Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу российской федерации
| Вид материала | Кодекс |
- Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу российской федерации, 13068.55kb.
- Приложения к уголовно процессуальному кодексу российской федерации, 2790.64kb.
- Комментарий к гражданскому процессуальному кодексу российской федерации, 16123.05kb.
- Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
- Л. П. Ширеторова ассистент, аспирант кафедры уголовного права и процесса юридического, 72.2kb.
- Комментарий к водному кодексу российской федерации от 3 июня 2006 Г. N 74-фз, 3952.95kb.
- Предварительного расследования по новому французскому уголовно-процессуальному кодексу, 206.39kb.
- Кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" (2-е, 9099.61kb.
- Кодексу российской федерации (Постатейный) Материал подготовлен с использованием правовых, 18747.62kb.
- Кодексу российской федерации (Постатейный) Материал подготовлен с использованием правовых, 15437.3kb.
│ │ │ N 9 │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│29. Договор между СССР и Республикой Куба │7 августа │ ВВС СССР. │
│ о правовой помощи по гражданским, семейным │ 1986 г. │ 1986. N 36. │
│ и уголовным делам (Гавана, 28 ноября 1984 г.)│ │ Ст. 743 │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│30. Договор между РФ и Латвийской Республикой │ 29 марта │ СЗ РФ. 1995. │
│ о правовой помощи и правовых отношениях │ 1995 г. │ N 21. │
│ по гражданским, семейным и уголовным делам │ │ Ст. 1932 │
│ (Рига, 3 февраля 1993 г.) │ │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│31. Договор между РФ и Литовской Республикой │ 22 января│ СЗ РФ. 1995. │
│ о правовой помощи и правовых отношениях │ 1995 г. │ N 19. │
│ по гражданским, семейным и уголовным делам │ │ Ст. 1712; │
│ (Вильнюс, 21 июля 1992 г.) │ │ БМД. 1995. │
│ │ │ N 6 │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│32. Договор между РФ и Республикой Молдова │ 25 января│ СЗ РФ. 1995. │
│ о правовой помощи и правовых отношениях │ 1995 г. │ N 20. │
│ по гражданским, семейным и уголовным делам │ │ Ст. 1766; │
│ (Москва, 25 февраля 1993 г.) │ │ БМД. 1995. │
│ │ │ N 7 │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│33. Договор между СССР и Монгольской Народной │12 ноября │ ВСНД │
│ Республикой о взаимном оказании правовой │ 1990 г. │ и ВС СССР. │
│ помощи по гражданским, семейным и уголов- │ │ 1991. N 2. │
│ ным делам (Улан-Батор, 23 сентября 1988 г.). │ │ Ст. 56 │
│ Протокол к Договору о взаимном оказании │12 ноября │ │
│ правовой помощи по гражданским, семейным │ 1990 г. │ │
│ и уголовным делам между СССР │ │ │
│ и Монгольской Народной Республикой │ │ │
│ (Улан-Батор, 23 сентября 1988 г.) │ │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│34. Договор между РФ и Республикой Польша │18 января │ СЗ РФ. 2002. │
│ о правовой помощи и правовых отношениях │ 2002 г. │ N 7. Ст. 634 │
│ по гражданским и уголовным делам │ │ │
│ (Варшава, 16 сентября 1996 г.) │ │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│35. Договор между СССР и Румынской Народной │19 сентяб-│ ВВС СССР. │
│ Республикой об оказании правовой помощи │ря 1958 г.│ 1958. N 21. │
│ по гражданским, семейным и уголовным делам │ │ Ст. 329 │
│ (Москва, 3 апреля 1958 г.) │ │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│36. Договор между РФ и США о взаимной │31 января │ СЗ РФ. 2002. │
│ правовой помощи по уголовным делам │ 2002 г. │ N 47. │
│ (Москва, 17 июня 1999 г.) │ │ Ст. 4635 │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│37. Соглашение между РФ и Республикой │Временно │ СЗ РФ. 2004. │
│ Таджикистан по вопросам юрисдикции │применя- │N 47. Ст. 4573│
│ и правовой помощи по делам, связанным │ется со │ │
│ с пребыванием воинских формирований │дня под- │ │
│ Вооруженных Сил Российской Федерации │писания; │ │
│ на территории Республики Таджикистан │вступило │ │
│ (Москва, 21 января 1997 г.) │в силу с │ │
│ │3 июля │ │
│ │2002 г. │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│38. Договор между СССР и Тунисской Респуб- │ 13 июня │ ВВС СССР. │
│ ликой о правовой помощи по гражданским │ 1986 г. │ 1986. N 28. │
│ и уголовным делам (Москва, 26 июня 1984 г.) │ │ Ст. 525 │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│39. Договор между СССР и Финляндской Респуб- │9 августа │ ВВС СССР. │
│ ликой о правовой помощи по гражданским, │ 1980 г. │ 1980. N 34. │
│ семейным и уголовным делам (Хельсинки, │ │ Ст. 690 │
│ 11 августа 1978 г.). │ │ │
│ Протокол к Договору о правовой защите │9 августа │ │
│ и правовой помощи по гражданским, семей- │ 1980 г. │ │
│ ным и уголовным делам, подписанному между │ │ │
│ СССР и Финляндской Республикой в Хельсинки │ │ │
│ 11 августа 1978 г. (Хельсинки, 11 августа │ │ │
│ 1978 г.) │ │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│40. Договор между СССР и Чехословацкой │ 4 июня │ ВВС СССР. │
│ Социалистической Республикой о правовой │ 1983 г. │ 1983. N 29. │
│ помощи и правовых отношениях по граждан- │ │ Ст. 451 │
│ ским, семейным и уголовным делам (Москва, │ │ │
│ 12 августа 1982 г.) │ │ │
│ (применяется в отношениях со Словацкой │ │ │
│ Республикой и Чешской Республикой) │ │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│41. Договор между РФ и Эстонской Республикой │ 19 марта │ СЗ РФ. 1998. │
│ о правовой помощи и правовых отношениях │ 1995 г. │ N 2. Ст. 229 │
│ по гражданским, семейным и уголовным делам │ │ │
│ (Москва, 26 января 1993 г.) │ │ │
├─────────────────────────────────────────────────┼──────────┼──────────────┤
│42. Договор между СССР и Федеративной Народ- │ 26 мая │ ВВС СССР. │
│ ной Республикой Югославией о правовой │ 1963 г. │ 1963. N 21. │
│ помощи по гражданским, семейным и уголов- │ │ Ст. 236 │
│ ным делам (Москва, 24 февраля 1962 г.). │ │ │
│ Продолжает действовать в отношениях │ │ │
│ с государствами, образовавшимися │ │ │
│ на территории бывшей Югославии (Босния │ │ │
│ и Герцеговина, Македония, Сербия │ │ │
│ и Черногория, Словения, Хорватия) │ │ │
└─────────────────────────────────────────────────┴──────────┴──────────────┘
Подписаны и ожидают ратификации договоры о правовой помощи с Албанией (1995), Вьетнамом (1998), Монголией (1999), Кубой и Мали (2000), Мексикой (2005 г.), а также Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 7 октября 2002 г. (новая ред. Конвенции СНГ).
6. Кроме общих договоров о правовой помощи, следует иметь в виду договоры, регламентирующие вопросы оказания правовой помощи по делам, связанным с пребыванием воинских формирований РФ (Вооруженных Сил и пограничных органов) на территории ряда государств - участников СНГ или деятельностью на территориях, арендованных РФ у некоторых иностранных государств (см., например, Соглашение между РФ и Республикой Беларусь по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с временным пребыванием воинских формирований РФ из состава Стратегических Сил на территории Республики Беларусь 1995 г. и Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса "Байконур" 1997 г.).
7. В универсальных, некоторых региональных и трансрегиональных международных договорах о борьбе с отдельными преступлениями, представляющими международную опасность, содержится общее обязательство государств-участников оказывать друг другу возможно более широкую правовую помощь в связи с этими преступлениями (перечень таких договоров, участницей которых является РФ, см. в п. 6.2 общего коммент. к части пятой УПК).
8. Необходимо учитывать, что некоторые договоры содержат положение о том, что запрашивающая Сторона может просить партнера о сохранении конфиденциальности факта направления запроса, его содержания, прилагаемых документов и любого действия, предпринимаемого в соответствии с запросом (п. 6 ст. 5 Договора с Испанией, п. 2 ст. 15 Договора с Канадой, ст. 8 Договора с Кореей и др.).
9. Следует иметь в виду, что в ряде договоров установлено прямое ограничение использования результатов исполнения запроса: без согласия запрашиваемой Стороны полученные от нее предметы, материалы и документы не могут быть переданы третьей Стороне или использованы для проведения расследования или судебного разбирательства иного, чем то, которое было указано в запросе (см., например, ст. 9 Договора с США, ст. 16 Договора с Индией).
10. В ч. 2 коммент. статьи приводится исчерпывающий перечень федеральных органов власти РФ, уполномоченных письменно подтверждать от имени Российской Федерации обязательство оказать на основе принципа взаимности правовую помощь запрашиваемому иностранному государству в производстве отдельных процессуальных действий, если таковое исполнит направленный ему запрос российских следственных или судебных органов: Верховного Суда, МИД России, Минюста России, МВД России, ФСБ России, ФСКН России и Генеральной прокуратуры РФ.
11. Часть 3 коммент. статьи устанавливает общий порядок направления запросов о производстве процессуальных действий: через указанные в ней федеральные органы власти РФ. Этот порядок применяется при отсутствии договора, а также если в нем указано, что при оказании правовой помощи учреждения юстиции Договаривающихся Сторон (суды, органы прокуратуры, внутренних дел и иные учреждения, к компетенции которых относятся уголовные дела) сносятся друг с другом через свои центральные органы.
11.1. Если международным договором РФ установлен иной порядок сношений при оказании правовой помощи по уголовным делам, то применяются правила международного договора.
В соответствии с п. 2 Протокола 1997 г. к Конвенции СНГ при ее выполнении компетентные учреждения юстиции государств - участников Протокола (суды, органы прокуратуры, внутренних дел и иные учреждения, к компетенции которых относятся уголовные дела) по вопросам правовой помощи сносятся друг с другом через свои центральные, территориальные и другие органы, если только Конвенцией СНГ не установлен иной порядок <*>. Сношения по вопросам исполнения процессуальных и иных действий, требующих санкции прокурора (суда), осуществляются органами прокуратуры в порядке, установленном генеральными прокурорами (прокурорами) Договаривающихся Сторон (ст. 80 Конвенции СНГ в редакции Протокола 1997 г.).
--------------------------------
<*> При этом каждая Сторона определяет перечень своих органов, уполномоченных на осуществление непосредственных отношений, который через депозитарий Конвенции (Исполнительный комитет СНГ) доводится до других сторон.
В п. 1 ст. 15 Европейской конвенции 1959 г. установлено, что запросы, упомянутые в ст. ст. 3 - 5 и 11 Конвенции, направляются министерством юстиции запрашивающей Стороны, министерству юстиции запрашиваемой Стороны, и ответы на них возвращаются по тем же каналам. Однако при ратификации Конвенции Россия сделала заявление, установив, что при оказании правовой помощи в соответствии со ст. ст. 3 - 5 Конвенции с назначенными органами Договаривающихся Сторон сносятся: Верховный Суд РФ - по вопросам судебной деятельности Верховного Суда РФ; Минюст России - по вопросам, связанным с работой других судов; МВД России, ФСБ России, ФСКН России - в отношении поручений, не требующих санкции судьи или прокурора, связанных с проведением дознания и предварительного следствия по делам о преступлениях, отнесенных к компетенции соответственно органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности и органов наркоконтроля, а Генеральная прокуратура РФ - во всех остальных случаях проведения дознания и предварительного следствия.
В случаях, не терпящих отлагательства, запросы о правовой помощи могут быть направлены непосредственно судебными органами запрашивающего государства российским судебным органам, в качестве которых для целей данной Конвенции в Российской Федерации рассматриваются суды и органы прокуратуры. При этом копия поручения одновременно передается в соответствующий центральный компетентный орган.
Запросы о предоставлении выписок из судебных материалов и информации о них (ст. 13 Конвенции) направляются в Минюст России или Генеральную прокуратуру РФ.
Исходя из Протокола к Договору о правовой помощи с Монголией (1988), при оказании правовой помощи по всем вопросам, за исключением выдачи, возникающим на территории приграничных республик, краев и областей РФ и аймаков Монголии, их учреждения юстиции (суды, органы прокуратуры, внутренних дел и иные учреждения, к компетенции которых относятся уголовные дела) могут сноситься друг с другом непосредственно (в России - через прокуратуры соответствующих приграничных республик, краев и областей и Главное управление Минюста России по Сибирскому федеральному округу).
Упрощенный порядок сношения установлен и в договорах, регламентирующих оказание правовой помощи по делам, связанным с пребыванием воинских формирований РФ (Вооруженных Сил и пограничных органов) на территории ряда государств - участников СНГ или деятельностью на территориях, арендованных Российской Федерацией у некоторых иностранных государств.
Например, согласно ст. 3 Соглашения между РФ и Республикой Беларусь по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с временным пребыванием воинских формирований РФ из состава Стратегических Сил на территории Республики Беларусь (1995 г.), при оказании правовой помощи компетентные органы Сторон (для российской стороны - военные суды и органы военной прокуратуры РФ, создаваемые для обслуживания воинских формирований, а также командиры воинских частей как органы дознания) сносятся между собой непосредственно, а при необходимости - через соответствующие вышестоящие органы.
В соответствии со ст. 9 Соглашения между РФ и Республикой Кыргызстан по вопросам юрисдикции и правовой помощи по делам, связанным с пребыванием воинских формирований РФ на территории Республики Кыргызстан (1996 г.), компетентные органы Сторон (к ним с российской стороны относятся также органы ФСБ России) непосредственно сносятся между собой с ходатайствами о проведении процессуальных действий по конкретным уголовным делам, а также с просьбами об оказании иной правовой помощи. Однако сношения по вопросам исполнения следственных поручений, затрагивающих права граждан и требующие санкции прокурора, осуществляются через генеральные прокуратуры Сторон в соответствии с Конвенцией СНГ. Аналогичное положение содержится и в ст. 4 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса "Байконур" (1997).
В некоторых договорах (например, с Алжиром, Ираком, Йеменом) предусматривается использование дипломатических каналов для передачи запросов о правовой помощи.
12. Согласно ч. 4 коммент. статьи запрос и прилагаемые к нему документы переводятся на официальный язык того иностранного государства, в которое они направляются. Это обычная практика, отражающая требование международной вежливости. Однако договорами могут быть установлены исключения из этого правила.
12.1. Например, в соответствии со ст. 17 Конвенции СНГ в отношениях друг с другом при выполнении Конвенции учреждения юстиции Договаривающихся Сторон пользуются государственными языками Договаривающихся Сторон или русским языком. А Протоколом 1997 г. к Конвенции СНГ данная статья дополнена положением о том, что в случае исполнения документов на государственных языках Договаривающихся Сторон к ним прилагаются заверенные переводы на русский язык.
12.2. Согласно ст. 16 Европейской конвенции 1959 г. перевод запросов и прилагаемых к ним документов не требуется. Однако Конвенция предусматривает, что каждая Договаривающаяся Сторона может заявить о сохранении за собой права потребовать, чтобы запросы и прилагаемые документы направлялись ей с переводом на ее родной язык или на один из официальных языков Совета Европы (английский или французский) либо на один из этих языков, указанных ею; при этом другие Стороны могут применять принцип взаимности. Большинство участников Конвенции воспользовались таким правом, указав при этом языки Совета Европы. Россия при ратификации Конвенции заявила, что направляемые ей запросы и прилагаемые к ним материалы должны сопровождаться переводом на русский язык, вызвав тем самым взаимные требования перевода направляемых ею запросов и прилагаемых к ним материалов на национальные языки государств-партнеров, в том числе достаточно редкие.
13. УПК не уточняет, на ком лежит обязанность обеспечить перевод направляемого запроса и прилагаемых к нему материалов, однако сложившаяся практика свидетельствует, что данное бремя ложится на орган, непосредственно заинтересованный в направлении запроса (инициатор запроса).
14. Следует иметь в виду, что многие государства требуют (в том числе со ссылкой на договоры и свое законодательство), чтобы переводы запросов и других документов были заверены переводчиком или направляющей стороной.
Статья 454. Содержание и форма запроса
Комментарий к статье 454
1. См. общий коммент. к части пятой и к гл. 53 УПК.
2. Комментируемая статья устанавливает общие требования к содержанию и оформлению в Российской Федерации запросов о производстве процессуальных действий, которые применяются при отсутствии договора.
Если международным договором РФ установлены иные требования, то применяются правила международного договора.
3. В случае если наименование и место нахождения органа, в который направляется запрос (п. 2), неизвестны, то запрос адресуется центральному компетентному органу запрашиваемого государства (если он известен) или "органу (запрашиваемого государства), который компетентен исполнить настоящий запрос".
4. Особое внимание следует обратить на изложение подлежащих выяснению обстоятельств и перечня (описания) запрашиваемых документов, вещественных и других доказательств (п. 5), так как от этого во многом зависят точность, полнота и оперативность исполнения запроса зарубежным партнером.
5. Квалификация совершенного преступления (п. 6) должна быть не краткой (истязание, клевета, насильственные действия сексуального характера, мошенничество, коммерческий подкуп, терроризм и т.п.), а развернутой, т.е. раскрывающей его объективную сторону. Это необходимо для того, чтобы запрашиваемая сторона могла определить, наказывается ли деяние, в связи с которым поступил запрос, по ее уголовному законодательству, поскольку названия и содержание составов преступлений могут не совпадать. Многие государства отказывают в правовой помощи, если деяние, в связи с которым поступил запрос, не является уголовно наказуемым согласно их законодательству.
6. В п. 6 под соответствующей статьей УК понимается не только применимая статья (статьи) его Особенной части, но и соответствующая статья (статьи) Общей части (приготовление, покушение, соучастие и т.п.).
7. Помимо указанных в коммент. статье сведений, запрос может содержать и другую информацию, которая, по мнению запрашивающего органа, необходима или может облегчить исполнение запроса (например, указать желательный срок исполнения запроса с обоснованием такой просьбы). При этом следует иметь в виду, что если запрашиваемая сторона сочтет полученную информацию недостаточной для исполнения запроса, она может затребовать дополнительные сведения. Однако и перегружать запрос излишней информацией тоже не следует.
8. В случае необходимости в запросе следует указать требования, которые надлежит выполнить при производстве запрашиваемых процессуальных действий, с целью признания их результатов допустимыми доказательствами в соответствии с законодательством РФ.
9. Необходимо иметь в виду, что запрашиваемое государство может разрешить представителям заинтересованного российского компетентного органа присутствовать при исполнении его запроса. С этой целью в запрос можно при необходимости включить соответствующее ходатайство с просьбой к запрашиваемому государству заблаговременно известить запрашивающую Сторону о времени и месте исполнения запроса, с тем чтобы успеть выполнить необходимые визовые и другие формальности.
10. Нельзя не учитывать, что в соответствии с международными договорами, законодательством и правоприменительной, в т.ч. судебной, практикой некоторых государств могут предъявляться дополнительные (нежели указанные в коммент. статье) требования к содержанию и оформлению направляемых в них запросов о правовой помощи. В этой связи перед направлением запроса следует проконсультироваться со специалистами своего центрального органа или Генеральной прокуратуры РФ.
Например, особые требования могут быть предусмотрены для исполнения запросов о проведении отдельных процессуальных действий, прежде всего ограничивающих некоторые основные права человека. Например, при ратификации Европейской конвенции 1959 г. Россия в соответствии с п. 1 ст. 5 Конвенции сделала оговорку о том, что она оставляет за собой право исполнять запросы в отношении обыска или наложения ареста на имущество при соблюдении следующих условий: 1) преступление, с которым связано поручение, наказуемо как по закону запрашивающей Стороны, так и по закону РФ; 2) преступление, с которым связано поручение, является в Российской Федерации преступлением, в связи с которым предусматривается выдача; 3) исполнение поручения не противоречит законодательству РФ <*>. Очевидно, что любая другая сторона Конвенции в ответ на эту оговорку может применить правило взаимности.
--------------------------------
<*> Отметим, что многие участники Европейской конвенции 1959 г. сделали оговорки или заявления по ст. 5, оставив за собой право отказать в исполнении запроса со ссылкой только на одно или два из приведенных оснований.
Кроме того, в соответствии с рядом договоров запрос о проведении обыска и выемки должен содержать информацию, обосновывающую эти действия в соответствии с законодательством запрашиваемой Стороны (п. 1 ст. 16 договоров с Южной Кореей и США).
Статья 455. Юридическая сила доказательств, полученных на территории иностранного государства
Комментарий к статье 455
1. См. общий коммент. к части пятой и к гл. 53 УПК (п. п. 1 - 8).
2. Комментируемая статья приравнивает в плане юридической силы доказательства, полученные на территории иностранного государства в результате исполнения поручений (запросов) об оказании правовой помощи по уголовным делам, а также направленные в Российской Федерации в приложении к поручению об осуществлении уголовного преследования в соответствии с международными договорами РФ или на основе принципа взаимности, если эти доказательства были заверены и переданы в установленном порядке, к аналогичным доказательствам, полученным на территории РФ в полном соответствии с требованиями УПК.
3. В соответствии с большинством международных договоров РФ о правовой помощи документы или их копии и выписки их них, которые на территории одной из договаривающихся сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением юстиции или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме, принимаются на территории другой договаривающейся стороны без какого-либо специального удостоверения (легализации). Документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территории другой договаривающейся стороны доказательной силой официальных документов.
Кроме того, следует иметь в виду, что с 1992 г. Россия является стороной Конвенции, отменяющей требования легализации иностранных документов (1961), в которой участвуют еще 68 государств <*>.
--------------------------------
<*> Австралия, Австрия, Андорра, Антигуа и Барбуда, Аргентина, Армения, Багамские острова, Барбадос, Беларусь, Белиз, Бельгия, Болгария, Босния и Герцеговина, Ботсвана, Бруней-Даруссалам. Великобритания, Венгрия, Венесуэла, ФРГ, Греция, Израиль, Ирландия, Испания, Италия, Казахстан, Кипр, Китай, Колумбия, Латвия, Лесото, Либерия, Литва, Лихтенштейн, Люксембург, Маврикий, Македония, Малави, Мальта, Маршалловы острова, Мексика, Намибия, Нидерланды, Ниуэ, Норвегия, Панама, Португалия, Румыния, Сальвадор, Самоа, Сан-Марино, Свазиленд, Сейшельские острова, Сент-Киттс и Невис, Словения, Суринам, США, Тонга, Тринидад и Тобаго, Турция, Фиджи, Финляндия, Франция, Хорватия, Чехия, Швейцария, Швеция, ЮАР, Япония (БМД. 1993. N 6).
Статья 456. Вызов свидетеля, потерпевшего, эксперта, гражданского истца, гражданского ответчика, их представителей, находящихся за пределами территории Российской Федерации
Комментарий к статье 456
1. См. общий коммент. к части пятой и к гл. 53 УПК (п. п. 1 - 8).
2. Положения ст. 456 УПК в целом отражают договорную практику РФ, однако договорами могут быть предусмотрены некоторые отступления от этих положений.
3. Часть 1 коммент. статьи изложена несколько некорректно. Должностное лицо, в производстве которого находится уголовное дело, может через компетентный орган иностранного государства вызвать свидетеля, потерпевшего, эксперта, гражданского истца, гражданского ответчика, их представителей, находящихся на территории этого государства, для производства процессуальных действий на территории РФ, однако таковые вправе отказаться прибыть по вызову.
Как правило, в международных договорах РФ предусмотрено, что документ о вызове указанных лиц в запрашивающий орган не должен содержать угрозы применения средств принуждения в случае неявки.
При необходимости к запросу прилагается официальный перевод вызова, подлежащего вручению, заверенный соответствующим переводчиком или органом, от которого исходит запрос. Если вызов составлен не на том языке, который понимает вызываемое лицо, и к нему не приложен перевод на этот язык, то вызов вручается только, если это лицо согласится добровольно его принять.
4. Запрос о вызове направляется в порядке, установленном ч. 3 ст. 453 УПК.
Согласно некоторым международным договорам (например, п. 1 ст. 12 Конвенции СНГ, ст. 11 Договора с Ираном) вручение документов, в том числе вызовов, гражданам Российской Федерации, находящимся за границей, может также осуществляться через соответствующие дипломатические представительства или консульские учреждения РФ. При этом нельзя применять меры принуждения или угрозу применения таковых.
В соответствии с п. 2 ст. 19 Договора с Индией вручать документы могут консульские должностные лица и только лицу, добровольно явившемуся в консульские помещения.
5. В запросе о вручении вызова должен быть указан точный адрес получателя. В ряде международных договоров (например, п. 2 ст. 10 Конвенции СНГ) предусматривается, что в случае отсутствия точного адреса получателя запрашиваемая Сторона принимает необходимые меры для установления такого адреса.
6. Запрос о вызове должен направляться заблаговременно с учетом правового регулирования и сложившейся практики их вручения в запрашиваемом государстве.
Так, многие участники Европейской конвенции 1959 г. при ее ратификации сделали заявление о необходимости передачи запроса о вручении повестки о явке обвиняемого за определенное время до установленной даты явки лица (например, Австрия, Дания, Норвегия, Финляндия, ФРГ, Франция, Испания, Швеция, Швейцария - за 30 дней; Венгрия, Турция, Эстония - 40 дней; Болгария, Исландия, Мальта, Португалия, Россия - 50 дней). Это время должно учитываться при определении даты явки и при передаче повестки.
Аналогичные положения содержатся и в ряде двусторонних договоров (к примеру, в Договоре с Южной Кореей - не позднее чем за 45 дней, но при этом в случаях, не терпящих отлагательства, запрашиваемая сторона может отказаться от такого требования).
7. Вручение запроса о вызове производится в соответствии с законодательством запрашиваемого государства, если иное не предусмотрено международным договором.
Например, в соответствии с Европейской конвенцией 1959 г. (п. 1 ст. 7) вручение может быть произведено путем простой передачи документа адресату. Однако, если запрашивающая Сторона специально просит об этом, вручение производится запрашиваемой Стороной в порядке, установленном ее законодательством для аналогичных документов, или в особом порядке, совместимом с таким законодательством. При этом следует учитывать оговорки и заявления государств - участников Конвенции (например, Дания заявила, что может быть отказано в запросе о вручении документа способом иным, нежели простая передача его адресату).
8. Подтверждение о вручении запроса о вызове производится в соответствии с законодательством запрашиваемого государства, если иное не предусмотрено международным договором.
8.1. Например, в соответствии со ст. 11 Конвенции СНГ вручение документов удостоверяется подтверждением, подписанным лицом, которому вручен документ, скрепленным официальной печатью запрашиваемого учреждения и содержащим указание даты вручения и подпись работника учреждения, вручающего документ, или выданным этим учреждением иным документом, в котором должны быть указаны способ, место и время вручения.
8.2. Европейской конвенцией 1959 г. (п. 2 ст. 7) предусмотрено, что факт вручения подтверждается распиской, датированной и подписанной адресатом, или заявлением запрашиваемой Стороны о том, что вручение состоялось, с указанием формы и даты вручения. Запрашиваемая Сторона по просьбе запрашивающей Стороны подтверждает, что вручение произведено в соответствии с законодательством запрашиваемой Стороны.
8.3. В соответствии с некоторыми двусторонними договорами запрашиваемая Сторона должна подтвердить вручение документов способом, указанным в запросе (см., например, п. 3 ст. 5 Договора с Канадой, п. 3 ст. 15 Договора с США).
9. Согласно ч. 3 коммент. статьи процессуальные действия с участием явившихся по вызову лиц, указанных в ч. 1 статьи, производятся в Российской Федерации в порядке, установленном УПК.
10. Часть 4 коммент. статьи представляет собой один из случаев предоставления иммунитета от уголовно-процессуальной юрисдикции РФ, что обусловлено необходимостью предоставить определенные гарантии указанным в ч. 1 данной статьи вызываемым лицам, с тем чтобы они согласились прибыть на территорию России для производства необходимых процессуальных действий.
10.1. Следует иметь в виду, что указанный иммунитет предоставляется, во-первых, любому вызванному лицу, в том числе гражданину Российской Федерации; во-вторых, только в связи с деяниями, совершенными до пересечения вызванными лицами Государственной границы РФ; в-третьих, данный иммунитет носит уголовно-процессуальный характер, т.е. не распространяется на административные правонарушения.
Во многих международных договорах РФ предусмотрено предоставление вызванным лицам иммунитета как от уголовной, так и от административной ответственности и связанных с ней ограничений личной свободы (п. 1 ст. 9 Конвенции СНГ, п. 1 ст. 7 Договора с Кубой и др.). В отдельных договорах предусмотрено, что вызов (повестка) может содержать предупреждение, что вызываемое лицо не будет пользоваться предусмотренным в договоре иммунитетом (п. 2 ст. 12 Европейской конвенции 1959 г. - в отношении обвиняемого, п. 2 ст. 11 Договора с США).
Некоторые договоры устанавливают, что иммунитет предоставляется в связи с деяниями, совершенными до отбытия вызванного лица с территории запрашиваемой Стороны (см., например, п. п. 1, 2 ст. 12 Европейской конвенции 1959 г., п. 1 ст. 13 Договора с Южной Кореей, п. 2 ст. 11 Договора с США).
Кроме того, в ряде договоров содержится положение о том, что вызванные лица не могут быть также привлечены к ответственности, взяты под стражу или подвергнуты наказанию в связи с их свидетельскими показаниями или заключениями в качестве экспертов в связи с уголовным делом, являющимся предметом разбирательства (п. 1 ст. 9 Конвенции СНГ, п. 1 ст. 7 Договора с Кубой, п. 3 ст. 12 Договора с Ираном и др.).
В отдельных договорах последних лет в перечень гарантий вызванного лица включена норма о том, что оно не обязано давать показания или оказывать содействие в расследовании или разрешении иного уголовного дела, кроме того, в связи с которым направлен запрос о вызове (см., например, п. 1 ст. 11 Договора с Канадой, п. 1 ст. 13 Договора с Южной Кореей).
10.2. Действие предусмотренного в ч. 4 ст. 456 УПК иммунитета ограничено сроком в 15 суток с момента, когда его присутствие более не требуется вызвавшему его должностному лицу. Очевидно, что течение этого срока начинается с момента надлежащего (желательно письменно удостоверенного) уведомления вызванного лица о том, что в его присутствии на территории Российской Федерации более нет необходимости.
В некоторых международных договорах РФ предусмотрен иной срок прекращения действия иммунитета вызванных лиц (например, в договорах с Кубой - 7 дней, с США - 7 дней с возможным продлением до 15 дней, с Индией и Канадой - 30 дней). При этом в большинстве договоров оговаривается, что в установленный срок не засчитывается время, в течение которого эти лица не по своей вине не могли покинуть территорию запрашивающей Стороны.
Если вызванное лицо после выезда с территории России возвращается в нее, действие указанного иммунитета также прекращается.
10.3. К сожалению, УПК не регламентирует отказ вызванного лица от предоставленного ему иммунитета и его правовые последствия.
10.4. УПК не содержит специальных норм о компенсации расходов и иных издержек вызванных лиц. В данном случае применяется ст. 131 УПК с учетом специфики оказания международной правовой помощи.
В международных договорах РФ, как правило, предусматривается, что свидетелю, эксперту, а также потерпевшему и его законному представителю запрашивающей Стороной возмещаются расходы, связанные с проездом и пребыванием в запрашивающем государстве, как и неполученная заработная плата за дни отвлечения от работы, а эксперт имеет также право на вознаграждение за проведение экспертизы (п. 3 ст. 9 Конвенции СНГ, ст. ст. 9, 10 Европейской конвенции 1959 г. и др.). При этом в вызове должно быть указано, какие выплаты вправе получить вызванные лица; по их ходатайству компетентный орган запрашивающей Стороны выплачивает аванс на покрытие соответствующих расходов.
11. В ч. 5 коммент. статьи регулируются общие вопросы, связанные с вызовом в Российскую Федерацию лица, находящегося под стражей на территории иностранного государства. При этом под таким лицом понимается и лицо, отбывающее наказание в виде лишения свободы.
11.1. В случае необходимости запрос о вызове такого лица направляется в порядке, установленном данной статьей. При согласии вызванного лица оно временно передается на территорию России для совершения процессуальных действий, указанных в запросе о вызове.
11.2. Переданное лицо продолжает находиться под стражей на все время пребывания его на территории России. При этом нет необходимости в вынесении решения об этом российским уполномоченным органом: основанием содержания данного лица под стражей служит соответствующее решение компетентного органа иностранного государства.
11.3. На переданное лицо распространяется действие ч. ч. 3 и 4 ст. 456 УПК в той мере, в которой они применимы.
11.4. Переданное лицо возвращается на территорию соответствующего иностранного государства в сроки, указанные запрашиваемой Стороной в ответе на запрос.
11.5. Условия передачи лица, находящегося под стражей на территории иностранного государства, или отказа в ней определяются международными договорами РФ или письменными обязательствами на основе принципа взаимности.
11.5.1. Некоторые международные договоры РФ содержат более детальную регламентацию условий передачи лица, находящегося под стражей на территории иностранного государства, или отказа в ней.
Например, ст. 78.1 Конвенции СНГ, введенная Протоколом 1997 г., требует, чтобы в запросе о такой передаче указывалось время, в течение которого требуется присутствие этого лица в запрашивающей Стороне. Передача этого лица на время не производится: а) если не получено его согласие на такую передачу; б) в случае необходимости его присутствия на предварительном следствии или судебном разбирательстве на территории запрашиваемой Стороны; в) если такая передача может повлечь нарушение установленных сроков содержания этого лица под стражей или отбывания им наказания в виде лишения свободы. А Европейская конвенция 1959 г. (п. 1 ст. 11) к перечисленным основаниям отказа добавляет еще одно: если есть другие веские основания не передавать лицо, в отношении которого поступил запрос.
В некоторых двусторонних договорах последних лет предусмотрено, что если срок отбытия наказания истек или если запрашиваемая Сторона сообщит запрашивающей стороне, что более нет необходимости содержать данное лицо под Стражей, это лицо подлежит освобождению и получает статус лица, не находившегося под стражей на территории иностранного государства и добровольно явившегося по вызову (п. 2 ст. 10 Договора с Индией, п. 2 ст. 10 Договора с Канадой, п. 3 ст. 12 Договора с Южной Кореей, п. 2 ст. 12 Договора с США).
Ряд договоров содержат норму о том, что срок пребывания под стражей в запрашивающем государстве засчитывается в срок отбытия наказания, назначенного переданному лицу в запрашиваемом государстве (договоры с Южной Кореей и США), хотя это правило должно соблюдаться независимо от его наличия в договоре (см. ч. 10 ст. 109 УПК).
11.5.2. Под письменными обязательствами на основе принципа взаимности, о которых говорится в последнем предложении ч. 5 ст. 456 УПК, следует понимать обязательства, предусмотренные в ч. ч. 1 и 2 данной статьи.
Статья 457. Исполнение в Российской Федерации запроса о правовой помощи
Комментарий к статье 457
1. См. общий коммент. к части пятой и преамбулу к гл. 53 УПК.
2. Запросы о производстве процессуальных действий, поступившие от соответствующих компетентных органов и должностных лиц иностранных государств, исполняются судом, прокурором или следователем только в соответствии с международными договорами РФ (термин "международное соглашение" представляется излишним, так как понятием "международный договор" охватываются и международные соглашения - см. п. 6 комментарий к части пятой УПК) или на основе принципа взаимности и при условии поступления их в установленном порядке.
Принцип взаимности подтверждается письменным обязательством иностранного государства оказать Российской Федерации правовую помощь в производстве отдельных процессуальных действий, полученным одним из следующих органов: Верховным Судом РФ, МИД России, Минюстом России, МВД России, ФСБ России, ФСКН России и Генеральной прокуратурой РФ.
Запросы (поручения), поступившие, в нарушение установленного порядка, непосредственно в компетентные российские органы, исполняются только по указанию уполномоченного центрального органа.
3. При исполнении запроса применяются нормы УПК, однако могут быть применены процессуальные нормы законодательства запрашивающего государства в соответствии с международными договорами РФ или на основе принципа взаимности, если это не противоречит законодательству и международным обязательствам РФ.
3.1. В частности, в соответствии с п. 2 ст. 3 Европейской конвенции 1959 г., в случае если запрашивающая Сторона желает, чтобы свидетели и эксперты дали показания под присягой, то она специально об этом просит, а запрашиваемая Сторона выполняет эту просьбу, если только ее законодательство не запрещает этого.
3.2. Согласно п. 3 ст. 6 Договора с Канадой и п. 2 ст. 17 Договора с США результаты исполнения запроса должны быть переданы, поскольку это не противоречит законодательству запрашиваемой стороны, в таком виде или заверены таким образом, которого требует запрашивающая Сторона с целью признания таковых допустимыми доказательствами в соответствии с законодательством запрашивающей Стороны.
3.3. Ряд международных договоров содержат нормы, регулирующие вопросы отказа от дачи показаний или выполнения иных действий лицом, вызванным на основании запроса о правовой помощи в компетентный орган запрашиваемой Стороны. Например, при ратификации Европейской конвенции 1959 г. РФ сделала оговорку о том, что в соответствии со ст. 3 Конвенции она оставляет за собой право отказать в исполнении поручения о получении свидетельских показаний, если соответствующие лица воспользовались предоставленным им законодательством РФ правом отказаться от дачи показаний вообще или по данному делу.
Согласно п. 6 ст. 12 Договора с Ираном такие лица вправе отказаться от дачи показаний или выполнения иных действий, если право или обязанность такого отказа предусмотрены законодательством запрашиваемой или запрашивающей Стороны. В договорах с Кореей (п. 4 ст. 10) и США (п. 3 ст. 10) установлено, что если вызванное лицо заявляет о своем праве отказаться от дачи показаний в соответствии с законодательством запрашивающей Стороны, то показания должны быть получены и направлены этой Стороне с уведомлением о сделанном этим лицом заявлении.
4. Согласно ч. 3 коммент. статьи при исполнении запроса могут присутствовать представители иностранного государства, если это предусмотрено международными договорами РФ или письменным обязательством о взаимодействии на основе принципа взаимности.
Данная норма в целом отражает договорную практику России последнего времени, однако следует учитывать юридические нюансы регулирования данного вопроса в договорах.
4.1. В некоторых договорах предусматривается, что запрашиваемая Сторона в соответствии с требованиями своего внутреннего законодательства допускает присутствие при исполнении запроса указанных в нем лиц (п. 2 ст. 7 Договора с Индией, п. 2 ст. 7 Договора с Канадой, п. 2 ст. 10 Договора с Южной Кореей, п. 7 ст. 7 Договора с США). Следовательно, это могут быть не только представители иностранного государства, т.е. работники компетентных органов запрашивающей Стороны, но и другие лица (например, адвокат обвиняемого). Отметим, что по законодательству некоторых государств отсутствие адвоката обвиняемого при производстве, например, допроса свидетеля может привести к признанию полученного доказательства недопустимым.
4.2. Лицам, присутствующим при исполнении запроса, разрешается (п. 2 ст. 7 Договора с Канадой) или может быть разрешено (п. 2 ст. 7 Договора с Индией, п. 2 ст. 10 Договора с Южной Кореей, п. 2 ст. 10 Договора с США) задавать вопросы опрашиваемому лицу либо представлять вопросы для того, чтобы они были заданы этому лицу (п. 2 ст. 10 договоров с Южной Кореей и США). Кроме того, согласно некоторым договорам иностранным представителям, присутствующим при исполнении запроса, разрешается осуществлять протокольную запись в ходе производства процессуальных действий, в т.ч. с возможным использованием технических средств (п. 3 ст. 7 договоров с Индией и Канадой, п. 2 ст. 10 Договора с США).
4.3. Если правовая помощь оказывается не на основании международного договора РФ или вопрос о присутствии при исполнении запроса представителей запрашивающего государства в соответствующем договоре не урегулирован, то такое присутствие может иметь место, если это предусмотрено письменным обязательством о взаимодействии на основе принципа взаимности. Подтверждение взаимности со стороны запрашивающего государства осуществляется в порядке, установленном в п. 1 коммент. статьи.
5. В случае исполнения в Российскую Федерацию запроса о временной передаче на территорию иностранного государства лица, находящегося под стражей, для совершения с его участием процессуальных действий (подробнее см. п. 11 коммент. к ст. 456) необходимо учитывать, что в соответствии с ч. 10 ст. 109 УПК время, в течение которого данное лицо содержалось под стражей на территории иностранного государства по запросу об оказании правовой помощи, засчитывается в срок его содержания под стражей.
6. Следует иметь в виду, что во многих договорах содержится положение о возвращении запрашиваемой Стороне (по ее требованию, или если она не отказывается от них) предметов, а также оригиналов материалов и документов, переданных во исполнение запросов о правовой помощи (п. 2 ст. 6 Европейской конвенции 1959 г., ст. 7 Договора с Кореей, п. 3 ст. 17 Договора с США).
7. Некоторые международные договоры РФ последних лет (например, с Индией, Канадой, Южной Кореей и США) содержат положения о сотрудничестве в розыске и изъятии имущества, приобретенного преступным путем, и орудий совершения преступлений.
Так, в ст. 18 Договора с США говорится о том, что Стороны в соответствии со своим законодательством оказывают друг другу помощь в розыске, аресте и изъятии имущества, приобретенного преступным путем, включая доходы от преступной деятельности или являющиеся ее результатом, а также орудий совершения преступлений с целью конфискации, возмещения вреда потерпевшим от преступлений, а также взыскания штрафов, наложенных в соответствии с постановлениями судов по уголовным делам. Если центральному органу одной из Сторон стало известно, что имущество, приобретенное преступным путем, и орудия совершения преступлений, которые могут быть предметом конфискации, находятся на территории другой Стороны, он может информировать центральный орган другой Стороны, с тем чтобы эта Сторона могла принять надлежащие меры. При этом Сторона, которая осуществила арест, изъятие или конфискацию имущества, приобретенного преступным путем, и орудий совершения преступлений, распоряжается ими в соответствии со своим законодательством. Эта Сторона передает такое имущество полностью или частично, а также доходы, поступившие от его продажи, другой Стороне, в том числе для целей конфискации и возмещения ущерба (включая возврат законным владельцам), поскольку это разрешено ее законодательством, и до пределов, которые она сочтет необходимыми, а также в тех пределах времени и в соответствии с теми условиями, какие она сочтет приемлемыми.
Более подробно вопросы сотрудничества в отношении преступных доходов прописаны в ч. III заключенной в рамках Совета Европы Конвенции об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г. <*>, применяемой с учетом ФЗ от 28.05.2001 N 62-ФЗ о ее ратификации <**>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2003. N 3. Ст. 203.
<**> СЗ РФ. 2001. N 23. Ст. 2280.
8. Частью 4 коммент. статьи устанавливаются одно общее основание отказа в исполнении поступившего в Российскую Федерацию запроса, а также порядок действий в случае невозможности его исполнения: запрос возвращается без исполнения, если он противоречит законодательству РФ либо его исполнение может нанести ущерб ее суверенитету или безопасности (так называемая оговорка о публичном порядке). Однако следует учитывать, что в международных договорах РФ устанавливается более широкий перечень императивных (обязательных) и факультативных (по усмотрению запрашиваемой стороны) оснований отказа в исполнении запроса о правовой помощи.
8.1. В качестве общего для многих договоров правила в исполнении запроса отказывается, если оказание содействия могло бы нанести ущерб суверенитету, безопасности или другим существенным интересам запрашиваемого государства либо противоречит его основам законодательства (ст. 19 Конвенции СНГ, п. 1 ст. 3 Договоров с Индией и Канадой, ст. 6 Договора с КНР, п. 1 ст. 4 Договора с США).
8.2. Согласно УПК оказание правовой помощи не ставится в зависимость от того, является ли деяние, в связи с которым она запрашивается, уголовно наказуемым в запрашиваемом государстве, или от степени тяжести наказания за его совершение.
Однако некоторые договоры предусматривают такого рода ограничения. Например, в соответствии со ст. 21 Договора с Ираком правовая помощь оказывается только в связи с преступлениями, влекущими выдачу согласно этому договору, т.е. за совершение которых предусмотрено наказание не менее двух лет лишения свободы. А согласно п. 3 ст. 1 Договора с США правовая помощь оказывается, если деяние, в связи с которым поступил запрос, является преступлением по законодательству обеих Сторон. Но при этом запрашиваемая Сторона может по своему усмотрению оказать помощь также в случае, если деяние, в связи с которым поступил запрос, не является преступлением по ее законодательству. Это важная и перспективная новелла российской договорной практики.
8.3. В ряде договоров, заключенных Российской Федерацией в последние годы, имеются положения об отказе в оказании правовой помощи, если она запрашивается в связи с преступлением, наказуемым по военному праву, но которое не является преступлением по общему уголовному праву, и в связи с преступлением, которое запрашиваемое государство считает политическим или связанным с таковым (см., например., п. 2 ст. 1 и ст. 2 Европейской конвенции 1959 г., п. 1 ст. 4 Договора с США).
8.3.1. Под "преступлениями, наказуемыми по военному праву, но которые не являются преступлениями по общему уголовному праву", применительно к российскому законодательству следует понимать преступления против военной службы (гл. 33 УК).
8.3.2. Законодательство РФ не содержит понятия политическое преступление. Однако при ратификации Европейской конвенции 1959 г. было сделано заявление о том, что во всех случаях при оказании правовой помощи Российская Федерация не будет рассматривать в качестве политических преступлений или преступлений, связанных с политическими преступлениями, в частности преступления, предусмотренные: а) в ст. ст. II и III Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него (1948), ст. ст. II и III Конвенции о пресечении преступления апартеида и наказании за него (1973), ст. ст. 1 и 4 Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания (1984); б) в ст. 50 Женевской конвенции об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях (1949), ст. 51 Женевской конвенции об улучшении участи раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение, из состава вооруженных сил на море (1949), ст. 130 Женевской конвенции об обращении с военнопленными (1949), ст. 147 Женевской конвенции о защите гражданского населения во время войны (1949), ст. 85 Дополнительного протокола I к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г., касающегося защиты жертв международных вооруженных конфликтов (1977), и ст. ст. 1 и 4 Дополнительного протокола II к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г., касающегося защиты жертв вооруженных конфликтов немеждународного характера (1977); в) в Конвенции о борьбе с незаконным захватом воздушных судов (1970), Конвенции о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности гражданской авиации (1971), и Протоколе о борьбе с незаконными актами насилия в аэропортах, обслуживающих международную гражданскую авиацию (1988), дополняющем упомянутую Конвенцию 1971 г.; г) в Конвенции о предотвращении и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе дипломатических агентов (1973); д) в Международной конвенции о борьбе с захватом заложников (1979); е) в Конвенции о физической защите ядерного материала (1980); ж) в Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (1988), а также в иных преступлениях, сравнимых с вышеперечисленными, предусмотренных в многосторонних международных договорах, участником которых является РФ.
Фактически Россия в одностороннем порядке связала себя таким "негативным" толкованием терминов "политические преступления" и "преступления, связанные с политическими преступлениями". Но этому примеру другие государства не последовали. При этом абсолютное большинство государств мира не имеют законодательного определения "политического преступления" или "преступления, связанного с политическим преступлением", поэтому данный вопрос решается по усмотрению органов, уполномоченных принимать решения об удовлетворении запроса или отказа в его исполнении (что оставляет возможности для предвзятости, в т.ч. политической).
8.4. В Европейской конвенции 1959 г. (ст. 2) предусмотрено право отказать в правовой помощи в отношении финансовых преступлений (т.е. преступлений, связанных с налогами, сборами, пошлинами и валютными операциями). Однако Россия и другие участники Дополнительного протокола 1978 г. к этой Конвенции (перечень см. в коммент. к ст. 453) договорились не использовать данное право. При этом в запросе не может быть отказано на том основании, что законодательство запрашиваемой Стороны не предусматривает таких же по характеру налогов или сборов или не содержит таких же по характеру положений, касающихся налогов, сборов, пошлин и валютных операций, как и законодательство запрашивающей Стороны.
8.5. При ратификации Европейской конвенции 1959 г. Российская Федерация сделала оговорку о возможности отказа в правовой помощи также в одном из следующих случаев:
а) если лицо, которое в запрашивающем государстве подозревается или обвиняется в совершении правонарушения, находится под судом либо было осуждено или оправдано в связи с этим правонарушением в Российской Федерации или в третьем государстве, либо в отношении этого лица в Российской Федерации или в третьем государстве вынесено решение об отказе в возбуждении или прекращении производства по делу, по поводу которого поступил запрос о правовой помощи;
б) если преследование или исполнение решения по делу невозможно ввиду истечения срока давности в соответствии с законодательством РФ.
Кроме того, Российская Федерация оставила за собой право: отказать в исполнении поручения о получении свидетельских показаний, если соответствующие лица воспользовались предоставленным им законодательством РФ правом отказаться от дачи показаний вообще или по данному делу; исполнять поручения о проведении обыска или наложении ареста на имущество только при соблюдении следующих условий: а) преступление, с которым связано поручение, наказуемо по закону и запрашивающей Стороны, и России; б) преступление, с которым связано поручение, является в России преступлением, влекущим выдачу; в) исполнение поручения не противоречит российскому законодательству.
8.6. В ряде договоров, заключенных Российской Федерацией в последние годы, имеются положения, не допускающие отказа в исполнении запроса на основании необходимости сохранения банковской тайны (см., например, п. 3 ст. 2 Договоров с Индией и Канадой, п. 2 ст. 4 Договора с США).
9. Если запрос не может быть исполнен, то полученные документы возвращаются с указанием причин, воспрепятствовавших его исполнению, через орган, его получивший, либо по дипломатическим каналам в тот компетентный орган иностранного государства, от которого исходил запрос.
10. Многими договорами предусмотрена возможность отложить исполнение запроса о правовой помощи или связать его исполнение с соблюдением определенных ею условий, если исполнение запроса может помешать проводимому в запрашиваемой Стороне расследованию или судебному разбирательству (см., например, п. 2 ст. 4 Договора с Южной Кореей, п. 4 ст. 7 Договора с США).
Статья 458. Направление материалов уголовного дела для осуществления уголовного преследования
Комментарий к статье 458
1. Если иностранный гражданин совершил преступление на территории РФ и после этого оказался за ее пределами, то согласно коммент. статье, в случае невозможности производства процессуальных действий с его участием на территории РФ, все материалы возбужденного и расследуемого уголовного дела передаются в Генпрокуратуру РФ, которая решает вопрос об их направлении в компетентные органы иностранного государства для осуществления уголовного преследования.
Отметим, что в надлежащих случаях для российских органов предварительного расследования данная норма имеет императивный характер, т.е. они обязаны передать указанные материалы в Генпрокуратуру РФ, тогда как последняя наделяется дискреционным правом принять решение об их направлении в соответствующее иностранное государство для осуществления уголовного преследования. При этом она должна действовать исходя из конкретных обстоятельств (например, наличия или отсутствия уголовной юрисдикции иностранного государства в отношении деяния, инкриминируемого данному лицу, и соответствующего международного договора, а также тяжести содеянного).
2. Следует иметь в виду, что законодатель распространил действие ст. 458 УПК только на деяния иностранных граждан, хотя потребность в направлении соответствующих материалов в компетентные органы иностранного государства для осуществления уголовного преследования может возникнуть также в связи с деяниями как лиц без гражданства, так и граждан Российской Федерации.
Иностранный гражданин - это лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства, а лицо без гражданства (апатрид) - лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства (ст. 3 ФЗ от 31.05.2002 N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации") <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 22. Ст. 2031.
3. Территория Российской Федерации - это суша, воды, недра и воздушное пространство в пределах Государственной границы РФ, которая является пространственным пределом государственного суверенитета Российской Федерации (ст. 1 Закона РФ от 01.04.1993 N 4730-1 "О Государственной границе Российской Федерации") <*>.
--------------------------------
<*> ВСНД и ВС РФ. 1993. N 17. Ст. 594.
К территориальным водам Российской Федерации относятся внутренние воды (речные, озерные и морские), а также территориальное море РФ, т.е. примыкающий к сухопутной территории, в том числе островной, или внутренним морским водам морской пояс шириной 12 морских миль (1 морская миля = 1,852 км), отмеряемых от прямых исходных линий, указанных в ст. 4 ФЗ от 31.07.1998 N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации" <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3833.
Следует иметь в виду, что действие УК распространяется также на деяния, совершенные на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне РФ. Континентальным шельфом Российской Федерации признается морское дно и недра подводных районов, находящиеся за пределами территориального моря РФ на всем протяжении естественного продолжения ее сухопутной территории до внешней границы подводной окраины материка. Внешняя граница континентального шельфа находится на расстоянии 200 морских миль от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря РФ, при условии, что внешняя граница подводной окраины материка не простирается на расстояние более чем 200 морских миль. В противном случае внешняя граница континентального шельфа совпадает с внешней границей подводной окраины материка, определяемой в соответствии с нормами международного права (ст. 1 ФЗ от 30.11.1995 N 187-ФЗ "О континентальном шельфе Российской Федерации") <*>. Исключительная экономическая зона Российской Федерации - это морской район, находящийся за пределами территориального моря РФ и прилегающий к нему (включая пространство вокруг островов РФ, за исключением скал, которые не пригодны для поддержания жизни человека или для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности). Ее внешняя граница находится на расстоянии 200 морских миль, отсчитываемых от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря РФ, если иное не предусмотрено международными договорами РФ (ст. 1 ФЗ от 17.12.1998 N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне Российской Федерации") <**>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4694.
<**> СЗ РФ. 1998. N 51. Ст. 6273.
4. Комментируемая статья обусловливает передачу материалов возбужденного и расследуемого уголовного дела в Генеральную прокуратуру РФ для решения вопроса об их направлении в компетентные органы иностранного государства для осуществления уголовного преследования за невозможностью производства процессуальных действий с участием подозреваемого (обвиняемого) на территории РФ.
В качестве примера можно привести случаи отказа соответствующего иностранного государства в запросе о выдаче такого лица Российской Федерации, а также возбуждения уголовного дела в отношении иностранного гражданина, пользующегося иммунитетом от уголовного преследования (сотрудники дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств, представительств международных организаций и др. <*>).
--------------------------------
<*> Подробнее см.: коммент. к ч. 4 ст. 11 УК в изд.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.А. Чекалин. 2-е изд., испр. и доп. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 30 - 34.
5. Многие международные договоры РФ более или менее подробно регулируют вопросы передачи иностранным государствам материалов уголовного дела для осуществления уголовного преследования.
В первую очередь к ним относится большинство договоров, специально регулирующих вопросы выдачи (см. п. 2 коммент. к ст. 460), поскольку первоначально рассматриваемый институт имел целью обеспечить реализацию принципа неотвратимости ответственности в случае невыдачи государством собственных граждан. В этих договорах содержится взаимное обязательство договаривающихся сторон по соответствующей просьбе осуществлять в соответствии со своим законодательством уголовное преследование против собственных граждан, подозреваемых в том, что они совершили преступление на территории запрашивающей Договаривающейся Стороны (см., например, ст. 72 Конвенции СНГ, п. 2 ст. 6 Европейской конвенции о выдаче 1957 г., ст. 7 Договора о выдаче с Индией, ст. 5 Договора о выдаче с Китаем).
Следует также иметь в виду, что в большинстве международных договоров РФ о борьбе с отдельными видами преступлений (см. п. 6.2 общего коммент. к части пятой УПК) предусмотрено обязательство государств-участников привлекать в соответствии со своим законодательством к уголовной ответственности лиц, которых они не выдают по запросу другого государства (принцип "aut dedere aut judicare" - "выдай или суди").
Некоторые договоры РФ, регламентирующие правовой статус пребывания российских воинских формирований, находящихся на территории отдельных иностранных государств, содержат положения об осуществлении (передаче) уголовного преследования (см., например, п. 2 ст. 19 Договора между Российской Федерацией и Республикой Армения о статусе Пограничных войск РФ, находящихся на территории Республики Армения, и условиях их функционирования 1992 г., ст. 9 Соглашения между Правительством РФ, Правительством Республики Таджикистан и Правительством Республики Узбекистан о сотрудничестве в охране внешних границ государств - участников СНГ с Исламским Государством Афганистан с использованием пограничных кораблей и катеров 1994 г. и ст. 8 Соглашения между Российской Федерацией и Республикой Беларусь по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с временным пребыванием воинских формирований Российской Федерации из состава Стратегических Сил на территории Республики Беларусь, 1995 г.).
5.1. Отдельные договоры содержат требования к запросу об осуществлении уголовного преследования. Например, в соответствии со ст. 73 Конвенции СНГ он должен содержать: а) наименование запрашивающего учреждения; б) описание деяния, в связи с которым направлено поручение об осуществлении преследования; в) возможно более точное указание времени и места совершения деяния; г) текст положения закона запрашивающей Договаривающейся Стороны, на основании которого деяние признается преступлением, а также текст других законодательных норм, имеющих существенное значение для производства по делу; д) фамилию и имя подозреваемого лица, его гражданство, а также другие сведения о его личности; е) заявления потерпевших по уголовным делам, возбуждаемым по заявлению потерпевшего, и заявления о возмещении вреда; ж) указание размера ущерба, причиненного преступлением. При этом к запросу прилагаются имеющиеся в распоряжении запрашивающей стороны материалы уголовного преследования, а также доказательства. Каждый из находящихся в деле документов должен быть удостоверен, как правило, гербовой печатью компетентного учреждения.
5.2. Важной особенностью некоторых договоров является положение, в соответствии с которым в случае, если обвиняемый в момент направления ходатайства об осуществлении преследования содержится под стражей на территории запрашивающего государства, он доставляется на территорию запрашиваемого государства (см., например, п. 4 ст. 73 Конвенции СНГ, п. 2 ст. 70 Договора с Вьетнамом, п. 2 ст. 54 Договора с Ираном).
5.3. При направлении иностранному государству материалов уголовного дела расследование по нему продолжается в соответствии с законодательством этого государства.
5.4. Следует иметь в виду, что в соответствии с договорами о правовой помощи и правовых отношениях с рядом государств (в частности, с Вьетнамом, Кубой, Монголией, Польшей) обязанность осуществления преследования распространяется и на такие правонарушения, которые по законодательству запрашивающего государства рассматриваются как преступления, а по законодательству запрашиваемого государства - как административные проступки.
5.5. Согласно некоторым договорам запрашиваемое государство уведомляет запрашивающее государство об окончательном решении по делу и по просьбе запрашивающего государства направляет ему копию этого решения. Данная норма зачастую сопровождается положением, определяющим правовые последствия передачи уголовного преследования: после вступления в силу приговора или принятия учреждением запрашиваемого государства иного окончательного решения уголовное дело не может быть возбуждено учреждениями запрашивающего государства, а возбужденное ими дело подлежит прекращению (см. ст. 75 Конвенции СНГ, ст. 74 Договоров с Кубой и Монголией).
5.6. В Конвенции СНГ содержатся две новеллы, касающиеся обязательства осуществить уголовное преследование против собственных граждан или передачи уголовного судопроизводства:
1) при расследовании преступлений и рассмотрении уголовных дел судами учитываются предусмотренные законодательством Договаривающихся Сторон смягчающие и отягчающие ответственность обстоятельства независимо от того, на территории какой Стороны они возникли (ст. 76);
2) в соответствии со ст. 77 при обвинении одного лица или группы лиц в совершении нескольких преступлений, дела о которых подсудны судам двух и более сторон, рассматривать их компетентен суд той Стороны, на территории которого закончено предварительное расследование, и по правилам судопроизводства этой Стороны (см. Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 29.04.1999 <*>).
--------------------------------
<*> БВС РФ. 2000. N 2. С. 16, 17.
Статья 459. Исполнение запросов об осуществлении уголовного преследования или о возбуждении уголовного дела на территории Российской Федерации
Комментарий к статье 459
1. Статья 459 УПК регламентирует вопросы возбуждения уголовного дела и их расследования при осуществлении уголовной юрисдикции, установленной в ч. ч. 1 и 2 ст. 12 УК в отношении российских граждан, совершивших преступление на территории других государств и возвратившихся в Российскую Федерацию. При этом ч. 1 коммент. статьи касается случаев, когда поступил запрос от компетентного органа иностранного государства об осуществлении (продолжении) уголовного преследования, начатого в этом государстве до возвращения российского гражданина в Российскую Федерацию, а ч. 2 - случаев, когда российский гражданин возвратился в Российскую Федерацию до возбуждения в отношении него уголовного преследования по месту совершения преступления.
Напомним, что согласно ч. 1 ст. 12 УК уголовное преследование гражданина Российской Федерации, совершившего преступление на территории другого государства, возможно: а) если совершенное им деяние признано преступлением (правильнее сказать: "является уголовно наказуемым") в государстве, на территории которого оно было совершено, и б) если он не был осужден в иностранном государстве <*>.
--------------------------------
<*> Подробнее см. коммент. к ст. 12 УК в изд.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.А. Чекалин. 2-е изд., испр. и доп. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 34 - 40.
2. Согласно ч. 1 коммент. статьи рассматривать поступившие от компетентных органов других государств запросы об осуществлении уголовного преследования в отношении гражданина Российской Федерации, совершившего преступление на территории иностранного государства и возвратившегося в Российскую Федерацию, управомочена Генпрокуратура РФ. Это не означает, что Генпрокуратура РФ должна принять в надлежащем случае дело к своему производству: она может поручить проведение расследования другому компетентному органу, в том числе территориальному.
Предварительное расследование и судебное разбирательство во всех случаях производятся в порядке, установленном УПК.
3. Часть 1 ст. 459 УПК в целом соответствует и договорной практике РФ (см., например, ст. 80 Конвенции СНГ). Однако следует иметь в виду, что в ряде договоров о правовой помощи по делам, связанным с пребыванием российских воинских формирований на территории отдельных иностранных государств, этот порядок упрощен: с ходатайствами (запросами) об осуществлении уголовного преследования (передаче уголовного преследования) в соответствующих случаях могут непосредственно обращаться друг к другу определенные в этих договорах компетентные органы Сторон. Так, согласно ст. 6 Соглашения между Российской Федерацией и Республикой Армения по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с нахождением российской военной базы на территории Республики Армения (1997), дела в отношении лиц, входящих в состав российской военной базы, и членов семей этих лиц, по соглашению между компетентными органами Сторон, выделяются в отдельное производство и передаются Российской Стороне. Компетентные органы Сторон могут и в других случаях обращаться друг к другу с ходатайствами о передаче уголовного преследования. При этом под компетентными органами понимаются: для Российской Федерации - военные суды и органы военной прокуратуры, ФСБ России, создаваемые для обслуживания воинских формирований, а также военные коменданты, командиры воинских частей (как органы дознания), находящиеся на российской военной базе; для Республики Армения - суды, органы прокуратуры, внутренних дел и национальной безопасности, органы дознания Минобороны Республики Армения.
4. Согласно ч. 2 коммент. статьи в случае совершения на территории иностранного государства преступления лицом, имеющим российское гражданство, возвратившимся в Российскую Федерацию до возбуждения в отношении него уголовного преследования по месту совершения преступления, уголовное дело при наличии оснований, предусмотренных ст. 12 УК, может быть возбуждено и расследовано по материалам, представленным соответствующим компетентным органом иностранного государства в Генпрокуратуру РФ, в соответствии с УПК. При этом формулировка "расследовано по материалам" представляется некорректной, так как возникает впечатление, что следствие может использовать только представленные из-за рубежа материалы (правильнее было бы: "с использованием материалов...").
5. Напомним, что ст. 455 УПК приравнивает в плане юридической силы доказательства, направленные в Российскую Федерацию в приложении к поручению (запросу) об осуществлении уголовного преследования в соответствии с международными договорами РФ на основе принципа взаимности, если эти доказательства были заверены и переданы в установленном порядке, к аналогичным доказательствам, полученным на территории РФ в полном соответствии с требованиями УПК.