Дипломная работа

Вид материала

Диплом

Содержание Период с 1917 по 1922 год. Период с 1922 по 1939 год. Период с 1939 по 1962 год. Ук рсфср. Адвокатура России в 1980 – 2002 годы. Юридический статус адвокатских фирм

Подобный материал:

• Дипломная работа по истории, 400.74kb.
• Дипломная работа мгоу 2001 Арапов, 688.73kb.
• Методические указания по дипломному проектированию дипломная работа по учебной дисциплине, 620.15kb.
• Дипломная работа выполнена на тему: «Ресторанный комплекс при клубе знаменитых людей:, 638.16kb.
• Дипломная работа: выполнение и защита методические рекомендации, 248.83kb.
• Дипломная работа Антона Кондратова на тему «Интернет-коммуникации в деятельности предприятия, 1083.86kb.
• Итоги VII всероссийского конкурса «Лучшая студенческая дипломная работа в области маркетинга», 99.02kb.
• Выпускная квалификационная (дипломная) работа методические указания по подготовке,, 629.59kb.
• Дипломная Работа на тему Аспекты взаимодействия категорий Языковая одушевленность неодушевленность, 908.09kb.
• Дипломная работа тема: Анализ удовлетворенности потребителей на рынке стоматологических, 187.27kb.

Адвокатуры России в 1917 – 1980 годы. 22 ноября 1917 года Декретом № 1 пришедшее к власти прави­тельство В.И. Ленина (Ульянова) упразднило институты част­ной и присяжной адвокатуры, без какой-либо замены. В соот­ветствии с терминологией, употреблявшейся в этот период вре­мени, в роли защитников по уголовным делам или поверенным по гражданским мог выступить любой человек, пользовавшийся гражданскими правами. Таким образом, адвокатура стала сво­бодной профессией, как и была до судебной реформы 1864 года.¹

Период с 1917 по 1980 годы, т.е. развитие советской адвока­туры условно можно разделить на следующие этапы: с 1917 по 1922 год; с 1922 по 1939 год; с 1939 по 1962 год; с 1962 по 1980 год; с 1980 по 2002 год.

Период с 1917 по 1922 год. Условно данный период именуется переходным от старого строя к новому в условиях Гражданской войны, бушевавшей в России.

Первой попыткой воссоздать адвокатуру была Инструкция о революционных трибуналах от 19 ноября 1917 года. В соответ­ствии с этой инструкцией при революционных трибуналах должны были быть созданы коллегии защитников, куда при­нимали лиц по рекомендации местных советов. Декрет № 2 "О суде" от 15 февраля 1918 года гласил, что при Советах рабочих, солдатских и крестьянских депутатов создавались коллегии правозаступников, т.е. лиц, посвящающих себя правозаступничеству как в форме общественного обвинения, так и обще­ственной защиты.² В эти коллегии могли вступать лица, изби­раемые и отзываемые Советами рабочих, солдатских и крес­тьянских депутатов.

По Положению о народном суде РСФСР от 30 ноября 1918 года стали учреждаться коллегии защитников, обвините­лей и представителей сторон в гражданском процессе. Они создавались, как указывалось в Положении, "для со­действия суду в деле наиболее полного освещения всех обстоя­тельств, касающихся обвиняемого или интересов сторон, уча­ствующих в гражданском процессе".¹ Так же, как и коллегии правозаступников, они учреждались при Советах рабочих и крестьянских депутатов. Этот законодательный акт уже содер­жал отдельные положения, касающиеся новой организации су­дебной защиты, обвинения и представительства, соответство­вавшей духу времени.

Члены коллегии избирались Советами рабочих, солдатских и крестьянских депутатов и были должностными лицами, полу­чавшими содержание в размере оклада, устанавливаемого для народных судей. При этом плата за участие в процессах членов коллегии определялась и взималась с обвиняемых и сторон су­дом и зачислялась в доход Республики по смете Народного ко­миссариата юстиции.

Таким образом, адвокатура была фактически инструментом нового государства, и ни о какой самостоятельности и речи быть не могло. Но даже в таком усеченном виде она не устраивала но­вую власть, так как по пути своей не подходила для тоталитарного государства.

11 мая 1920 года Совнарком издал постановление "О регистра­ции лиц с высшим юридическим образованием". Эти лица в трехдневный срок с момента опубликования постановления должны были зарегистрироваться в отделах по учету и распре­делению рабочей силы местных советов и их должны были в по­рядке отбывания трудовой повинности направлять в учрежде­ния, нуждающиеся в юристах. В случае отказа от регистрации, они объявлялись дезертирами и подлежали суду.

21 октября 1920 года ВЦИК принял дополнение к Положению о народном суде РСФСР, которым коллегии правозащитников были упразднены.

Период с 1922 по 1939 год. В ходе заседаний 25 – 26 мая 1922 года Всесоюзный централь­ный исполнительный комитет принял Положение об адвока­туре, определившее общие черты корпорации и функции кол­легий защитников. 5 июля 1922 года было принято Положение о коллегии защитников.

В соответствии с данным положением коллегии защитников создавались в каждой губернии при губернских судах. Колле­гия защитников являлась общественной организацией. В ее состав не включались лица, работавшие в государственных учреждениях и предприятиях, за исключением занимавших выборные должности, а также профессоров и преподавателей высших учебных заведений. Положение не устанавливало об­разовательного ценза для вступления в коллегии адвокатов.

Руководство коллегией должно было осуществляться пре­зидиумом, избираемым общим собранием. Президиум имел широкий круг полномочий по приему и исключению членов коллегии, рассмотрению дисциплинарных дел, организации юридических консультаций.

Надзор за деятельностью коллегии осуществлялся судами, прокуратурой и исполкомами местных советов. Члены колле­гий сначала избирались исполкомами, а затем утверждались президиумами. Стенограммы заседаний коллегий передавались в губернский суд и копия – в прокуратуру.

7 июня 1923 года Постановлением ВЦИК Положение о колле­гии защитников было внесено в Положение о судоустройстве в начале отдельной главой.

20 июня 1928 года решением НКЮ РСФСР губернским и окружным судам было дано право устанавливать предельное число членов коллегий защитников.

В 1927 году решением центральных партийных органов адво­катам членам ВКП(б) запрещалась частная практика. Долго шел спор, можно ли адвокатам заниматься частной практикой. В проектах Положения об адвокатуре 1934 года и 1937 года это то разрешалось, то не разрешалось, и частная практика рассматри­валась как альтернатива деятельности адвокатов в коллегиях. Период закончился принятием 16 августа 1939 года Положения об адвокатуре СССР.¹

Период с 1939 по 1962 год. В соответствии с Положением об адвокатуре в СССР от 16 августа 1939 года для оказания юридической помощи населению в краях, областях, автономных республиках и союзных респу­бликах, не имеющих областного деления, образовывались об­ластные, краевые и республиканские коллегии адвокатов.

Организация коллегии адвокатов и общее руководство их де­ятельностью осуществлялось Народным комиссариатом юсти­ции СССР через народные комиссариаты юстиции союзных и автономных республик и управления НКЮ союзных республик при областных и краевых советах депутатов трудящихся.

Юридическая помощь населению оказывалась путем:

а) дачи юридических консультаций (советов, справок, разъ­яснений и т.п.);

б) составления заявлений, жалоб и других документов по просьбе граждан, учреждений, организаций и предприятий;

в) участия адвокатов в судебных процессах в качестве защит­ников обвиняемых, представителей интересов ответчиков, ист­цов и других заинтересованных лиц.

Коллегиям были даны права юридических лиц. В соответствии с новым законом членами коллегии адвока­тов могли быть лица:

а) имеющие высшее юридическое образование;

б) окончившие юридические школы при наличии стажа практической работы в судебных, прокурорских и иных орга­нах юстиции не менее одного года;

в) не имеющие юридического образования, но проработав­шие не менее трех лет в качестве судей, прокуроров, следовате­лей и юрисконсультов.

Кроме этого, заниматься адвокатской деятельностью могли лица, не состоявшие в коллегии адвокатов. Однако они допускались к занятию адвокатской деятельностью с разрешения народного комиссара юстиции союзной республики в порядке, определяемом инструкцией НКЮ СССР.

Не могут стать членами коллегии адвокатов лица ранее су­димые, лишенные избирательных прав, находящиеся под след­ствием и судом.

Исключение из коллегии адвокатов также производилось президиумом коллегии адвокатов. Основанием к исключению могло быть:

а) совершение преступления, установленного приговором суда;

б) совершение проступков, порочащих звание советского ад­воката;

в) нарушение правил внутреннего распорядка коллегии ад­вокатов.

Решение президиума коллегии адвокатов об отказе в при­еме в ее члены или об исключении из коллегии адвокатов могло быть обжаловано народному комиссару юстиции соответствую­щей союзной или автономной республики.

Решение народного комиссара юстиции автономной респу­блики могло быть обжаловано народному комиссару юстиции соответствующей союзной республики, а решение народного ко­миссара юстиции союзной республики – народному комиссару юстиции СССР, решение которого являлось окончательным.

Народному комиссару юстиции СССР и народному комис­сару юстиции союзной республики принадлежало право отвода принятых в коллегию адвокатов.

Прием в адвокатуру находился под постоянным контролем властей и постоянно усиливался. 22 апреля 1941 года издан при­каз № 63 Народного комиссариата юстиции "О контроле за приемом в адвокатуру СССР". Подобные приказы издавались неоднократно. Особенно следили за политической подготовлен­ностью адвокатов.

Дисциплинарная ответственность адвокатов полностью находилась под контролем НКЮ СССР. 11 апреля 1940 года была утверждена инструкция о порядке рассмотрения дисци­плинарных дел членов коллегий адвокатов.¹ Приказ № 70 от 8 мая 1941 года определил порядок наложения дисциплин пар­тийных взысканий.

Положение об адвокатуре в СССР 1939 года действовало до 1962 года, т.е. более 20 лет. Но в этот период существовали зна­чительные изъятия из нормального судопроизводства.

Во-первых, это период репрессий. 1 декабря 1934 года было принято постановление ЦИК СССР, установившее особый порядок судопроизводства по делам о тер­рористических организациях и террористических актах. 14 сен­тября 1937 года новым Постановлением ЦИК СССР был определен особый порядок судопроизводства по делам о контрреволюцион­ном вредительстве и диверсиях. Этим постановлением адвокаты не допускались к участию в процессах.

Во-вторых, Великая Отечественная война 1941 – 1945 годы положила свой отпечаток на работу адвокатов. Так в соответ­ствии с Положением от 22 июня 1941 года всем военным трибуна­лам было предоставлено право рассмотрения дел по истечении 24 часов после вручения обвиняемому обвинительного заклю­чения. Президиумы коллегий адвокатов и юридические кон­сультации согласно Письму НКЮ СССР № 16-А от 25 декабря 1941 года должны были выделять адвокатов при условии получе­ния от суда извещения накануне дня слушания дела.

Количество адвокатов уменьшилось в связи с их уходом в ряды армии на фронт.

Одной из важных задач для коллегий адвокатов в период военного времени было оказание юридической помощи военно­служащим, членам их семей и инвалидам Великой Отечествен­ной войны. Юридическая помощь этим лицам по определенным категориям дел оказывалась бесплатно. Наркомат юстиции СССР Письмом от 6 марта 1943 года обязал президиумы коллегий для оказания такой помощи выделять наиболее квалифициро­ванных адвокатов.

После смерти В.И. Сталина и окончания периода репрес­сий с наступлением Хрущевской оттепели стала несколько ме­няться позиция законодателя по отношению к законам, дис­криминирующим права адвокатов как участников уголовного процесса. Так, Указом Президиума Верховного Совета СССР от 19 апреля 1956 года были отменены: Постановление Президиума ЦИК СССР от 1 декабря 1934 года о порядке ведения дел о под­готовке или совершении террористических актов и Постанов­ления ЦИК СССР от 1 декабря 1934 года и от 14 сентября 1937 года о внесении изменений в действующие уголовно-процессуаль­ные кодексы союзных республик, которыми устанавливался исключительный порядок расследования и судебного рассмо­трения дел о преступлениях, предусмотренных статьями 58⁷, 58⁸,58⁹ УК РСФСР.

Адвокатура стала изменяться и был необходим новый закон об адвокатуре.

Период с 1962 по 1980 год. В соответствии с принятым в СССР законом о судоустрой­стве коллегии адвокатов должны были действовать на основа­нии положений, утвержденных Верховными советами союзных республик. Положение об адвокатуре РСФСР было утверждено Законом РСФСР от 25 июля 1962 года.

В соответствии со ст. 1 Положения коллегии адвокатов опре­делялись как добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.¹ Республиканские (в автономных республиках), краевые, областные и городские (в городах Мо­скве и Ленинграде) коллегии адвокатов создавались в целях осуществления защиты на предварительном следствии и на суде, представительства по гражданским делам в суде и арби­траже, а также для оказания иной юридической помощи граж­данам, предприятиям, учреждениям, организациям и колхозам в РСФСР.

Адвокатской деятельностью могли заниматься только лица, состоящие членами коллегий адвокатов.

Организация, руководство и контроль за деятельностью коллегий адвокатов осуществлялись Советами Министров ав­тономных республик, исполнительными комитетами краевых, областных, Московского и Ленинградского городских Советов Депутатов трудящихся. Общее руководство коллегиями адвокатов в РСФСР и контроль за их деятельностью осуществлялся Министерством юстиции РСФСР.

Размер платы, взимаемой за оказание юридической помощи, а также порядок оказания платной юридической помощи опре­делялся инструкцией Министерства юстиции РСФСР, утверж­денной Советом Министров РСФСР.

Постановлением Совета Министров РСФСР от 14 февраля 1966 года № 155⁹ была утверждена Инструкция о порядке оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, совхозам, колхозам и другим организациям.

Произошли изменения в требованиях, предъявляемых к пре­тендентам в адвокаты. В соответствии со ст. 9 Положения чле­нами коллегии адвокатов могли быть граждане СССР, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по специально­сти юриста не менее двух лет. В виде исключения с разрешения Совета Министров автономной республики, исполнительного комитета краевого, областного, Московского, Ленинградского городского Совета депутатов трудящихся в члены коллегии могли приниматься лица, не имевшие высшего юридического образования, при наличии стажа работы по специальности юри­ста не менее 5 лет.

Государство продолжало осуществлять контроль за посту­павшими в коллегии. О каждом приеме в члены коллегии ад­вокатов президиум коллегии был обязан в семидневный срок до­водить до сведения Совета Министров автономном республики, исполнительного комитета краевого, областного Московского, Ленинградского городского Совета депутатов трудящихся.

Совет Министров автономной республики, исполнительный комитет краевого, областного, Московского, Ленинградского городского Совета депутатов трудящихся в течение месяца со дня сообщения о приеме нового члена в коллегию адвокатов был вправе отчислить вновь принятого.

Государство контролировало адвокатуру по ключевым во­просам.¹ Во всем остальном коллегии были самоуправляемыми организациями. Адвокатура вместе со всей страной продолжала совершенствоваться.

XXIII съезд КПСС и сентябрьский (1965 год) Пленум ЦК КПСС провозгласили курс на совершенствование экономических от­ношений. В связи с этим важность роли юристов в управлении народным хозяйством стала признаваться более открыто. В декабре 1970 года ЦК КПСС и Совет Министров СССР издали со­вместное постановление "Об улучшении правовой работы в на­родном хозяйстве". Адвокатура несла значительную нагрузку в правовом обслуживании предприятий, учреждений, органи­заций, совхозов и колхозов, в которых отсутствовала юридиче­ская служба.

Наряду с участием в судах по рассмотрению уголовных и гражданских дел адвокаты вели консультационную работу.

Конституция СССР 1977 года включала статью, в которой го­ворилось об адвокатуре (ст. 161). 30 ноября 1979 года был принят Закон СССР об адвокатуре.

Адвокатура России в 1980 – 2002 годы. 20 ноября 1980 года, на основе данного Закона было принято Положение об адвокатуре РСФСР.

Новое положение усовершенствовало положение от 1962 года, но, в общем, организационно его повторяло и существовало как до 1991 года, т.е. до распада СССР, а после распада СССР суще­ствовало в новой суверенной России еще 10 лет в период ста­новления российской государственности на принципах демо­кратии и признания прав человека приоритетными задачами государства.

Войдя в новую Россию с Положением об адвокатуре 1980 года, на разных этапах идущей в настоящее время правовой реформы, это положение хотели заменить новым законом об адвокатуре, но получилось это только в 2002 году, так как российское общество вышло на новый этап развития в области экономики и права.

Работали два фактора. Первый состоял в том, что в Положе­нии об адвокатуре 1980 года его создатели, зная, что оно реально в условиях социалистического строя (варианта СССР) невыпол­нимо, включили в него пункты, основанные на международном праве, действующем и по настоящее время, и когда идеологиче­ские "шоры" были отброшены. Положение реально заработало и вполне удовлетворяло общество. А второй фактор состоял в том, что поменявшаяся власть и сама толком не понимала, кто она есть и что ей вообще нужно. Тем более, что страна стала жить по принципу "Что не запрещено, то можно" и поэтому на определенном этапе развития Положение 1980 года и удовлетво­ряло общество, так как сами адвокаты в работе коллегий основы­вались больше на Конституцию 1993 года как на базу своего кор­поративного законодательства.¹

В соответствии с Положением об адвокатуре 1980 года, колле­гия адвокатов является добровольным объединением лиц, за­нимающихся адвокатской деятельностью.

В субъекте Федерации может быть одна или несколько кол­легий, могли образовываться межтерриториальные коллегии. До 1991 года в каждом субъекте существовала одна коллегия. Создание новых коллегий было обусловлено ростом потреб­ностей страны об адвокатах, а коллегии, существовавшие до 1991 года, были достаточно закрытыми и не смогли быстро пере­строиться. В дальнейшем права и обязанности как старых, так и новых коллегий были уравнены и напряженность в отноше­ниях между коллегиями, а также в отношениях с органами государственной власти была устранена к 2001 году.

Конкуренция между коллегиями также стала не возможна, так как адвокатские объединения – не коммерческие организа­ции, а правовая культура адвокатов требовала отрицательного отношения к проявлениям некорректности, бестактности, к по­гоне за клиентами и т.п.

Безотносительно ко времени создания коллегий сама при­рода деятельности фактически привела адвокатские объедине­ния к единой цели: обеспечения конституционного права граж­дан на получение квалифицированной юридической помощи и защиты, т.е. адвокатура становится реальным инструментом гражданского общества.

Высшим органом коллегии адвокатов является общее собра­ние (конференция) членов коллегии, ее исполнительным орга­ном – президиум, а контрольно-ревизионным органом – ре­визионная комиссия.

Структурно коллегия состояла из юридических консуль­таций, которые возглавлялись заведующими. Консультации создавались по согласованию с органами юстиции и местной администрацией. Одновременно в коллегиях создавались адво­катские специализированные бюро на правах консультаций.¹

Вместе с тем, на новом этапе развития правовой реформы считаться с Положением 1980 года стало невозможно, и был принят новый Фе­деральный закон РФ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Идущая в России правовая реформа, обобщив опыт развития юридического образования, учла его в новом Законе РФ "Об адво­катской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Новый закон объединил адвокатов в единое сообщество, что, безусловно, придает адвокатской деятельности уверенность, большую целеустремленность в защите прав граждан и орга­низаций, а также защиту самих адвокатов от государственных структур в случае нарушения ими закона. Кроме того, он установил новую организацию адвокатского сообщества в России, а старым структурам (кол­легии, консультации) придал совершенно иное значение. По мнению Совет­ника Президента РФ В.Ф. Яковлева, "профессионально подготов­лен и обеспечивает необходимый баланс интересов общества и чело­века, адвоката и клиента".²

2. ЮРИДИЧЕСКИЙ СТАТУС АДВОКАТСКИХ ФИРМ
   

Гражданский кодекс РФ, другие федеральные законы исполь­зуют такие понятия, как "организационно-правовая форма", "фор­ма", "вид" юридического лица (организации), образования. Одна­ко в действующем законодательстве не раскрывается содержание используемых понятий. Более того, в ряде законов термины "орга­низационно-правовая форма", "форма" используются в разных смыслах, что создает на практике определенные трудности.

Чаще всего термин "организационно-правовая форма" исполь­зуется в отношении юридических лиц. Так, в пункте 2 ст. 50 ГК РФ говорится о том, что юридические лица, являющиеся коммерчески­ми организациями, могут создаваться в форме хозяйственных това­риществ и обществ, производственных кооперативов, государствен­ных и муниципальных предприятий. Указанный перечень органи­зационно-правовых форм коммерческих организаций (в отличие от соответствующего перечня форм некоммерческих организаций) но­сит исчерпывающий характер. Формами некоммерческих организа­ций являются, в частности: потребительские кооперативы, общест­венные или религиозные организации (объединения), финансируе­мые собственником учреждения, благотворительные фонды, а также другие формы, предусмотренные федеральным законом (п. 3 ст. 50 ГК РФ). В качестве примера сошлемся на правило пункта 1 ст. 2 Федерального закона РФ от 12 января 1996 года № 7-ФЗ "О неком­мерческих организациях", в соответствии с которым некоммерче­ской является организация, не имеющая извлечение прибыли в ка­честве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками (далее – Закон о некоммерческих органи­зациях).¹ Некоммерческие орга­низации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, уч­реждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.

В учебной и научной литературе отсутствует единство мнений среди ученых по вопросу об определении понятия "организацион­но-правовая форма". Так, B.C. Мартемьянов считает, что под организационно-правовой формой предприятия надлежит понимать со­вокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенности взаимодействия собственников, предпринимателей и трудового коллектива пред­приятия, их ответственность друг перед другом и своими конкурен­тами.² По мнению К.Ю. Тотьева, организационно-правовая форма оформляет и закрепляет самостоятельность предприятия при осу­ществлении им хозяйственной деятельности.³ Как видно, термин "организационно-правовая форма" рассматривается в основном с позиции предпринимательского права.

Вместе с тем термин "организационно-правовая форма" имеет более широкое применение. В экономической литературе нередко используется такое словосочетание, как "организационно-правовая форма предпринимательства". С точки зрения формы различают: коллективное и индивидуальное предпринимательство. Коллектив­ное предпринимательство осуществляется организациями со стату­сом юридического лица и без него (статуса). Индивидуальная фор­ма предпринимательства есть предпринимательская деятельность граждан, осуществляемая без образования юридического лица.

Применительно к адвокатской деятельности понятие "организа­ционно-правовая форма" охватывает как адвокатские образования со статусом юридического лица (адвокатское бюро, коллегия адво­катов, юридическая консультация), так и без такого статуса (адво­катский кабинет).

Автор считает, что понятие "организационно-правовая форма" есть классификационный критерий. В свою очередь, любая класси­фикация тех или иных объектов представляет собой последователь­ное их распределение по категориям с соблюдением общих правил систематики на всех уровнях. В классификаторе независимо от то­го, в какой области науки или практики он применяется, надо различать четыре основных элемента: объект и цели классификации, классификационные признаки и единицы.¹

В нашем случае адвокатское образование – объект классифи­кации. Что касается цели, то они могут быть самыми разнообразны­ми (например, учебными, научными и др.). С позиции правовой действительности представляется практически полезной лишь та классификация адвокатского образования, которая имеет непосред­ственный выход на действующее законодательство.

В соответствии с пунктом 1 ст. 20 Закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре формами адвокатских образований являют­ся: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Следовательно, названный Закон дает закрытый перечень форм адвокатский образований. Это означает, что создание и осуществление адвокатской деятельности в иных формах не допускается. Резонно возникает вопрос: имеет ли в дан­ном случае ограничение правоспособности адвоката в выборе форм адвокатского образования? Автор считает, что нет. Норма Закона об адвокатской деятельности адвокатуре, предписывающая создание адвокатского образования в строго установленных формах, не на­правлена на ограничение правоспособности адвокатов.

Здесь наблюдается иная ситуация: в силу положений Закона само право в своем содержании является ограниченным. Примером могут служить право хозяйственного ведения (ст. 295 ГК РФ) и в особенности право оперативного управления (ст. 296 ГК РФ), осу­ществление которых ограничено определенными рамками и, кроме того, требует согласия собственника соответствующего имущества.² Подобное наблюдается в случае установления ограниченного круга организационно-правовых форм кредитных банковских организа­ций.

Любую форму адвокатского образования адвокат вправе само­стоятельно выбрать для работы. И не только. По своему усмотре­нию адвокат выбирает место осуществления профессиональной дея­тельности, коллег по объединению, а также свободен в изменении своего членства в адвокатском образовании, другой формы адво­катского образования.¹ Эти и другие права адвоката основаны на положениях Конституции РФ. Так, в силу статьи 30 Конституции РФ каждый имеет право на объединение. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыва­нию в нем.²

Автор считает, что свобода осуществления адвокатской деятельно­сти – основной принцип правового регулирования отношений в сфере адвокатской деятельности, состоящий из нескольких само­стоятельных принципов. К их числу относятся: свобода выбора рода деятельности или занятий (ст. 37 Конституции РФ); свобода объединения для профессиональной деятельности (ст. 30 Консти­туции РФ); свобода иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (ст. 35 Конституции РФ); свобода договора – заключать гражданско-правовые и иные сделки (ч. 2 ст. 35, ст. 74, ч. 4 ст. 75 Конституции РФ).³

Однако приходится констатировать, что в Законе об адвокат­ской деятельности основные принципы осуществления адвокатской деятельности не получили легального закрепления.

Будучи субъектом профессиональной деятельности, адвокат­ские образования можно условно подразделить на коллективные и индивидуальные. Например, адвокатский кабинет состоит из одно­го адвоката, в состав же иных адвокатских образований должно входить не менее двух адвокатов. Законом об адвокатской деятель­ности не установлена предельная численность этих коллективных образований; она определяется учредителями соответствующего об­разования или решением адвокатской палаты.

Об избранной форме адвокатского образования и месте осуще­ствления профессиональной деятельности адвокат обязан уведо­мить совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации (п. 2 ст. 20 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Пунктом б ст. 15 Закона сформулировано правило, согласно кото­рому адвокат должен совершить указанные действия в течение шес­ти месяцев со дня получения статуса адвоката либо внесения сведе­ний об адвокате в региональный реестр после изменения им членст­ва в адвокатской палате, либо возобновления статуса адвоката. Несоблюдение адвокатом установленного порядка и срока есть ос­нование для прекращения статуса адвоката (ст. 17 Закона). Такого рода прекращение членства можно рассматривать в качестве орга­низационной санкции за правонарушение.

Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре устанавливает некоторые ограничения свободы осуществления адвокатской дея­тельности. Так, в силу пункта 4 ст. 15 Закона адвокат вправе осу­ществлять свою деятельность только в одном адвокатском образо­вании. Другой пример ограничений связан с деятельностью юриди­ческих консультаций. В соответствии с пунктом 1 ст. 24 Закона адвокатская палата по представлению органа государственной вла­сти субъекта Российской Федерации учреждает юридическую кон­сультацию. При этом воля самих адвокатов не принимается во вни­мание. Более того, в юридических консультациях могут работать только адвокаты, направляемые советом адвокатской палаты для работы в консультацию (п. 3 ст. 31 Закона). Адвокат может отка­заться от направления его в юридическую консультацию и выбрать иную форму осуществления адвокатской деятельности.¹ Закон об адвокатской деятельности не предусматривает каких-либо право­вых последствий в случае такого отказа и не называет уважитель­ные причины отказа.

Общие вопросы создания адвокатского образования сводятся к следующему. Во-первых, как правило, адвокатское образование учреждается по решению учредителей (учредителя) – адвокатов (за исключением, юридической консультации). Коллегия адвока­тов учреждается на основании учредительного договора, адвокат­ское бюро – на основании партнерского договора и учредительно­го договора, юридическая консультация учреждается адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта Российской Федерации. Во-вторых, с учетом статуса адвокатского образования (коллективное или индивидуальное, со статусом юри­дического лица или без такового) применяется разный порядок их создания. Так, вопросы создания (равно реорганизации и ликвида­ции) юридической консультации регулируются Гражданским ко­дексом РФ, Законом о некоммерческих организациях (п. 3 ст. 24 Закона). В аналогичном порядке учреждается также адвокатское бюро и коллегия адвокатов (п. 18 ст. 22 Закона). Однако во всех случаях применяются особенности создания того или иного адво­катского образования, предусмотренные Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Закон об адвокатской деятельности по-новому решает и вопро­сы собственности адвокатских образований. Так, коллегия адвока­тов (равно адвокатское бюро) как некоммерческая организация об­ладает имуществом на праве частной собственности. Некоторые авторы полагают, что собственность можно подразделить на две большие груп­пы: частную и публичную. Публичная представляет собой государственную (федеральную и собственность субъектов Федерации) и муниципальную собст­венность. Категория "частная собственность" охватывает все остальные формы собственности. С этих позиций собственность не только физических лиц и боль­шинства организационно-правовых форм коммерческих организаций, но и соб­ственность общественных и религиозных организаций (объединений), напри­мер, является частной.²

Имущество юридической консультации, созданной в форме учреждения, закре­пляется за ним на праве оперативного управления (п. 1 ст. 9 Закона о некоммерческих организациях). Имущество адвокатского кабине­та принадлежит адвокату, учредившему кабинет (если иное не сле­дует из закона и/или договора). В силу пункта 6 ст. 21 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокат вправе использо­вать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам семьи на праве собственности, с согласия последних. Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору социального найма, могут использо­ваться адвокатом для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совмест­но с адвокатом.

Итак, надо различать такие понятия, как "организационная форма адвокатского образования" и "форма собственности адво­катского образования".

Некоторые адвокатские образования (коллегия адвокатов, ад­вокатское бюро) могут открывать филиалы на территории Россий­ской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государ­ства. Филиал адвокатского образования, являясь структурным подразделением юридического лица, обладает следующей совокуп­ностью признаков: а) территориальная обособленность; б) организационная обособленность; в) относительная имущественная обо­собленность.¹ При этом адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. Однако сведения об адвокатах вносятся в региональный реестр того субъек­та РФ, на территории которого открыт филиал. В свою очередь, сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр субъекта РФ, на территории кото­рого учреждена коллегия адвокатов (п. 10 ст. 22 Закона об адвокат­ской деятельности и адвокатуре).

По мнению авторов комментария к Закону об адвокатской дея­тельности и адвокатуре, рассматриваемая норма Закона зафиксировала важный исторический компромисс по вопросу, вызывавше­му, пожалуй, самые острые споры в среде адвокатуры за период, предшествовавший принятию комментируемого Закона: возможно­сти адвокатских образований из одних субъектов Российской Феде­рации открывать филиалы на территории других субъектов Рос­сийской Федерации. Законодатель ответил на данный вопрос поло­жительно, введя при этом важное правило (п. 1 ст. 22 Закона). Далее, в комментариях пункта 1 ст. 22 Закона отмечается, что та­кая позиция законодателя является важной предпосылкой созда­ния в обозримом будущем так называемых адвокатских сетей – ад­вокатских образований, оказывающих юридическую помощь дове­рителю на всей территории Российской Федерации как единого экономического и правового пространства. Как говорится, пожи­вем – увидим. Сама же идея интересна и заслуживает внимания.

Подводя итоги вышесказанному, можно сформулировать сле­дующие выводы.

1. Будучи некоммерческими организациями, та­кие адвокатские образования, как адвокатское бюро, коллегия ад­вокатов, юридическая консультация, являются субъектами граж­данского права со специальной правоспособностью (ст. 48, 49 ГК РФ).

2. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, а потому он не есть субъект гражданского права. Субъектом граж­данского (и не только) права признается адвокат, принявший ре­шение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. Поскольку адвокатская деятельность не относится к предприни­мательской (п. 2 ст. 1 Закона), статус такого адвоката нельзя при­равнять к статусу индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ). Однако с точки зрения Налогового кодекса РФ (п. 2 ст. 11) под индивидуальными предпринимателями понимаются ли­ца, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляю­щие предпринимательскую деятельность без образования юридиче­ского лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие ад­вокатские кабинеты. Таким образом, Налоговый кодекс РФ дает собственное определение понятия "индивидуальный предприниматель", которое по своему содержанию несколько шире понятия, сформулированного в гражданском законодательстве.¹

3. В силу пункта 2 ст. 48 ГК РФ между юридической консультацией и учре­дившей ее адвокатской палатой возникают вещно-правовые отноше­ния, так как юридическая консультация признается некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. В свою очередь, уч­реждением является организация, созданная собственником (в на­шем случае – адвокатской палатой) для осуществления функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (п. 1 ст. 120 ГК РФ). Что касается адвокатского бюро, коллегии адвокатов, то между ними и их учредителями (адвоката­ми) возникают обязательственные права. Пункт 2 ст. 48 ГК РФ следует дополнить некоммерческими партнерствами (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях).²

4. По общему правилу (п. 3 ст. 56 ГК РФ) учредитель юридического лица или собственник его иму­щества не отвечают по обязательствам юридического лица (читай: адвокатского образования), а юридическое лицо не отвечает по обя­зательствам учредителя (в нашем случае – адвоката) или собствен­ника, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом либо учредительными документами юридического лица. Применительно к юридической коллегии действует норма пункта 2 ст. 120 ГК РФ, согласно которой учреждение отвечает по своим обязательствам на­ходящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник соответствующего имущества, т.е. адвокатская палата субъекта Российской Федерации. 5. Коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация являются субъектами налогового права. В частности, указанные адвокатские образования выступают в качестве налоговых агентов; они исчисля­ют, удерживают и уплачивают налог с доходов адвоката (ст. 226 НК РФ). Общие положения о налоговых агентах закреплены в ста­тье 24 НК РФ. Налоговые агенты имеют те же права, что и налого­плательщики, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ (п. 2 ст. 24).


ГЛАВА 2