию включаются в целях налогообложения в состав прочих расходов в пределах утвержденных страховых тарифов (если данные тарифы утверждены) либо в размере фактических затрат. Добровольное страхование ответственности за причинение вреда, когда такое страхование является условием осуществления адвокатами деятель­ности в соответствии с международными обязательствами Россий­ской Федерации или общепринятыми международными требова­ниями, включается в целях налогообложения в состав прочих рас­ходов в размере фактических затрат.

Иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской дея­тельности, войдут в состав расходов, если они предусмотрены гла­вой 25 НК РФ, в частности:

• материальные расходы (ст. 254 НК РФ): приобретение ин­струментов, приспособлений, инвентаря, приборов, лабораторного оборудования, спецодежды и другого имущества, не являющихся амортизируемым имуществом;
  
• суммы начисленной амортизации (ст. 256 – 259 НК РФ);
  
• прочие расходы, связанные с производством и (или) реали­зацией (ст. 264 НК РФ);
  
• на содержание служебного транспорта и компенсацию за ис­пользование для служебных поездок личных легковых автомоби­лей в пределах норм;
  
• на информационные, консультационные и иные аналогич­ные услуги;
  
• плата нотариусу за нотариальное оформление в пределах та­рифов, утвержденных в установленном порядке;
  
• на канцелярские товары;
  
• на почтовые, телефонные, телеграфные и другие подобные услуги, расходы на оплату услуг связи, вычислительных центров и банков (в том числе услуги доступа в Интернет);
  
• на услуги по ведению бухучета, оказываемые сторонними организациями или предпринимателями;
  
• начисленные суммы налогов и сборов, за исключением пре­дусмотренных статьей 270 НК РФ.
  

Следует особо отметить, что в расходах, связанных с извлече­нием доходов, при исчислении Единого социального налога не учи­тывается налог на доходы, поскольку рассчитывается последним. И, соответственно, налоговая база по налогу на доходы уменьшает­ся на сумму ЕСН. Остальные налоги и сборы вычитаются из нало­гооблагаемой базы обоих налогов.

Налоговые льготы по Единому социальному налогу предусмот­рены подпунктом 3 п. 1 ст. 239 НК РФ. К примеру, от уплаты нало­га освобождаются адвокаты, являющиеся инвалидами I, II или III группы, в части доходов от их профессиональной деятельности в размере, не превышающем 100 тыс. руб. в течение налогового пе­риода.

В соответствии с пунктом 4 ст. 241 НК РФ адвокатами приме­няется пониженная регрессивная шкала ставок Единого социально­го налога с доходов от профессиональной деятельности. Если нало­гооблагаемая база (нарастающим итогом с начала года) менее 280 тыс. руб., то ставка налога – 8%, от 280 001 рубля до 600 000 руб­лей – 22 400 рублей + 3,6% с суммы, превышающей 280 000 рублей и т.д.

Как ранее было отмечено, расчет налоговой базы по подоходно­му налогу, подлежащему уплате адвокатом, учредившим адвокат­ский кабинет, практически идентичен расчету налоговой базы Еди­ного социального налога. Отличными, естественно, будут налого­вые льготы, ставка налога и то обстоятельство, что налоговая база налога на доходы уменьшается на сумму начисленного Единого со­циального налога.

Льготы по налогу на доходы налоговым законодательством пря­мо не предусмотрены, за исключением льгот, предоставленных до введения Налогового кодекса (ст. 233). К косвенным льготам мож­но отнести "освобождения" (ct. 217) и вычеты. Помимо профес­сионального вычета (расходов, связанных с извлечением доходов) адвокат вправе применить стандартные, социальные, имущественные вычеты, что позволит ему существенно снизить налогооблагаемую базу. Например, в соответствии с подпунктом 2 п. 1 ст. 218 НК РФ стандартный налоговый вычет в размере 500 руб. предос­тавляется ежемесячно инвалидам с детства, а также инвалидам I и II групп. К социальному налоговому вычету (подп. 2 п. 1 ст. 219) относится оплата за свое обучение в образовательных учреждениях (но не более 38 тыс. руб.). К имущественным налоговым вычетам (подп. 2 п. 1 ст. 220) – расходы адвокатов на новое строительство либо приобретение на территории России жилого дома или кварти­ры (к примеру, для личного пользования или под адвокатский ка­бинет). Особо следует отметить, что адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность в адвокатском кабинете, как нало­гоплательщики, не имеющие налогового агента, реализуют право на получение профессиональных налоговых вычетов путем подачи письменного заявления в налоговый орган одновременно с подачей налоговой декларации по окончании налогового периода.

Ставка налога на доходы для адвокатов – граждан Российской Федерации установлена в размере 13% (ст. 224 НК РФ).

Налоговым периодом как по Единому социальному налогу, так и по налогу на доходы признается календарный год. В отличие от адвокатов, учредивших иные формы адвокатских образований, ад­вокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуаль­но, обязаны самостоятельно определять налоговую базу по налогу на доходы физических лиц за истекший налоговый период, а также представлять в налоговый орган по месту своего учета, т.е. месту жительства, декларацию по налогу на доходы в срок не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом. Ис­численная в соответствии с декларацией общая сумма налога на до­ходы уплачивается по месту жительства адвоката в срок не позднее 15 июля года, следующего за истекшим налоговым периодом.

В случае появления в течение года доходов, полученных от осуществления индивидуальной адвокатской деятельности, адвокаты обязаны в 5-дневный срок по истечении месяца со дня появления таких доходов представить в налоговый орган декларацию на нало­гу на доходы с указанием суммы предполагаемого дохода в теку­щем налоговом периоде. Сумма предполагаемого дохода определя­ется адвокатами самостоятельно. Налоговые органы на основании той суммы, указанной в декларации по налогу на доходы, произ­водят исчисление сумм авансовых платежей.

Авансовые платежи уплачиваются адвокатами на основании налоговых уведомлений: за январь – июнь – не позднее 15 июля те­кущего года в размере половины годовой суммы авансовых платежей; за июль – сентябрь – не позднее 15 октября текущего года в размере одной четвертой годовой суммы авансовых платежей; за октябрь – декабрь – не позднее 15 января следующего года в раз­мере одной четвертой годовой суммы авансовых платежей. Общая сумма налога на доходы, подлежащая уплате в соответствующий бюджет, исчисляется адвокатами с учетом сумм авансовых плате­жей по налогу, фактически уплаченных в бюджет.

Возвращаясь к Единому социальному налогу, следует обратить внимание на то, что согласно статье 245 НК РФ индивидуальные предприниматели и адвокаты не исчисляют и не уплачивают Еди­ный социальный налог в части суммы налога, зачисляемой в Фонд социального страхования Российской Федерации. Постановлением Правительства Российской Федерации от 5 марта 2003 года № 144 ут­верждены Правила добровольной уплаты в Фонд социального страхования Российской Федерации отдельными категориями стра­хователей страховых взносов на обязательное социальное страхова­ние на случай временной нетрудоспособности и в связи с материн­ством (далее – Правила).

В соответствии с подпунктом "б" п. 1 разд. 1 Правил адвокаты, индивидуальные предприниматели, физические лица, не призна­ваемые индивидуальными предпринимателями (занимающиеся ча­стной практикой нотариусы, частные детективы, частные охранни­ки, иные лица, занимающиеся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой), добровольно вступившие в отношения по обязательному социальному страхова­нию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материн­ством, уплачивают за себя страховые взносы по тарифу в размере 3,5% налоговой базы, определяемой в соответствии с главой 24 час­ти второй Налогового кодекса РФ для соответствующих категорий плательщиков. Согласно пункту 3 разд. 1 Правил указанные стра­хователи представляют в региональные отделения Федеральной страховой службы РФ по месту жительства заявление о доброволь­ном вступлении в отношения по обязательному социальному стра­хованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с мате­ринством.

В пункте 10 разд. 3 Правил установлено, что страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной не­трудоспособности и в связи с материнством адвокатов и иных по­именованных лиц начисляются на полученные ими доходы исходя из порядка определения налоговой базы по Единому социальному налогу для соответствующих категорий плательщиков, установлен­ного главой 24 НК РФ.

Таким образом, учитывая, что действующим законодательством для адвокатов не предусмотрена обязанность по уплате в ФСС РФ страховых взносов на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, уплаченные ими в добровольном порядке суммы таких взносов не подлежат включению в состав их профес­сиональных налоговых вычетов, уменьшающих налоговую базу по налогу на доходы.

Пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемые адвокатам, которые добровольно уплачивают за себя страховые взносы в Федеральную страховую службу Российской Федерации, являются объектом обложения налогом на доходы в отличие от по­собий по беременности и родам, которые освобождены от налогооб­ложения. Это обусловлено тем, что в статье 217 НК РФ не преду­смотрено каких-либо исключений при освобождении доходов от на­логообложения в зависимости от источника уплаты страховых взносов на обязательное социальное страхование на случай времен­ной нетрудоспособности и в связи с материнством застрахованного лица или источника выплаты пособия по временной нетрудоспособ­ности застрахованному лицу.

В соответствии с Федеральным законом "Об обязательном пен­сионном страховании в Российской Федерации" адвокаты являют­ся одновременно как страхователями (ст. 6), так и застрахованны­ми лицами (ст. 7) по обязательному пенсионному страхованию. Ад­вокаты-страхователи обязаны уплачивать страховые взносы в бюджет Пенсионного фонда РФ в виде фиксированного платежа. Размер фиксированного платежа в расчете на месяц устанавливает­ся исходя из стоимости страхового года, ежегодно утверждаемой Правительством Российской Федерации. Минимальный размер фиксированного платежа на финансирование трудовой пенсии ус­танавливается в размере 150 руб. в месяц (100 руб. – на финанси­рование страховой части, 50 руб. – на финансирование накопи­тельной части).

Особо следует отметить то, что адвокаты, учредившие адвокат­ские кабинеты, с 1 января 2004 года будучи приравненными в налого­вом законодательстве к индивидуальным предпринимателям, впра­ве применять упрощенную систему налогообложения.

Для перехода на упрощенную систему необходимо подать заяв­ление по форме 26.2-1 в день получения в налоговом органе свиде­тельства и (или) уведомления о постановке на учет физического лица в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации. При получении данных документов по почте заявление нужно подать в течение трех дней со дня их поступления в отделение связи по месту жительства получателя.

В соответствии со статьей 346.12 главы 26.2 "Упрощенная сис­тема налогообложения" НК РФ налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в поряд­ке, установленном Кодексом, за исключением налогоплательщи­ков, перечисленных в пункте 3 данной статьи, которым право на применение упрощенной системы налогообложения не предостав­лено.

Согласно пункту 2 ст. 11 Кодекса (в редакции Федерального закона от 23 декабря 2003 года № 185-ФЗ) индивидуальными пред­принимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание то, что адвокаты, учредившие в установленном порядке адвокатские каби­неты, признаны с 1 января 2004 года индивидуальными предпринима­телями и не поименованы в статье 346.12 Кодекса, они вправе при­менять упрощенную систему налогообложения на общих основа­ниях.

В соответствии с пунктом 2 ст. 346.13 Кодекса вновь зарегист­рированные индивидуальные предприниматели, изъявившие жела­ние перейти на упрощенную систему налогообложения, вправе по­дать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложе­ния одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговых органах. В этом случае они вправе применять упрощен­ную систему налогообложения в текущем календарном году с мо­мента регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Вместе с тем положениями статей 83 – 85 Кодекса установлено, что постановка на учет адвокатов, учредивших адвокатские кабине­ты, осуществляется налоговым органом по месту их жительства на основании сведений, сообщаемых советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в течение пяти дней со дня их по­ступления. При этом налоговый орган в тот же срок выдает (на­правляет по почте) налогоплательщику свидетельство о постановке на учет физического лица в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации по форме № 09-2-2 и уведом­ление о постановке на учет физического лица в налоговом органе по месту жительства по форме № 09-2-3. Данные документы утверждены приказом Министерства налогов и сборов РФ от 3 марта 2004 года № БГ-3-09/178.

В связи с этим переход адвокатов, учредивших адвокатские ка­бинеты, в течение текущего календарного года на упрощенную сис­тему налогообложения не может быть осуществлен в порядке, пре­дусмотренном пунктом 2 ст. 346.13 Кодекса.

Вместе с тем в целях урегулирования этой правовой коллизии и обеспечения равных условий перехода на упрощенную систему на­логообложения согласно разъяснениям Министерства налогов и сборов РФ указанными налогоплательщиками до внесения соответ­ствующих изменений в действующее законодательство о налогах и сборах может быть применен следующий порядок перехода на дан­ный специальный налоговый режим.

Адвокаты, учредившие в текущем календарном году адвокат­ские кабинеты и изъявившие желание применять упрощенную сис­тему налогообложения, подают заявление о переходе на упрощен­ную систему налогообложения по форме 26.2-1, утвержденной при­казом Министерства налогов и сборов РФ от 19 сентября 2002 года № ВГ-3-22/495, в день получения в налоговом органе свидетельст­ва о постановке на учет физического лица в налоговом органе по месту жительства на территории Российской Федерации и (или) уведомления о постановке на учет физического лица в налоговом органе по месту жительства. При получении данных документов по почте указанное заявление нужно подать в течение трех дней со дня поступления почтового отправления в отделение связи по месту жи­тельства получателя.

В этом случае для данной категории налогоплательщиков датой начала применения упрощенной системы налогообложения призна­ется дата постановки на учет в налоговом органе в качестве адвока­та, учредившего адвокатский кабинет, указанная в уведомлении о постановке на учет.

В соответствии с пунктом 3 ст. 346.11 НК РФ применение упро­щенной системы налогообложения индивидуальными предприни­мателями предусматривает замену уплаты налога на доходы физи­ческих лиц (в отношении доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности), налога на имущество (в отно­шении имущества, используемого для осуществления предприни­мательской деятельности) и Единого социального налога с доходов, полученных от предпринимательской деятельности, а также вы­плат и иных вознаграждений, начисляемых ими в пользу физиче­ских лиц, уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяйственной деятельности за налоговый период.

Согласно пункту 2 ст. 1 Закона адвокатская деятельность не яв­ляется предпринимательской. Следовательно, доход, полученный от адвокатской деятельности адвокатским кабинетом, может быть расценен налоговыми органами как подлежащий налогообложению по общему режиму налогообложения как доход физического лица, так как не является доходом от осуществления предприниматель­ской деятельности.

По мнению налогового органа, применение упрощенной систе­мы налогообложения адвокатскими кабинетами не представляет никаких преимуществ по сравнению с общим режимом налогообло­жения (не освобождает от уплаты налогов, указанных в статье 346.11 НК РФ, а от уплаты НДС адвокаты, применяющие общий режим налогообложения, освобождены в силу подп. 14 п. 3 ст. 149 НК РФ) и, более того, несет обременение уплаты минимального единого налога.

Данная позиция представляется не совсем верной.

Законодатель, изменяя статью 11 НК РФ, не дополнил пункт 3 ст. 346.11 НК РФ положениями, позволяющими адвокатским каби­нетам в полной мере использовать преимущества упрощенной сис­темы налогообложения. Изменения статьи 11 НК РФ как раз на­правлены на то, чтобы адвокатские кабинеты могли воспользовать­ся такими преимуществами. Это также подтверждается системным анализом норм налогового законодательства.

Нормы налогового законодательства в налоговых правоотноше­ниях обладают приоритетом перед нормами других отраслей права (п. 3 ст. 11 НК РФ и п. 3 ст. 2 ГК РФ).

Положение пункта 2 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре о том, что адвокатская деятельность не является пред­принимательской, подтверждается нормой гражданского права и издано в целях регулирования исключительно гражданско-право­вых отношений.

Статья 11 НК РФ прямо указывает на то, что адвокаты, учре­дившие адвокатский кабинет, являются индивидуальными пред­принимателями. Следовательно, данные лица от своей профессио­нальной деятельности получают доход, который подлежит налого­обложению в порядке, предусмотренном для налогообложения дохода от предпринимательской деятельности.

Иное толкование статьи 11 и 346.11 НК РФ привело бы к дис­криминации прав адвокатов, учредивших адвокатский кабинет.

В отношении адвокатских образований в форме юридических лиц действует статья 346.15 НК РФ, согласно которой организации при определении объекта налогообложения учитывают доходы, предусмотренные статьями 249, 250 НК РФ. Указанные статьи не предусматривают никакой особенности налогообложения доходов от адвокатской деятельности юридических лиц по сравнению с до­ходами от иных видов деятельности (в том числе предприниматель­ской).

Подобное толкование налоговым органом статьи 346.11 НК РФ приводит к двойному налогообложению доходов адвокатов, учре­дивших адвокатский кабинет, налогом на доходы физических лиц и единым налогом, уплачиваемом при применении упрощенной сис­темы налогообложения. Это является нарушением подпункта 2 п. 1 ст. 39 НК РФ, который устанавливает, что каждый налог имеет са­мостоятельный объект, определяемый в соответствии с частью вто­рой НК РФ.

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что буквальное толкование положений пункта 3 ст. 346.11 НК РФ является нару­шением пункта 2 ст. 6, пункта 1 ст. 19 Конституции РФ, пункта 1 ст. 3, пункта 1 ст. 39 НК РФ.

Таким образом, в Налоговом кодексе РФ образовалось неустра­нимое противоречие статей 11 и 346.11. В силу пункта 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности ак­тов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу нало­гоплательщика .

Представляется, что для устранения вышеописанного противо­речия, пробелов в правоприменительной практике необходимо вне­сти изменения в статью 346.11 НК РФ в части отнесения к доходам от предпринимательской деятельности доходов, полученных от профессиональной деятельности адвокатов, учредивших адвокат­ский кабинет.

Следует иметь в виду, что в Правительстве решается вопрос о внесении законопроекта в Государственную Думу с целью исключе­ния из перечня лиц, имеющих право на упрощенную систему нало­гообложения адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты.

В качестве заключения хочется обратить внимание на то, что, несмотря на всю привлекательность адвокатского образования в форме адвокатского кабинета, работа в данном образовании содер­жит в себе гораздо больше рисков, чем деятельность в составе кол­лективного адвокатского образования, прежде всего с необходимо­стью непосредственной организации адвокатом (а зачастую и лич­ного ведения) бухгалтерского учета и отчетности, выполнения требований налогового законодательства как налогоплательщика налогового агента, в том числе и в связи с личной ответственностью адвоката за нарушение требований закона.