Вопрос 1 Происхождение и ранние формы права
| Вид материала | Документы |
- Семинар№1 Ранние формы религии, 13.66kb.
- 1. Происхождение и ранние формы искусства, 4129.18kb.
- Происхождение государства и права, 1775.52kb.
- Вопрос ы к экзамену по курсу «Административное право» для заочной формы обучения, 53.9kb.
- Происхождение и ранние годы, 192.34kb.
- Теория права включает в себя следующие основополагающие вопросы: происхождение права;, 402.39kb.
- Практикум. Пособие для учащихся. Автор-составитель, 803.17kb.
- Вопросы для подготовки к государственному экзамену по Теории государства и права (на, 53.22kb.
- Курсовой работы выбрана не спроста. На наш взгляд вопрос источников, форм права, 62.8kb.
- Программа учебного курса «Основы Адвокатуры в российской федерации», 114.02kb.
Действующим считается нормативный правовой акт, вступивший в силу и не отмененный или утративший свое значение в законном порядке.
ВО ВРЕМЕНИ
Способы вступления нормативного правового акта в силу:
1) с момента принятия
2) со времени, указанном в самом акте
3) со времени опубликования акта
4) через определенный срок после его опубликования
В РФ: законы – через 10 дней после их опубликования; указы Президента и постановления Правительства – через 7 дней; акты министерств и ведомств внутриведомственного значения – с даты их регистрации в Минюсте РФ, акты внешнего и межведомственного характера – через 10 дней после их официального опубликования.
Нормативный правовой акт теряет силу:
1) в результате отмены (путем принятия специального акта, в котором говорится об отмене)
2) в результате замены другим актом (путем принятия нового аналогичного акта, где указано, что он заменяет старый акт)
3) в результате истечения срока действия (в акте указан срок его действия)
4) в результате прекращения условий, в которых он действовал (н-р, на время военных действий, чрезвычайного положения)
Исключения:
1) обратная сила закона – новый закон устраняет наказуемость деяния, смягчает ответственность либо создает более благоприятные обстоятельства для участника правоотношений (чаще всего в уголовном праве)
2) переживание старым законом нового – отмененный акт продолжает действовать и регулировать те общественные отношения, которые возникли и существовали во время его действия, и существуют после его отмены и принятия нового акта (это обстоятельство указывается в новом акте)
В ПРОСТРАНСТВЕ
Нормативный правовой акт имеет силу на определенной территории (как правило, акт действует на той территории, органом управления которой он принимается).
Под территорией суверенного государства понимается поверхность суши, на которую распространяется власть (юрисдикция) данного государства, а также воздушное пространство над ней, подземные недра, внутренние водоемы, прибрежные воды, а также военные корабли в открытом море и в территориальных водах других государств, невоенные корабли в море, территория посольств, салоны летательных аппаратов.
Международные нормативные правовые акты действуют на территории суверенных государств, если эти государства признают их действие на своей территории.
ПО КРУГУ ЛИЦ
1) действие распространяется на всех лиц, находящихся на территории суверенного государства и указанных в акте
2) исключения:
• лица, пользующиеся правом экстерриториальности, дипломатического иммунитета (подчиняются законам страны пребывания, но не м.б. привлечены к ответственности по законам этой страны)
• лица, которые не м.б. субъектами некоторых прав страны пребывания (иностранцы, лица без гражданства, беженцы, переселенцы)
• гражданин одного государства, совершивший преступление на территории другого государства, м.б. привлечен к ответственности в обоих государствах
• лица с двойным гражданством (пользуются правами и несут обязанности обоих государств)
• специальные субъекты права, на которых распространяются и общие и специальные нормы (нормы, которые не распространяются на других граждан) права (должностные лица, военнослужащие)
ВОПРОС 16 - Опубликование и вступление в силу нормативных правовых актов
Действующим считается нормативный правовой акт, вступивший в силу и не отмененный или утративший свое значение в законном порядке.
Способы вступления нормативного правового акта в силу:
5) с момента принятия
6) со времени, указанном в самом акте
7) со времени опубликования акта
8) через определенный срок после его опубликования
В РФ: законы – через 10 дней после их опубликования; указы Президента и постановления Правительства – через 7 дней; акты министерств и ведомств внутриведомственного значения – с даты их регистрации в Минюсте РФ, акты внешнего и межведомственного характера – через 10 дней после их официального опубликования.
Многие указы президента и постановления Правительства вступают в действие со времени их принятия либо официального опубликования. Опубликование дает возможность ознакомиться с нормативными правовыми актами всему населению (знать его содержание и руководствоваться им в своих действиях)
По Конституции РФ все законы, а также любые нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, должны быть официально опубликованы для всеобщего сведения (обнародованы). Неопубликованные нормативные правовые акты не применяются и не влекут правовых последствий как не вступившие в силу.
От момента принятия (издания) акта до его вступления в силу проходит определенное время, необходимое для его государственной регистрации (для ведомственных актов) и опубликования, для всех НПА, кроме тех, которые содержат сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера.
Со дня подписания вступают в силу только те акты Президента и Правительства, которые не носят нормативный характер, а также содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, а также акты органов исполнительной власти, не имеющие нормативного характера. Таким образом, обязательными условиями вступления НПА в силу являются:
1) обязательное официальное опубликование всех НПА
2) обязательная государственная регистрация нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающих правовой статус организаций или имеющих межведомственный характер.
Под официальным опубликованием НПА следует понимать помещение полного текста документа в специальных изданиях, признанных официальными действующим законодательством («Парламентская газета", "Российская газета", "Собрание законодательства Российской Федерации" и др.). Официальным опубликованием считается первая публикация полного текста федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания.
Постановлением Правительства РФ от 13.08.97 № 1009 (в ред. от 30.09.02) была введена государственная регистрация нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, затрагивающих права, свободы и обязанности граждан, устанавливающие правовой статус организаций и носящих межведомственный характер (акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в определенном законодательством порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить законным основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения каких бы то ни было санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний).
Акты, не прошедшие регистрацию и не опубликованные в установленном порядке, не могут применяться.
ВОПРОС 17 - Нормативный договор как источник права
Договор нормативного содержания - это источник права, представляющий собой соглашение двух и более сторон, в результате которого возникает, изменяется и прекращается норма права. Правовой договор как источник права получает поддержку государства.
Черты нормативного договора:
1) содержат нормы общего характера (юридические нормы)
2) добровольность заключения
3) общность интереса
4) равенство сторон, заключающих договор
5) согласие участников со всеми существенными условиями договора
6) эквивалентность и, как правило, возмездность
7) взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств
8) правовое обеспечение
Отличия нормативного договора от иных (ненормативных) договоров:
1) нормативные договора не носят индивидуально-разового характер (права и обязанности из нормативных договоров возникают у неопределенного круга лиц), а в индивидуальных (ненормативных) договорах права и обязанности возникают у сторон, которые его подписали
2) участники, заключающие нормативный договор, создают новую норму права (выступают правотворческими субъектами), стороны индивидуального договора пользуются уже созданными нормами права
Отличия нормативного договора от нормативных правовых актов:
1) нормативный договор - это добровольное волеизъявление сторон
2) нормативные правовые акты принимаются гос. органами, а нормативные договора выступают результатом соглашения между равноправными субъектами по поводу деятельности, представляющей их общий интерес
Виды нормативных договоров(по различным основаниям):
1) внутригосударственные и международные (международные делятся на учредительные и нормоустанавливающие)
2) типовые и текущие
3) договора федераций с субъектами о разграничении предметов ведения (н-р, Федеративный договор РФ от 31.03.92г) и договора между субъектами
4) межведомственные договоры о распределении полномочий (в РФ такие договоры заключают, например, Минфин и ЦБ РФ)
5) коллективные договоры (н-р, между администрацией предприятия и профсоюзом) и соглашения
Договор как источник права имеет относительно небольшое распространение, но тем не менее играет существенную роль в ряде отраслей права. Например, в области международного публичного права договор – это основной источник права, причем международные договоры имеют приоритет на внутренним законодательством и их нормы могут быть непосредственно использованы в юридической практике. В трудовом праве договор между государством и профсоюзами может приобретать нормативный характер. Аналогичным образом обстоит дело и в конституционном, гражданском, административном и ряде других отраслей.
Договор как источник права свойственен конституционному праву федераций и конфедераций. Конституция США под влиянием идей Просвещения понималась именно как общественный договор. В основании конституционного права России, помимо Конституции, лежит также Федеративный договор 1992 года. Значительную часть правового поля Швейцарии составляют нормы правовых договоров.
ВОПРОС 18 - Правотворчество в РФ
Правотворчество – это специальная деятельность государственных и иных органов по созданию различных норматинвых правовых актов.
Правотворчество имеет две стороны:
1) внешняя (формальная) – это формулирование и написание текста нормативного правового акта (закона, указа, постновления) как оперделенного письменного документа (для этого привлекаются лингвисты, специалисты по русскому языку, юристы-профессионалы и др.)
2) внутренняя (содержательная) – это выражение и закрепление в нормативных правовых актах интересов и потребностей небольшой группы, находящейся у власти, (для недемократических государств) либо большинства населения (для демократических государств)
Процедура правотворчества:
1) для недемократических государств – нормативные правовые акты разрабатываются и принимаются небольшой группой людей в своих интересах
2) для демократических государств:
• поскольку существует плюрализм мнений и интересов, нормативные правовые акты принимаются в соответствии с интересами и потребностями большинства либо всего населения
• существуют различные политические, экономические, организационные и иные общественные отношения, поэтому на основе изучения, обобщения и выявления главных из них, требующих правового регулирования, принимаются различные по юридической силе нормативные правовые акты
• необходимо выяснение всех обстоятельств, имеющих отношение к разрабатываемому нормативному правовому акту, чтобы правотворческий орган точно знал все реальные обстоятельства и учел их при принятии акта (это необходимо для снижения роли лоббизма при принятии актов)
В демократических государствах правотворческими полномочиями обладают не только гос. органы, но и другие субъекты.
Виды правотворчества:
1) правоустановительная деятельность уполномоченных гос. органов
правотворчеством занимаются:
• парламент,
• президент, правительство, министерства (принимают на основании и во исполнение законов подзаконные нормативные акты в пределах своей компетенции и в соответствии со своими полномочиями)
Правотворчество президента, правительства, министреств вызывается:
• необходимостью точной реализации и применения законов
• конкретизацией законов применительно к более узким сферам общественных отношений, регулируемых законом
2) санкционирование – это утверждение или признание в качестве норм права правил, которые сложились в обществе независимо от гос. органов (н-р, обычаи, деловые обыкновения, нормы, выработанные негос. организациями)
виды санкционирования:
• в форме сложившегося в обществе правила без включения его в нормативный правовой акт (н-р, определение делового оборота, данное в ГК)
• включение сложившегося в обществе правила в текст нормативного правового акта
3) непосредственное правотворчество народа (референдум) – непосредственное волеизъявление народа, в результате которого принимаются нормативные правовые акты, которые не требуют утверждения гос. органов и не м.б. изменены или обменены ими (н-р, Конституция РФ)
виды референдумов:
А) правоустанавливающие – в результате принимается нормативно правовой акт
• общегосударственные – принимаются нормативные правовые акты, действующие на всей территории страны (н-р, Конституция)
• региональные – принятые нормативные правовые акты действуют в пределах региона (края, области, субъекта федерации)
• местные – принятые нормативные правовые актф действуют на территории местного самоуправления
Б) консультативные (плебисциты) – это вопросы, в процессе которых выясняется мнение населения по тому или иному вопросу (это мнение м.б. впоследствии использовано гос. властью при принятии нормативного правового или иного акта)
4) заключение соглашений или договоров, содержащих нормы права
виды договоров или соглашений:
• многосторонние – н-р, федеративные договоры, заключенные между субъектами и федеральными органами гос. власти РФ
• двусторонние – н-р, коллективный договор, заключенный между трудовым коллективом и администрацией предприятия
5) установление правового прецедента судом или административным гос. органом – судебное или административное решение по конкретному делу является образцом при принятии решений по аналогичным делам в будущем (формируется прецедентное право)
Правотворчество включает в себя:
1) создание нормативных правовых актов
2) изменение или отмену устаревших нормативных правовых актов
3) систематизацию правового материала
4) другую деятельность, обеспечивающую создание действующего права
Принципы правотворческой деятельности гос. органов:
1) принцип демократизма – это публичность, открытость правотворчества, народ может влиять на него
2) принцип профессионализма – это грамотное составление текста НПА, точное выражение в них нормы права, цели акта
3) принцип законности (лигитимности) – строгое соответствие принятого акта закону, полномочиям правотворческого органа и соблюдением процедуры принятия акта
4) принцип научности – проведение специальных научных исследований до принятия акта, участие ученых, специалистов
5) принцип связи с практикой – предварительная оценка ученых и практиков, работающих в той сфере общественных отношений, на регулирование которой направлен принимаемый акт
6) принцип использования правового опыта – выявление мнения работников правоохранительных и иных гос.-правовых органов, применяющих аналогичные правовые акты на практике
ВОПРОС 19 - Непосредственное правотворчество народа. Референдум как правовой институт
Непосредственное правотворчество народа в форме референдума представляет собой вид прямого правотворчества.
Непосредственное правотворчество народа (референдум) – непосредственное волеизъявление народа, проводимое путем голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни, в результате которого принимаются нормативные правовые акты, которые не требуют утверждения гос. органов и не м.б. изменены или обменены ими, вступают в силу в день опубликования, если в самом решении референдума не предусмотрен иной срок, обладают, как и законы, высшей юридической силой (н-р, Конституция РФ 1993г)
Референдум позволяет прямо и непосредственно, без промежуточных инстанций и возможных искажений, выявить отношение граждан страны к тому или иному варианту правового урегулирования вынесенного на референдум вопроса и сразу же принять по нему окончательное решение.
Особенности референдумов:
1. правотворческое решение принимается всенародным голосованием;
2. принятое решение обладает высшей юридической силой;
3. решение не нуждается в последующем утверждении;
4. изменять решение можно только в результате повторного референдума.
К особенностям (признакам) прямого правотворчества относят также:
• проведение его по инициативе групп граждан, населения определённой численности;
• совокупная воля избирателей является прямым и единственным правообразующим источником Конституции, закона или иного решения;
• подготовка и проведение референдума возлагается на государственные органы, избирательные комиссии или комиссии референдума, общественные организации, чьи права и обязанности подчинены достижению главной цели – обеспечить полное и свободное волеизъявление
Принятие нормативных актов путём референдума связано с необходимостью придания высшей легитимности Конституции, конституционным поправкам и наиболее важным законам, о чём сказано в конституциях многих стран.
Референдум не является универсальным институтом, видом правотворчества. Существуют страны развитой демократии, в которых он либо менялся, либо использовался в единичных случаях (Великобритания, Бельгия).
Референдум – сколько правовой, столько и политический институт. Он неоднократно использовался в условиях авторитарного режима для политического манипулирования (например, референдумы 1933, 1934 и 1938 гг. в фашистской Германии). Поэтому, анализируя этот институт, необходимо учитывать политическую ситуацию и особенности его использования в конкретной стране.
Достоинства референдума:
1. он позволяет прямо и непосредственно, без промежуточных инстанций и возможных искажений, выявить отношения граждан к тому или иному варианту правового регулирования вынесенного на референдум вопроса;
2. позволяет сразу же принять по нему окончательное решение.
Недостатки референдума:
1. это весьма дорогостоящая процедура, требующая больших организационных, технических затрат. Проводится ежемесячно, ежеквартально он не может;
2. возможна манипуляция общественным мнением, жесткая зависимость от явки избирателей и др.
Виды референдумов:
1) правоустанавливающие – в результате принимается нормативно правовой акт
• общегосударственные – принимаются нормативные правовые акты, действующие на всей территории страны (н-р, Конституция)
• региональные – принятые нормативные правовые акты действуют в пределах региона (края, области, субъекта федерации)
• местные – принятые нормативные правовые актф действуют на территории местного самоуправления
2) консультативные (плебисциты) – это вопросы, в процессе которых выясняется мнение населения по тому или иному вопросу (это мнение м.б. впоследствии использовано гос. властью при принятии нормативного правового или иного акта)
3) по количеству избирателей
• контрольный – всенародное голосование, проводимое в соответствии с нормой, прямо закреплённой в Конституции;
• факультативный – голосование, проводимое по требованию определённого числа избирателей
Этапы референдума:
1) реализация инициативы о проведении референдума
2) назначение референдума
3) формирование комиссий
4) голосование
5) подведение итогов
6) опубликование результатов референдума
В РФ проведение референдумов регламентируется Конституцией РФ, ФКЗ «О референдуме в РФ», ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав..» и др. нормативными документами.
ВОПРОС 20 - Законодательный процесс. Законодательная инициатива
Законотворческий процесс - главная составная часть правотворческого процесса, его сердцевина. Именно принятие законов прежде всего характеризует данный процесс в целом. Кроме законов продукцией правотворчества выступают подзаконные нормативные акты, правовые обычаи, нормативные договоры, юридические прецеденты. Законотворчество - сложный, неоднородный процесс, включающий в себя следующие стадии: 1) законодательная инициатива — закрепленное в Конституции РФ право определенных субъектов внести предложение об издании закона и соответствующий законопроект в законодательный орган. Право законодательной инициативы порождает у законодательного органа обязанность рассмотреть предложение и законопроект, но принять или отклонить его - право законодателя. Право законодательной инициативы (согласно ч. 1 ст. 104 Конституции РФ) принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъектов РФ, Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ, Высшему Арбитражному Суду РФ; 2) обсуждение законопроекта - важная стадия, которая начинается в Государственной Думе с заслушивания доклада представителя субъекта, внесшего законопроект. Данная стадия необходима для того, чтобы довести документ до нужного качества: устранить противоречия, пробелы, неточности и прочие дефекты. Наиболее существенные законопроекты выносятся на всенародное обсуждение; 3) принятие закона, что достигается с помощью двух механизмов голосования (простым большинством и квалифицированным). Принятие закона - главная стадия, которая в свою очередь распадается на три подстадии: а) принятие закона Государственной Думой (федеральные законы принимаются простым большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, т.е. 50% + 1 голос; федеральные конституционные законы считаются принятыми, если за них проголосовало не менее 2/ 3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы); б) одобрение закона Советом Федерации (в соответствии с ч. 4 ст. 105 Конституции РФ “федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации”; в соответствии с ч. 2 ст. 108 Конституции РФ “федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации”); в) подписание закона Президентом РФ (согласно ч. 2 ст. 107 и ч. 2. ст. 108 Конституции РФ, Президент в течение четырнадцати дней подписывает одобренный закон и обнародует его); 4) опубликование закона (как правило, федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом РФ; неопубликованные законы не применяются).
12. Нормативные правовые акты. Понятие и классификация.
Нормативно-правовой акт, этот источник права известен с древних времен, но наибольшее распространение он получил с 19-го века во многих странах. В настоящее время данный источник считается основным источником современного права. Совокупность действующих в государстве нормативно-правовых актов именуются законом. Нормативно-правовые акты принято классифицировать по различным основаниям. По субъектам правотворчества нормативно-правовые акты подразделяются на акты государственных органов и организаций, во-вторых, акты негосударственных органов и организаций, в-третьих, совместные акты, в-четвёртых, акты народного правотворчества. Основной разновидностью нормативно-правовых актов являются нормативно-правовые акты, установленные государственными органами и организациями. Вторая разновидность акты негосударственных органов и организаций принимаются с разрешения государства. Третья разновидность (совместные нормативные акты) – в современной практике РФ нет таких актов, но в прошлые годы они были. Это акты издаваемые органами государственной власти совместно с негосударственными органами. Четвёртая разновидность – акты народного правотворчества – это нормативные акты, принимаемые населением (например, референдум). Вторая классификация с учетом действия нормативных актов во времени они подразделяются на: постоянные, временные и чрезвычайные. Постоянные – это нормативные акты, действующие неопределенно длительное время. Временные – это нормативные акты, срок действия которых ограничен (срок действия указа). Чрезвычайные – это нормативные акты, действующие в определенных условиях (в военное время). Третья классификация, с учетом действия в пространстве нормативные акты подразделяются на общие и местные. В федеральных государствах нормативные акты подразделяются на: общие или федеральные, нормативные акты субъектов федерации, местные. Общие нормативные акты – это нормативные акты, действующие на территории страны. Нормативные акты субъектов действуют на территории субъекта федерации. Местные нормативные акты действуют на территории соответствующих территориальных образований. Четвёртая классификация, с учетом действия нормативных актов по кругу лиц они подразделяются на: общие, специальные, исключительные. Общие распространяют свое действие на всех граждан государства (конституция, гражданский кодекс). Специальные - это нормативные акты, распространяющие свое действие на определенные категории субъектов (на студентов, следователей). Исключительные - это нормативные акты, направляющие свое действие на особые категории субъекта (дипломаты). Такие акты исключают действие общих и специальных норм.