Geum.ru

Отчет о научно-исследовательской работе «разработка концепции развития корпоративного законодательства и корпоративного управления»

Вид материалаОтчет
3.4.2. Сделки с заинтересованностью
Подобный материал:
1   ...   11   12   13   14   15   16   17   18   ...   26

3.4.2. Сделки с заинтересованностью


При рассмотрении заинтересованных сделок, следует отметить, что вводится новый акцент в понимании подобного рода сделок. В данном случае законодатель также преследует аналогичную цель: предотвратить непредвиденную утрату контроля над хозяйственным обществом как корпорацией. Однако здесь привносится новый элемент - появляются лица, способные так или иначе влиять на принятие решений такой корпорацией. В связи с этим законодатель вводит более жесткие требования к порядку совершения такого рода сделок. Такие ограничения проявляются в следующем. Во-первых, в сравнении с крупными сделками, законодатель указывает, что любая сделка, связанная с отчуждением имущества, может подпадать под режим сделок с заинтересованностью при наличии тех обстоятельств, которые указаны в ФЗ об АО. Во-вторых, в случае, если стоимость отчуждаемого имущества по заинтересованной сделке превышает два процента, законодатель устанавливает еще более жесткие требования к порядку совершения такой сделки, а именно, предусматривает, что решение об одобрении такой сделки должно приниматься общим собранием акционеров, где заинтересованные акционеры не участвуют в голосовании при одобрении сделки.

В соответствии с Законом об АО под понятие сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, априори подпадают все сделки, заключенные лицами, признанными заинтересованными (причем законодатель отдельно подчеркивает: заем, кредит, залог, поручительство), за исключением сделок в обществах, состоящих из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа; сделок, в совершении которых заинтересованы все акционеры; при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом дополнительных акций (ст. 40 и 41 Закона об АО); сделок, связанных с приобретением и выкупом обществом размещенных акций (ст. 72, 75 и 76 Закона об АО); сделок при реорганизации общества в форме слияния (присоединения), если другому обществу принадлежит более трех четвертей всех голосующих акций реорганизуемого общества (ст. 16, 17 Закона об АО). Следует отметить, что редакция рассматриваемого Закона до 2001 года таких исключений не содержала и всякий раз, даже тогда, когда применение норм о заинтересованности противоречило элементарной логике, это обстоятельство приходилось доказывать. Кроме того, ранее существовала возможность заключения договоров займа между заинтересованным лицом и обществом, теперь же это возможно только в том случае, если такая сделка одобрена.

Следует согласиться с высказанной позицией, что требования гл. XI рассматриваемого Закона, относящиеся к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность, не могут применяться к публичным договорам (ст. 426 ГК РФ), т.е. когда общество по характеру своей деятельности и выполняемым функциям обязано заключить договор в отношении каждого, кто к нему обратится. При этом цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда Законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Если же происходит отступление от обычных условий, то необходимо соблюдение требований Закона к сделкам «с заинтересованностью».

Таким образом, законодательством сформулированы общее правило и общие исключения из него. Однако акционерное законодательство часто предполагает ограничение понятия сделки с заинтересованностью за счет использования специальных оговорок и исключений. Например, оговорки об обычной хозяйственной деятельности имеются как в праве России, так и в большинстве других правовых систем.

Интересную особенность привнесла судебная практика, отметившая еще одно специальное исключение. Так, заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона и (или) иных правовых актов. Такое исключение позволяет избегать столкновений императивных норм различных отраслей права.

Это можно проиллюстрировать следующим примером.

Коммерческий банк, являющийся открытым акционерным обществом, обратился в арбитражный суд с иском к государственному унитарному предприятию о признании недействительной сделки по продаже банком предприятию за рубли иностранной валюты. Удовлетворяя иск, суд указал, что в момент заключения названной сделки предприятие владело одной третью голосующих акций банка и обе эти организации имели единоличным исполнительным органом одно и то же лицо, однако совет директоров банка не принял решения о заключении сделки, что в силу ст. 83 и 84 ФЗ Закона об АО является основанием для признания ее недействительной.

Президиум ВАС РФ, проверив в порядке надзора названные судебные акты, отменил их и направил дело на новое рассмотрение, поскольку из материалов дела было видно, что между банком и предприятием были заключены договор о корреспондентских отношениях (в рублях) и договор банковского (валютного) счета. В рамках данных соглашений предприятие направило банку заявку на покупку иностранной валюты в счет заранее предоставленного рублевого покрытия. В этот же день банк приобрел для предприятия иностранную валюту, которую зачислил на его валютный счет. Указанные сделки были совершены с соблюдением требований законодательства о банках и банковской деятельности, определяющих права и обязанности кредитных организаций по обслуживанию клиентов, и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле. При таких условиях для совершения банком указанных сделок не требуется согласия совета директоров или общего собрания акционеров банка. Положения ст. 83 Закона об АО к ним неприменимы.135


Несмотря на то, что с принятием поправок в Федеральный закон «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО), нормы, касающиеся крупных сделок и сделок с заинтересованностью, претерпели некоторые изменения и были уточнены, отдельные положения Закона нуждаются в дальнейшей доработке.

При подробном рассмотрении указанной группы сделок можно выделить ряд «подвопросов».