Вопрос 1 Происхождение и ранние формы права
| Вид материала | Документы |
- Семинар№1 Ранние формы религии, 13.66kb.
- 1. Происхождение и ранние формы искусства, 4129.18kb.
- Происхождение государства и права, 1775.52kb.
- Вопрос ы к экзамену по курсу «Административное право» для заочной формы обучения, 53.9kb.
- Происхождение и ранние годы, 192.34kb.
- Теория права включает в себя следующие основополагающие вопросы: происхождение права;, 402.39kb.
- Практикум. Пособие для учащихся. Автор-составитель, 803.17kb.
- Вопросы для подготовки к государственному экзамену по Теории государства и права (на, 53.22kb.
- Курсовой работы выбрана не спроста. На наш взгляд вопрос источников, форм права, 62.8kb.
- Программа учебного курса «Основы Адвокатуры в российской федерации», 114.02kb.
ВОПРОС 1 - Происхождение и ранние формы права
Теории происхождения права:
1) теологическая (божественная) – право дано Богом, выражает его волю, является вечным (право – это заветы и правила жизни, установленные Богом и переданные людям; право – это данное Богом понимание добра и справедливости)
сторонники: Иоанн Златоуст, Аврелий Августин, Фома Аквинский
2) теория естественного права – сторонники этой теории различали естественное право и право, созданное государством.
Естественное право: каждый человек наделяется определенной совокупностью прав от рождения. Следовательно, появление человека означает появление права (естественное право проявляется в человеке в его совести, справедливости, нравственности; естественное право не создается людьми, это некий идеал).
Государственное право: государство создает право в результате законодательной деятельности, и оно должно соответствовать естественному праву
сторонники: Г. Гроций, Т. Гоббс, Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др.
3) патриархальная – источник права – это правила, устанавливаемые патриархом (старейшиной, родоначальником)
4) историческая школа права – право формируется самим народом, а не создается законодателями (право – результат народного национального сознания в процессе исторического развития)
право проходит в своем развитии 3 этапа:
• этап спонтанного, неосознанного формирования норм обычного права в народе в соответствии с «национальным духом»
• этап формирования и создания позитивного письменного права учеными на основании созданных народом норм права
• этап кодифицирования позитивного права, создание систематизированного права
сторонники: Ф.К. Савиньи, Г.Ф. Пухта
5) нормативистская – выводила право из самого права (причин возникновения права не существует). Право – это особое социальное явление, независимое от экономических, политических и иных общественных явлений; сила права в нем самом
6) психологическая – причина происхождения права – психика людей (право – это продукт различного рода психологических явлений – инстинктов, психологических установок, эмоций), психология людей является основным содержанием права
сторонники: Л.Н. Петражицкий, Г. Тард
7) классовая (марксистская) – источник права – это интересы экономически господствующего класса, который насильно навязывает свою волю другим классам общества (появление права связано с разделением общества на классы). Право – это возведенная в закон воля господствующего класса, содержание которого обусловлено экономическими условиями жизни общества.
сторонники: К.Маркс, В.И. Ленин
8) примирительная - право – это средство разрешения споров, конфликтов, основа для примирения сторон (примирительные правила регулировали различные стороны общественной жизни
Ранние формы права:
1) обычаи (при первобытно-общинном строе) – они закрепляли выработанные веками наиболее рациональные варианты поведения людей в определенных ситуациях, передавались из поколения в поколение и соблюдались автоматически. Обычай являлся общим (нормативным) правилом повеления, который был адресован всем члена группы, действовал постоянно при определенных обстоятельствах
2) индивидуальные решения, приказы, указания (действовали в отношении конкретного индивида) – в последствии нередко такие решения использовались при аналогичных делах, становились обычаем
3) представления о добре и зле, мифы, легенды о поведении герое как образец для подражания, ритуалы, табу, религиозные правила – они тесно связаны с обычаями, он имеют самостоятельное значение
В связи с расслоением общества, появлением бедных и богаты, рабов, военачальников, воинов, князей, священников, ремесленников и др. создавались новые правила, появлялись новые обычаи, регулирующие новые общественные отношения. Постепенно происходило разделение норм по видам общественных отношений (имущественные, земельные, трудовые, уголовные и т.д.). Эти нормы стали той базой, на основе которой в последующем сложились соответствующие правовые нормы и отрасли права (превращение этих правил, обычаев в правовые нормы произошло в результате утверждения их князем, царем и защиты их от нарушения).
Правовые нормы складывались преимущественно тремя путями:
1) перерастание мононорм (первобытных обычаев) в нормы обычного права и санкционирование их в этой связи силой государства
2) правотворчество государства, которое выражается в издании специальных документов, содержащих юридические нормы, - нормативных актов (законы, указы, постановления и др.)
3) судебное право, состоящее из конкретных решений (принимаемых судебными органами и приобретающих характер образцов для решения других аналогичных дел)
ВОПРОС 2 - Происхождение и ранние формы государства
Возникновению государства предшествовал первобытнообщинный строй, который представлял собой негос. организацию общества.
Этапы первобытнообщинного строя:
1) собирательный – существовали бродячие группы людей, связанные совместным добыванием пищи и взаимной защитой от внешних опасностей (люди собирали и потребляли естественные плоды природы); во главе группы стоял вожак;
2) производящий – организованное состояние человеческого общества, обусловленное развитием производительных сил (оружие, примитивные орудия труда, первобытное земледелие и скотоводство, естественное разделение труда между мужчиной и женщиной)
3) складывается устойчивое объединение – род, имеющий внутреннюю структуру органов, руководивших жизнью и деятельностью общества
Для родовой формы характерна первобытная демократия – власть осуществлял старейшина, который избирался всем взрослым населением; военачальник избирался на время войны; их власть опиралась на авторитет, личные качества, доверие; важнейшие вопросы решались на собрании рода.
Постепенно несколько родов объединялись в племена. Характерные черты догос. организации общества:
• племя имело свою территорию и имя,
• соплеменники говорили на одном языке, имели общие культовые обряды
• во главе племени стоял совет, состоявший из старейшин и военачальников рода, совет заседал публично
Постепенно развитие орудий труда, способов обработки земли, образование семей привело к расслоению общества, появились богатые и бедные семьи, военнопленных перестали убивать, их обращают в рабов, с возможностью обработки металлов появляются деньги, развивается торговля. Все это более усиливает имущественное неравенство людей, особенно со стороны вождей, военачальников, жрецов.
Старая родовая демократия уступает место новой форме организации власти: власть переходит в руки более богатых, становится наследственной, образуются органы насилия – все это приводит к созданию специального аппарата управления.
Этапы образования государства:
1) переплетение родовых связей и государственных форм (существование родоплеменных органов власти на местах и гос. – властное управление из центра; разделение общества на богатых (на них распространялся гос. – правовые формы демократии) и бедных (они зависели от «хозяев»)
2) абсолютная власть монарха – собственностью монарха признавалась вся страна и населяющие ее люди
Отличие государства от родоплеменного образования:
1) разделение населения по территории, а не по родственным связям
2) создание органов публичной власти, осуществляемой специальными людьми – управленцами (в родовом строе такого не было)
3) гос. власть вводила и собирала налоги
4) государство создало право – общеобязательные правила поведения, исполнение которых гарантировалось принудительной силой государства (в родовом строе отношения регулировались обычаями)
Закономерности возникновения государства:
1) возникновение государства – это длительный процесс
2) это объективный процесс, который не зависит от желания и усмотрения конкретных лиц
3) государство возникает, если усложнившаяся соц. структура не может управляться, а общественные противоречия – разрешаться в рамках родового строя
4) государство – это результат внутреннего развития общества
5) однажды возникнув, государство уже никуда не исчезает
Формы возникновения государства (2 точки зрения)
I) по способу производства
1) азиатский способ производства (Египет, Индия, Вавилон, Китай и др.) – процесс возникновения государства связан с необходимостью проведения масштабных соц. работ (в частности, ирригационных); эдесь устойчивыми оказались структуры родового строя – земельная община, коллективная собственность и пр.
2) рабовладельческая (Древние Афины, Древний Рим) – рабовладельческое государство возникло в результате появления частной собственности и раскола общества на классы
3) прафеодальная (Германия, Россия) – связано с завоеванием обширных чужих земель
II) евроцентристская
1) древнегреческая (афинская) – считается классической; процесс возникновения государства не осложнялся внешними завоеваниями или внутриклассовой борьбой (государство возникло вследствие появления частной собственности и разделения общества на классы
2) древнеримская – процесс возникновения государства осложнялся борьбой внутри господствующего класса (патриции и плебеи)
3) древнегерманская – образование государства связано с внешними завоеваниями; необходимость управления завоеванными территориями привела к трансформации народного собрания в собрание знати, а власть вождя – в королевскую власть
Теории возникновения государства:
1) теологическая - божественное происхождение государства (по воле Бога), однако в определенные исторические моменты считали, что государство – это порождение сил зла (святой Августин)
2) правовая – государство есть институт права семейного, вещного, договорного
3) патриархальная – государство есть расширенная, разросшаяся семья, во главе которой патриарх (глава)
4) патримониальная – государство возникло в результате защиты права собственности
5) марксистско-ленинская – появление частной собственности привело к разделению общества на классы, к экономической власти богатых над бедными (экономическая власть обусловила появление политической власти в форме государства как организованного насилия)
6) договорная – правовой основы государства является договор (люди договариваются о сосуществовании на основе справедливости)
7) психологическая – происхождение государства связано с проявлением народного духа (связано с психикой людей, их эмоциональным состоянием)
8) теория насилия (завоевания) – государство возникло в результате завоевания одних племен другими
9) расовая – все население делится на высшие и низшие расы, высшие расы призваны управлять низшими, низшие обязаны им подчиняться
10) органическая – государство есть продукт природы, организм, возникающий и развивающийся согласно законам природы (отношения между классами и иными соц. институтами уподобляются взаимодействию органов организма, правителя выступают в качестве мозга)
11) ирригационная – государство возникло в целях коллективного ведения земледелия (для ирригации была необходима мобилизация усилий всех людей)
ВОПРОС 3 - Естественное право: основные учения и традиции
Зачатки идей естественного права зародились еще в античности. Так, софисты различали природный закон (фюсис) и полисные законы (номос), считая последние несовершенным, искусственным образованием. Римские юристы наряду с «цивильным правом» и «правом народов» выделяли «естественное право». Цицерон считал государство и законодательство формами выражения высшего начала – естественного права.
В средние века естественное право выводилось из божественной воли, считалось вписанным Богом в сердца людей.
В новое время модификацией естественно-правовых концепций стала доктрина «возрожденного естественного права», согласно которой основные права человека естественны, принадлежат ему от рождения и неотчуждаемы.
Логически завершенную форму естественно-правовая теория получила в 17-18 вв в трудах Гуго Гроция (1583-1646) – голландский мыслитель и правовед; Джона Локка (1632-1704), Томаса Гоббса (1588-1679) – английские философы; Шарля-Луи Монтескье (1689-1755), Дени Дидро (1713-1783), Жана-Жака Руссо (1712-1778) – французские философы-просветители; А.Н. Радищева (1749-1802) – русский философ и писатель-революционер.
В качестве основных положений теории естественного права можно отметить следующие:
1) разделение права и закона (право и закон – не одно и тоже), естественного и позитивного права
2) законы (писанное, «позитивное» право) созданы законодателями (людьми) и приняты гос. органами
3) право существует само по себе, имеет естественный (производные от природы) характер
4) право – совокупность высших нравственных ценностей (свобода, равенство, справедливость и т.д.)
5) фактически право и мораль едины
6) не всегда законы соответствуют естественному праву (по своему содержанию позитивное право должно в максимальной степени соответствовать естественному праву как идеалу, образцу)
7) права человека имеют естественный характер, принадлежат человеку от рождения и не зависят от воли законодателя
8) источник прав человека усматривался не в государстве и не в законе, а в самой человеческой природе
Различные представители теории естественного права видят источник естественного права в общественной воле, разуме человека, морали, мировых ценностях, природных условиях, началах человеческой психики и т.д.
Наиболее известными сторонниками теории естественного права 19-20 вв являются: Рудольф Штаммлер (доктрина естественного права с изменяющимся содержанием); Джон Роулз (естественное право как справедливость); Франсуа Жени (естественное право как объективно данная ценность); Лон Фуллер (естественное право как разумность, проявляющая себя в человеческих отношениях, как внутреннее моральное ядро закона)
Достоинства теории естественного права:
1) верно отмечено, что официальные законы не всегда соответствуют естественному праву (нормам справедливости, свободы, равенства, разума и пр.)
2) признание прав и свобод человека естественными, неотъемлемыми, что является препятствием для административного произвола. В настоящее время естественный характер прав человека закреплен в конституциях многих государств, в т.ч. в Конституции РФ)
Недостатки теории естественного права:
1) прямое отождествление права и морали, путаница между ценностью и реальностью (идеальным и фактическим)
2) противопоставление писанного (позитивного) и неписанного (естественного) права, т.е. конкретных формально-определенных юридических норм и абстрактных идей
3) преувеличение роли неписанного права
4) различное понимание людьми идей справедливости
ВОПРОС 4 - Юридический позитивизм: основные черты и направления
Юридический позитивизм возник в середине 19 в как теория, оппозиционная теории естественного права (результат буржуазных революций в развитых странах Европы), теория, критикующая дуализм теории естественного права (существование наряду с позитивным правом естественного права)
Теория юридического позитивизма – это теоретическая концепция, основывающаяся на признании лишь позитивного (официального) права, выраженного в виде юридических норм, т.е. правил поведения, установленных или санкционированных государством и адресованных членам общества
Главное в юридическом позитивизме – описание правовых явлений, изучение внешнего способа их существования
Основные положения теории юридического позитивизма:
1) правом как таковым признается лишь позитивное (писанное) право (право есть законы, установленные государством независимо от того, демократический закон или нет, закон все равно является правом)
2) все остальное, что называется правом, в том числе и естественное право, является моральной оценкой действующего права, это система научных взглядов, поскольку не имеет официального выражения и властного обеспечения (не обладает общеобязательной силой)
3) нормы права – это продукт государственного произвола, а не следствие социально-экономического и политического состояния общества
4) нормы права сами порождают определенные общественные отношения
5) источник права - в суверенной власти, в государственной воле (отсюда вывод о верховенстве закона, о подчинении судей закону)
Юридический позитивизм отождествляет право с его нормами, предписывает праву определенный характер: право в объективном смысле – это норма, определяющая отношение человека к человеку.
Основные представители: Дж. Остин, К Бергбом, Г.Ф. Шершеневич
Достоинства теории юридического позитивизма:
1) признание права реальным социальным явлением, изменение и совершенствование которого происходит совместно с реальными изменениями, происходящими в обществе
Недостатки теории юридического позитивизма:
1) право рассматривается в отрыве от тех общественных отношений, которые служат его основанием
2) право не может развиваться самостоятельно и оказывать влияние на развитие общества
Направления юридического позитивизма:
1) нормативизм (представитель – Г. Кельзен)
Право – это сфера долженствования, это ступенчатая система, пирамида норм, содержащих правила должного поведения и закрепленных в законах и иных официальных актах государства. Вершину этой пирамиды составляет некая основная норма, которая принимается законодателем за исходную для обоснования всего правопорядка. Из основной нормы вытекают все остальные нормы права, вплоть до так называемых индивидуальных норм, создаваемых судебными и административными органами при решении конкретных дел. Вследствие этого право трактуется как замкнутая регулятивная система, в которой нормы находятся в строгой иерархии и каждая норма приобретает обязательность благодаря только тому, что соответствует норме более высокой силы.
Государство отождествляется с правом; государство – это правопорядок
2) реалистическая школа права
основа данной теории – прагматизм (правовые явления должны изучаться с точки зрения их полезности); юристы должны не дискутировать о том, что такое право, а обобщать имеющуюся юридическую практику
Реалистические доктрины условно м.б. разделены на:
• американское направление (представители – К. Льюэллин, О. Холмс, Дж. Фрэнк)
право – это совокупность судебных решений, предсказание будущего решения суда; закон имеет регулирующую роль, однако носит общий характер, не порождает прав и обязанностей для конкретных лиц до вынесения соответствующего судебного решения; неопределенность права – его достоинство, т.к. право должно приспосабливаться к изменяющимся условиям жизни
положительный момент этой школы: они обратили внимание на судебную деятельность
отрицательные моменты: определение права как совокупности судебных решений (применимо только для англосаксонской правовой системы); сужают сферу правового регулирования; неопределенность права снижает качество права как социального регулятора
• скандинавское направление (представители – А. Росс, К. Оливеркрона)
это направление иногда относят к психологической школе права, т.к. его представители значительное внимание уделяли психологическим аспектам судебного процесса, интуиции судей
3) концепции либерального государствоведения (представитель – А. Эсмен)
суть концепции – выводят государство из конституции формально-правовыми способами, отождествляют государство с правопорядком, с системой государственно-правовых норм (государствоведение принципиально отрывается от социологии)
«Государство – это юридическая организация народа»
ВОПРОС 5 - Социологические теории права: общая характеристика
Социологическая концепция возникла во второй половине 19 в., когда развивалось предпринимательство как свободная деятельность людей в сфере экономики.
Основателем социологической школы права является Э. Эрлих, который выдвинул концепцию «свободного (живого) права», Эрлих считал, что право следует искать не в застывших нормах, которые он называл «пеной на поверхности воды», а в самой общественной жизни, что стало одной из центральных идей социологического направления.
По мнению Эрлиха, человечкская судьба определяется не юридическими установлениями, а внутренним порядком человеческих ассоциаций, к которым Эрлих относил, в частности, семью, церковь, корпорации. Внутренний строй человеческих ассоциаций, составляющий «живое право», не только предшествует по времени юридическим положениям, но и представляет собой базисную форму права.
Государство, по Эрлиху, является лишь одним из видов ассоциаций, поэтому многие правовые нормы не находят выражения в установлениях государства. Эрлих считал, что задача юриспруденции состоит в смягчении напряженности, существующей между живым правом и правом, исходящим от государства.
Полодительным моментом в концепции Эрлиха является положение о социальной обусловленности права. Однако Эрлих фактически рассматривает все общественные отношения как правовые. В связи с этим Отто фон Гирке указывал, что концепция Эрлиха носит отпечаток «мании правового величия».
Социологический подход к праву стал господствующим в правовой теории 20 в. и наибольшее распространение получил в США. Одним из направлений этой школы здесь стала юриспруденция интересов. Наиболее известными представителями юриспруденции интересов считаются Филипп Хек и Роско Паунд. По мнению Хека, появление каждого нового закона связано с борьбой между противостоящими интересами, и закон призван решать этот конфлик интересов.
Р. Паунд ввел в науку понятие «юридическая социальная инженерия». Содержанием такой инженерии является деятельность по установлению разумного порядка в цивилизованном человеческом сообществе. Право, по его мнению, должно восприниматься как инструмент социального контроля, наряду с моралью, обычаями и т.д. Паунд выдвинул концепцию «юстиции без права», в которой признал возможность свободы правового усмотрения не только за судьями, но и за административными учреждениями.
Паунд вслед за реалистами утверждал, что правовой порядок должен пересматриваться в соответствии с изменениями в общественной жизни, которую он должен регулировать. Во Франции направлениями социологического подхода к праву стали теория солидаризма и институционализм.
Основные положения социологической концепции:
1) право нужно искать не в нормах права, а в самой жизни
2) законы – это лишь пожелания вести себя определенным образом
3) наполнять законы правом призваны судьи, администраторы (государственные чиновники), сами граждане
4) главным в праве являются релаьные общественные отношения, создаваемые гражданами, должностными лицами, органами и организациями, которые охраняются и защищаются государством, гос. властью
5) решение правового вопроса основано на выяснении сути данного отношения между людьми или другими субъектами, а не на формальной норме права
Достоинства социологической теории:
1) реальное право идет впереди формального, развивает его, создает правовые нормы, которые соответствуют жизни
2) право тесно связано с обществом, его реальной жизнедеятельностью и образует с ним единое социально-правовое явление
3) большое значение придается судам, судебной и административной практике, в процессе которой создается действующее право
Недостатки социлогической теории:
1) недостаточный учет значения действующих норм права, реальной юридической основы жизни общества
2) опасность некомпетентного решения либо произвола со стороны должностных лиц и судей, принимающих правовые решения
3) возникновение и существование неравноправия между гражданами, вступающими в общественные правовые отношения
4) превалирование прав сильного и ущемление прав слабого
ВОПРОС 6 - Сущность и понятие права
Право представляет собой определенный вид социальных норм (правил поведения). К социальным нормам также относятся: нормы морали, нравственности, обычаи, традиции, правила хорошего тона, нормы общественных организаций – они регулируют поведение человека.
Отличие права от остальных социальных норм выражено в его сущности. Сущность права состоит в том, что его нормы санкционируются, утверждаются, государством, которое гарантирует их исполнение властной принудительной силой (право – это властный приказ государства, обязательный для исполнения всеми, кого он касается).
Основные характеристики права:
1) характер права обусловлен экономическими, политическими, культурными, национальными и иными объективными условиями жизни общества
2) право регулирует наиболее важные общественные отношения (гос. устройство, порядок формирования и деятельности основных гос. органов, характер их взаимодействия); право запрещает под угрозой наказания наиболее опасные и вредные для общества действия и поступки (убийство, свержение власти насильственным путем, хищение и др.), т.е. направлено на сохранение и поддержание устойчивости гос. власти, основных экономических и политических институтов государства, их определенное функционирование, безопасность граждан, общественное спокойствие
3) право выражает волю и закрепляет интересы господствующего слоя, клана, элиты, которым принадлежит гос. власть (в демократических государствах – народ, в недемократических – монарх, господствующая элита)
4) право имеет всеобщий характер (право демократического государства – это обусловленная экономическими и социально-культурными обстоятельствами жизни общества, его национальным составом, традициями и обычаями воля большинства населения как результат сочетания индивидуальных, коллективных и общих интересов, выраженная в нормах права, являющихся общеобязательными, поддерживаемыми государством правилами поведения и деятельности юридических и физических лиц)
Виды права:
1) объективное и субъективное
объективное право – совокупность правовых норм, которая существует объективно и независимо от тех, на кого она распространяется
субъективное право (имеет большее значение для человека) – это право конкретного лица в реальных конкретных условиях:
• конкретные правила данного человека
• соответствующие этим правам обязанности других людей
• определенный порядок реализации гражданином своих прав
• субъективные права лица поддерживаются и защищаются государством
2) частное и публичное
частное право – совокупность правовых норм, регулирующих отношения между отдельными гражданами, юридическими лицами, общественными объединениями граждан
публичное право – устанавливает структуру и порядок деятельности гос. органов, отношения между ними, отношения их с гражданами, негосударственными органами и организациями
Концепции понимания социальной сущности и назначения права:
1) нормативистская
Право – это иерархия норм, в которой каждая верхняя или вышестоящая норма обуславливает существование нижестоящей (юридическая сила каждой нормы определяется вышестоящей нормой права); источник права – государство, которое является правовой организацией, организованным правопорядком
достоинства: подчеркивается основное свойство права – нормативность; формальная определенность правовых норм (при их соблюдении исключается произвол и беззаконие); действительное соотношение юридической силы различных норм права (иерархия нормативных правовых актов)
недостатки: государство как источник права – небезупречно (может издавать несправедливые нормы, которые не соответствуют интересам граждан); не учитываются реальные экономические, социальные, политические и иные условия жизни общества, их влияние на формирование и создание права; существование права отдельно от остальных социальных норм
2) социологическая – право нужно искать не в нормах права, а в самой жизни (главным в праве являются реальные общественные отношения, создаваемые гражданами, должностными лицами, органами и организациями); решение правового вопроса основано на выяснении сути отношений между людьми или другими субъектами, а не на формальной норме права
достоинства: реальное право идет впереди формального, оно создает правовые нормы, соответствующие жизни, право связано с обществом, образует с ним единое социально-правовое явление, право создается в процессе судебной и административной практики (большое значение придается судам)
недостатки: недостаточный учет значения действующих норм права, возможность некомпетентного решения судьями и должностными лицами по правовым вопросам, неравноправие между гражданами, вступающими в правовые отношения, ущемление прав слабого, превалирование прав сильного
3) психологическая – основана на психологическом, эмоциональном отношении к имеющему юридическое значение событию (право – это эмоции, обязательственно-притязательные переживания, психологическое состояние, вызванное определенным событием, и отношение к нему в этом психологическом состоянии (такое состояние и является реальным правом)
достоинства: в правотворческое регулирование включается психологическое состояние общества, его отношение к социально-правовым явлениям
недостаток: право оказывается оторванным от реальных условий жизни общества и лишенным связи с государством, право смешивается с другими социальными нормами, обуславливает возможность произвола, использование психологии толпы
4) естественная – человеку от рождения принадлежат права и свободы, которые затем находят свое выражение в праве (они и образуют право)
достоинства: признаются неотъемлемые права человека (право на жизнь, свободу, равенство, собственность и др.), самоограничение человеком своих прав (не допущение нарушения прав другого человека)
недостатки: сложность в претворении этой теории в жизнь, возможность неограниченного господства сильного человека, подавление им воли и ущемление прав и свобод других (более слабых)
5) классовая, или марксистско-ленинская - право – это воля господствующего класса, возведенная в закон, воля, содержание которой определяется материальными условиями жизни этого класса (господствующий класс, устанавливает то право, которое соответствует его интересам)
достоинства: право связывается с реальными жизненными обстоятельствами, которые обуславливают его появление; в праве выражаются воля и интересы группы людей, находящейся у власти
недостатки: односторонность права, его принадлежность одному классу вопреки воле и интересам других классов (насилие одной части общества над другой частью)
6) позитивистская – правом признается реально действующее право (право необходимо изучать таким, какое оно есть)
достоинства: право признается реальным социальным явлением (меняется общество – меняется и право)
недостатки: право не может развиваться самостоятельно и оказывать влияние на развитие общества
7) интегративная (современная) – признает нормативность права, допускает создание норма права судьями (если их решения соответствуют жизни), признает естественные права человека, право имеет общесоциальное значение
достоинства: теория охватывает все основные характеристики права (рассматривает его всесторонне)
недостатки: некоторая несовместимость черт и свойств права, признаваемых данной концепцией – эклектизм
8) примирительная теория - право – это средство разрешения споров, конфликтов, основа для примирения сторон (примирительные правила регулировали различные стороны общественной жизни)
достоинства: при возникновении правил, которые в последствии становятся нормами права, действительно существовали примирительные нормы, которые сохранились и в действующем праве
недостатки: праве много норм, которые не связаны с примирением сторон, которые регулируют другие общественные отношения (налоговые, экологические, воинские и др.) – идет сужение сферы правового регулирования, не соответствие реальной действительности
ВОПРОС 7 - Право в системе социальных норм
В обществе действует огромное количество норм. Они регулируют поведение и деятельность отдельных людей, гос. органов, общественных организаций в различных социальных сферах (экономической, культурной, семейной и др.)
Номы делятся на:
• природные (стихийные) регуляторы, не зависящие от воли и сознания человека – это те явления природы, которые оказывают влияние на жизнь и деятельность людей (н-р, наводнение)
• специальные нормы, созданные людьми (социальные нормы) – эти номы исторически создаются самим обществом, людьми в процессе их взаимоотношений, регулируют их поведение путем разрешения, запрещения, обязывания действовать определенным образом в конкретной ситуации
Социальная норма – это обусловленное объективными обстоятельствами жизни данного общества правило поведения общего характера, регулирующее неопределенное количество раз поведение людей, оказавшихся в условиях, предусмотренных нормой, неисполнение которого влечет негативные последствия для нарушителей
Основные черты социальных норм:
1) являются общими правилами (применяются неопределенное количество раз ко всем индивидам или их коллективам, поведение или деятельность которых подпадает под данную социальную норму, действуют непрерывно во времени и постоянно)
2) регулируют волевую и сознательную деятельность людей(они адресованы лицам, достигшим определенного возраста и не страдающим психическими заболеваниями)
3) исполнение социальных норм гарантируется определенными негативными последствиями, которые наступают для лиц, допустивших их нарушение (н-р, моральное или нравственное осуждение)
4) характер и содержание социальных норм, их направленность обусловлены объективными обстоятельствами существования данного общества
5) как правило, предписывают положительное поведение, полезное людям, соответствующее их общим интересам и целям, способствуют прогрессивному развитию общества
Функции социальных норм:
1) регулятивная – регулируют деятельность человека, предписывая определенное поведение
2) оценочная (контрольная) – определяет поведение и деятельность человека как правильное (соответствует соц. нормам) или неправильное (не соответствует соц. нормам), осуществляет контроль за поступками людей
3) воспитательная – поведение граждан в соответствии с соц. нормами воспитывает в людях честность, порядочность и т.д.
Виды социальных норм: нормы морали и нравственности, нормы внешней культуры, обычаи, традиции, нормы общественных организаций, политические нормы, социально-технические правила, нормы права и др.
Отличия норм права от других соц. норм:
1) по субъекту:
нормы права – создаются государством в качестве властных предписаний, отменяются и изменяются соответствующими гос. органами
другие соц. нормы – создаются людьми, изменяются и отменяются людьми, но их может отменить или изменить государство, если они противоречат нормам права
2) по исполнению:
нормы права – обеспечивается властной силой государства
другие соц. нормы – обеспечивается самим обществом либо соответствующими общественными формированиями
3) по форме нарушения и ответственности:
нормы права – государство властно привлекает к юридической ответственности, применяет различные меры оказания с помощью специальных правоохранительных органов
другие соц. нормы – применяются либо самими людьми (моральное осуждение), либо организациями в соответствии с их уставами
4) по форме выражения:
нормы права – выражаются в определенных письменных актах
другие соц. нормы – как правило, содержаться в сознании людей, некоторые закреплены в письменных уставах, религиозных текстах
5) по форме системы:
нормы права – образуют единую иерархическую и взаимосвязанную систему
другие соц. нормы – не образуют такую систему
6) по сфере регулирования:
нормы права – регулируют поведение граждан, общественных и иных организаций, имеют всеобщий характер
другие соц. нормы – регулируют только поведение граждан
7) по объекту регулирования:
нормы права – регулируют наиболее важные, главные общественные отношения, поведение и деятельность людей, представляющие опасность для нормальной жизни общества
другие соц. нормы – регулируют менее значимые общественные отношения
Нормы права не существуют отдельно от других соц. норм, они возникли на их основании. Первыми в обществе сложились обычая, традиции, нормы морали, нравственности и т.д. С появлением государства часть этих норм была санкционирована – эти нормы стали правовыми.
Соотношение норм права и других соц. норм:
1) норма права и мораль и нравственность – мораль и нравственность определяют добро и зло, плохо и хорошо и т.д. Нормы морали и нравственности регулируют поведение человека, оценивают его как моральное и аморальное; нормы права регулируют некоторые моральные отношения (объект регулирования совпадает). При этом:
• норма права конкретизирует моральное отношение и наряду с моральной устанавливает правовую ответственность, гарантированную государством
• нормы права регулируют лишь часть общественных отношений , т.к. основная масса моральных отношений не представляет общественной опасности (право регулирует наиболее аморальные действия)
• нормы права в современном демократическом государстве едины для всех групп, нормы морали для разных групп могут быть различными
• нормы права устанавливаются государством, нормы морали и нравственности – гражданами
• исполнение норм права гарантируется государством, норм морали- общественным мнением
• нормы права выражаются в письменных актах, номы морали – содержаться в сознании людей
2) норма права и обычай – обычаи – это нормы или правила поведения, сложившиеся в быту, в семейных и иных отношениях и вошедшие в привычку в связи с многократным их применением на протяжении длительного времени и выполняющиеся автоматически; с появлением государства многие обычаи, полезные для общества, были санкционированы и стали правовыми (в настоящее время некоторые обычаи также санкционируются)
3) норма права и традиции – традиции – это разновидность обычаев, но менее связаны с привычкой, эмоциями; отдельные традиции могут приобретать правовое значение и становится нормой права
4) норма права и нормы внешней культуры – нормы внешней культуры (манеры) – это правила приличия, благопристойности, этикет; как правило, не приобретают правового значения
5) норма права и корпоративные нормы – корпоративные нормы определяют полномочия, порядок деятельности, процедуру формирования руководящих органов, права и обязанности членов этих организаций (внутриорганизационные – регулируют внутреннюю жизнь данного сообщества, внешние – определяют отношения с другими формированиями); корпоративные нормы содержаться в письменных актах, но не являются общеобязательными как правовые нормы, их исполнение не гарантируется государством (некоторые корпоративные нормы закрепляются государством в качестве правовых)
6) норма права и социально-технические нормы – технические нормы – это различные инструкции, положения, правила работы технических сооружений, машин, оборудования (они являются общими для людей, которые в процессе деятельности соприкасаются с техникой и теми или иными природными объектами); некоторые их технических норм санкционируются государством
7) норма права и правила социального общежития – нормы социального общежития – это неправовые правила поведения лиц, проживающих в одном доме, подъезде, на одной улице и пр. по отношению друг к другу; некоторые из этих норм могут быть урегулированы нормами права
ВОПРОС 8 - Правовая реформа в РФ
Правовая система не может остаться неизменной, если в обществе произошли принципиальные изменения его экономического и политического строя (экономической и политической структуры общества). Это - с одной стороны. А с другой - невозможно проводить реформирование общества без соответствующего правового инструментария.
Правовая реформа в стране, таким образом, касается:
1. пересмотра взгляда на саму природу права на основе концепции различения права и закона (право не должно рассматриваться только как результат и орудие деятельности государственной власти);
2. решения внутренних задач реформирования права;
3. реформирования общества посредством права.
Необходимость проведения правовой реформы в современной России объективно обусловлена рядом социальных, политических, экономических и правовых факторов. Среди них можно отметить:
1. создание основ демократической правовой государственности и соответствующих ей учреждений и институтов публичной власти;
2. возникновение и функционирование многопартийной политической системы;
3. становление рыночной экономики;
4. потребность в нормативной базе, соответствующей происходящим в стране социальным преобразованиям.
В целях реализации положений Конституции РФ и укрепления на ее основе российской государственности и правовых основ российского общества в России проводится правовая реформа. Правовая реформа представляет собой смену ранее существующих правовых принципов. Основными элементами правовой реформы являются:
1) законодательное обеспечение системы прав человека в обществе, прежде всего реальных гарантий прав и законных интересов личности;
2) упрочение основ и защита конституционного строя;
3) реформирование государственного управления, в том числе совершенствование системы государственной регистрации общественных объединений и других юридических лиц и контроля за их деятельностью;
4) создание целостной правовой базы организации и деятельности судебной системы и органов юстиции;
5) обеспечение координации нормотворческой деятельности федеральных органов государственной власти, а также федеральных органов государственной власти и органов государственной власти субъектов Российской Федерации;
6) формирование правовой базы и институциональная реформа правоохранительной системы для усиления борьбы с преступностью;
7) конкретизация основ федерализма в Российской Федерации;
8) выработка принципиальных направлений и форм осуществления реформы местного самоуправления; дальнейшее системное правовое обеспечение развития экономики;
9) развитие системы правового воспитания, в том числе укрепление системы юридического образования и юридической науки и др.
Правовую реформу можно разделить на два основных и самых важных направления:
1) законодательная реформа;
2) судебная реформа.
Оба эти направления правового реформирования тесно связаны и переплетены друг с другом. Так, невозможно представить судебную реформу без создания соответствующей законодательной базы, как и воплощение норм закона невозможно без судебной системы.
Современная правовая реформа строится на нижеследующих правовых принципах закрепленных в Конституции РФ:
1) Россия - демократическое государство (п.1.ст. Конституции РФ) . Это видно из общепризнанных политических и иных прав граждан, о которых говорится в ст. 2 и 6 Конституции РФ, которые излагаются во многих статьях последующих глав, из перечня форм народовластия - непосредственного и представительного (ст. 3), а также местного самоуправления (ст. 12), из признания идеологического и политического плюрализма, многопартийности (ст. 13).
2) Россия есть федеративное государство (п. 1 ст. 1 Конституции РФ). Это конкретизируется затем в положениях о суверенитете Российской Федерации, верховенстве ее Конституции и законов на всей территории России и т.д. (ст. 4), о составе равноправных субъектов Российской Федерации и основах федеративного устройства (ст. 5), о единстве гражданства Российской Федерации (ст. 6), органах государственной власти Российской Федерации и ее субъектов, о разграничении предметов ведения и полномочий между
федеральными органами власти и органами власти субъектов федерации (ст. 11).
3) Россия есть правовое государство (п.1 ст.1 Конституции РФ). Правовое государство - просто государство, соблюдающее законы. Это общество и государство, признающие право как исторически развивающуюся в общественном сознании, расширяющуюся меру свободы и справедливости, выраженную именно в законах, подзаконных актах и практике реализации прав и свобод человека, демократии, рыночного хозяйства и т.п. Так, статья 2 Конституции РФ раскрывает важнейшую сторону содержащейся в ст. 1 характеристики Российской Федерации как правового государства. Одним из важнейших признаков такого государства является выраженное в Конституции провозглашение человека, его прав и свобод высшей ценностью. Это единственная высшая ценность; все остальные общественные ценности (в том числе обязанности человека) такой конституционной оценки не получили и, следовательно, располагаются по отношению к ней на более низкой ступени и не могут ей противоречить. Провозглашение прав и свобод человека и гражданина высшей ценностью - важное новшество в конституционном праве и во всем законодательстве России. Ранее верховенство всегда принадлежало государственным интересам. В советское время они отождествлялись с "общественными", которым требовалось подчинять индивидуальные и коллективные личные интересы.
4) Не менее важным принципом является то, что носителем суверенитета и единственным источником власти в РФ является ее многонациональный народ (ст.З Конституции РФ). Народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления.
5) Важнейший принцип современной правовой реформы - закрепление в Конституции РФ того, что государственная власть в РФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Это фундаментальный принцип организации власти в Российской Федерации. Принцип разделения властей был выработан мировым сообществом в ходе развития демократических государств. Суть его в том, что демократический политический режим может быть установлен в государстве при условии разделения функций государственной власти между самостоятельными государственными органами. Поскольку существуют три основные функции государственной власти - законодательная, исполнительная и судебная, то каждая из этих функций должна исполняться самостоятельно соответствующим органом государственной власти. Соединение законодательных, исполнительных и судебных функций в деятельности одного органа государственной власти приводит к чрезмерной концентрации власти, что создает предпосылки для установления в стране диктаторского политического режима.
В ходе проведения правовой реформы важно точное и неуклонное соблюдение всех принципов.
06.07.95 г. был издан Указ Президента РФ "О разработке концепции правовой реформы в Российской Федерации". Этим Указом признается актуальность и необходимость разработки концепции правовой реформы в целях реализации положений Конституции РФ, укрепления российской государственности и правовых основ нашего общества, а также обеспечения системности, плановости и скоординированности законотворческого процесса.
Разработан и утвержден Комплексный план мероприятий по реализации Указа Президента Российской Федерации от 06.07.95г. Этим планом предусматривается привлечение широкого круга общественных организаций, политических партий, научных учреждений к разработке концепции правовой реформы в России. В октябре 1995 г. в соответствии с Комплексным планом была проведена научно-практическая конференция "Пути правового реформирования российского общества", в которой приняли участие представители всех ветвей государственной власти, ряда политических партий и движений, юридических ассоциаций, научных коллективов. В рамках Комплексного плана состоялся и Всероссийский студенческий форум по вопросам правовой реформы.
С учетом предложений, высказанных научной общественностью, а также нормативных актов, посвященных современной правовой реформе в России, можно выделить следующие направления происходящего в стране реформирования правовой системы:
1. Законодательное закрепление прав человека и создание механизмов их реализации и защиты.
2. Формирование законодательных основ демократической правовой государственности.
3. Законодательное обеспечение процесса становления Российской Федерации как социального государства.
4. Упрочение конституционной законности, формирование конституционного правосудия.
5. Реформирование судебной системы, становление судебной власти как основной ветви власти государственной.
6. Законодательное развитие положений Конституции Российской Федерации.
7. Правовое обеспечение функционирования рыночной экономики (уже действует новый Гражданский кодекс РФ).
8. Издание Свода законов Российской Федерации в соответствии с Указом Президента России
9. Создание целостной правовой базы правотворческой деятельности на основе Закона о законах и иных нормативно-правовых актах Российской Федерации.
10. Кадровое обеспечение правовой реформы, расширение подготовки юристов нового поколения.
11. Создание нормативно-правовой базы для борьбы с правонарушаемостью и прежде всего - для борьбы с преступностью (уже действует новый Уголовный кодекс РФ).
12. Совершенствование правовых основ федерализма в Российской Федерации.
13. Правовое обеспечение эффективного функционирования местного самоуправления (действует Федеральный закон "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации").
ВОПРОС 9 - Правовая система: понятие и виды
Каждая страна имеет свою правовую систему, которая включает в себя правовые обычаи, традиции, правовую культуру, правовой менталитет, правоохранительные и иные связанные с правом гос. органы и негос. организации. Наряду с ними в правовую систему входит собственно право, т.е. совокупность правовых норм, регулирующих поведение и деятельность субъектов права.
Правовые системы каждого государства имеют свои особенности, которые отражают ее историческое развитие, национальные, религиозные и иные характеристики.
Сущ-т несколько типологий правовых систем:
1. Немецкие ученые Цвейгерт и Кётц делят правовые системы в зависимости от своеобразия юридического мышления, специфических правовых институтов, природы источников права на:
- романскую
- германскую
- скандинавскую
- англо-американскую
- социалистическую
- право ислама
- индусскую
2. Марксистско-ленинское учение делило все правовые системы только на исторические типы: рабовладельческую, феодальную, буржуазную, социалистическую (советскую, правовые системы стран народной демократии Европы, социалистических стран Азии и Кубы). При этом романскую, германскую, англо-американскую ученые-марксисты включают в систему буржуазного права.
3. Цивилизационная типология. Правовые системы разделяется в зависимости от существовавших и существующих цивилизаций на древнеегипетскую, древневавилонскую, средиземноморскую, право особенных цивилизаций – индийская, китайская, японская и право современной цивилизации, которая в настоящее время находится на разных этапах развития в различных государствах.
В ее основе лежит уровень развития цивилизации, не всегда соответсвующий историческому этапу развития общества.
4. Наиболее популярна классификация Р. Давида:
- романо-германская (Германия, Франция, Италия, Испания и др. страны европейского континента. В этой системе основой права явл. Закон. В этих странах сущ-т письменные конституции, нормы которых признаются имеющими наибольшую юридическую силу. Все другие законы должны соответствовать конституции),
- англосаксонская (Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия. Прецендентное право. Нет деления на отрасли права и нет специализации судов. При коллизии закона и прецедента предпочтение отдается закону),
- социалистическая (аналогична 1-системе. В основе нормы права. Судам запрещалось создавать право, они могли только толковать его. При этом толкование соответствовало задачам коммунистического строительства на том или ином этапе. Суд не осуществлял контроль за конституционностью законов. Суды выполняли роль партийно-государственного руководства.)
- религиозная системы права (состоит из правовых систем нескольких религий – мусульманской (Египет, Турция, Сирия, Тунис), индусской (Индия, Пакистан, Малайзия), иудейской..
Современные ученые выделяют также
- система обычного права (Экваториальная и Южная Африка. Право основано на обычаях, их исполнение поддерживается государством. Из-за многообразия обычаев в данных районах сложно систематизировать существующие обычаи).