Вопрос 1 Происхождение и ранние формы права
| Вид материала | Документы |
- Семинар№1 Ранние формы религии, 13.66kb.
- 1. Происхождение и ранние формы искусства, 4129.18kb.
- Происхождение государства и права, 1775.52kb.
- Вопрос ы к экзамену по курсу «Административное право» для заочной формы обучения, 53.9kb.
- Происхождение и ранние годы, 192.34kb.
- Теория права включает в себя следующие основополагающие вопросы: происхождение права;, 402.39kb.
- Практикум. Пособие для учащихся. Автор-составитель, 803.17kb.
- Вопросы для подготовки к государственному экзамену по Теории государства и права (на, 53.22kb.
- Курсовой работы выбрана не спроста. На наш взгляд вопрос источников, форм права, 62.8kb.
- Программа учебного курса «Основы Адвокатуры в российской федерации», 114.02kb.
ВОПРОС 10 - Правосознание и правовая культура
Право – это объективная реальность, и существует субъективное отношение людей к праву.
Правосознание – это совокупность представлений и чувств, выражающих отношение людей к праву и правовым явлениям в общественной жизни.
Правосознание и право существуют параллельно.
Особенности правосознания:
1) правосознание существует с другими формами общественного сознания (политическим, религиозным, моральные принципы, государственные и политические формы и др.)
2) правосознание характеризуется правопреемственностью через поколения и через народ
3) возможно обратное воздействие правосознания на общественные отношения
4) правосознание может отражать не только общественные отношения, но и тенденции их развития
Сущность правосознания проявляется через принадлежность человека к тому или иному классу (классовый подход), правосознание определяется индивидуальными предпочтениями субъекта.
Элементы правосознания (это некие психологические формы, которые возникают в результате применения общественных отношений):
1) главные элементы
• рациональный элемент, или правовая идеология – это отражение правовой действительности в форме систематизированных идей и принципов, взглядов (основное значение здесь имеет юридическая наука)
• эмоциональный элемент, или правовая психология – это совокупность настроений, чувств, переживаний, в которых выражено отношение к праву (компоненты правовой психологии: стойкий (обычаи, традиции, привычки) и подвижный (настроения))
2) дополнительные элементы
• информационный элемент – это наличие в сознании того или иного объема знаний о законе
• оценочный элемент – получив информацию, человек сравнивает ее со своими ценностями, оценивает его (на основании оценочного элемента формируется правовое поведение человека)
• волевой элемент, или правовая установка – формируется на основе информационного и оценочного элементов (человек решает, что он будет делать в той или иной ситуации, описанной в законе)
Виды правосознания:
1) по уровню отражения правовой действительности
• обыденное правосознание (оно присуще основной массе людей)
• профессиональное правосознание (оно складывается в процессе специальной подготовки или на практике). Субъекты этого уровня обладают специализированными данными, знаниями юридической науки и умением применять законодательство
• теоретическое, или научное правосознание (оно характерно для исследователей науки, ученых)
2) по субъектам правосознания
• индивидуальное правосознание – правосознание конкретного индивида, оно складывается под воздействием внешних и внутренних факторов)
• групповое правосознание – правовое представление, чувства тех или иных социальных групп, классов, слоев либо профессиональных сообществ
• массовое правосознание – правосознание людей, объединенных в нестабильные, временные коллективы (например, митинги)
• общественное правосознание – это правосознание макроколлективов: населения страны, нации, эпохи и др.
Функции правосознания – это основные направления воздействия правосознания на правовую действительность:
1) познавательная функция – посредством правосознания индивид или группа приобретают знания о правовой действительности
2) оценочная функция – формируется психологическое отношение к правовой действительности
3) регулятивная функция – при непосредственном участии правосознания создаются юридические нормы; индивид определяет конкретный вариант поведения с учетом юридической нормы
4) функция моделирования – правосознание как творческая умственная деятельность предопределяет возможные конструкции вновь создаваемого права, совершенствование действующего права и тем самым моделирует правовую систему
5) функция прогнозирования – определение возможных последствий принятия тех или иных правовых норм (их положительное и отрицательное влияние на общественные отношения) и определение наиболее оптимальной модели правового регулирования
Особенности правосознания юристов:
1) правосознание юристов складывается на основе специальной правовой подготовки
2) для юристов характерно не только осуждение преступности, но и стремление к борьбе с ней, к четкому соблюдению законов
3) уровень оценки действующего права выше, чем у основной части населения
4) личные цели юриста соответствуют действующему законодательству
5) для юристов характерно ужесточение наказаний
6) предвзятая оценка к ведомству, в котором он работает
7) носители данного правосознания действуют в рамках правомерного поведения в большинстве случаев из-за боязни наказания
Правовая культура – это обусловленное социальным, духовным, политическим и экономическим строем качественное состояние правовой жизни общества (в основе правовой культуры лежит уважительное отношение к праву)
Факторы, от которых зависит уровень правовой культуры:
1) уровень правосознания населения
2) уровень развития правовой действительности
• теоретическая деятельность (уровень развития юридической науки)
• образовательная деятельность (уровень образования)
• уровень практической юридической деятельности (уровень оказания практической юридической помощи)
3) уровень развития системы юридических актов
Виды правовой культуры:
1) индивидуальная (правовая культура индивида) – здесь важны правовые знания и уважительное отношение к праву
2) групповая (правовая культура отдельных социальных групп общества)
3) общественная (правовая культура всего общества)
Деформации правосознания:
1) правовой нигилизм – это состояние правосознания, при котором отрицается или не признается социальная и личностная ценность права, отношение к нему как к малозначительному и несовершенному регулятору общественных отношений
• теоретический правовой нигилизм (философские и религиозные доктрины) – главный регулятор в жизни – обязанности по отношению к Богу, выраженные в определенных правилах поведения (обычаи, религиозные нормы)
• практический правовой нигилизм – обусловлен несовершенством законодательства, постоянным невыполнением норм права гос. органами, низкий уровень юридической грамотности населения и др.
2) правовой идеализм – если правовой нигилизм означает недооценку права, то правовой идеализм – его переоценку (достаточно принять закон по тому или иному вопросу, и все проблемы будут решены, «законы могут все»). Опасность правового идеализма в том, что чрезмерные требования к праву впоследствии сменяются разочарованием и правовым нигилизмом
ВОПРОС 11 - Источники (формы) права
Термин «источник права» существует приблизительно 2000 лет (Тит Левий признавал «законы 12 таблиц» источником римского права). Следует различать «форму права» и «источник права». Идентичность их в том, что они представляют собой социальные факторы, которые порождают право. А различие – термин «форма права» одновременно понимается и как документальное оформление права (как вид письменных актов). В настоящее время одинаково используются оба термина.
Термин «источник права» имеет много смыслов. Выделяют:
1) источник права в идеальном смысле (идеи в виде права)
2) источник права в материальном (исходном, первичном) смысле – это реальные условия жизни общества, которые определяют необходимость создания норм права и благодаря которым появляется право как совокупность норм, регулирующих наиболее важные общественные отношения.
Непосредственным источником права в материальном смысле является правотворческая деятельность гос. органов.
3) источник права в формальном смысле – под источником права понимаются основания для решения конкретных юридических дел, факторы, из которых люди узнают свои права
Источник права в формальном смысле – это форма права
Источник (форма) права – это объективированные определенным образом правила общественной практики, которые в силу объективных причин признаются обществом и государством как обязательные.
Правила, созданные обществом и одобренные государством посредством придания им некоторой внешней оболочки, защищаемые государственным принуждением, представляют собой источник (форму) права.
Виды форм права:
1) нормативный правовой акт – это письменный документ, принятый управомоченным субъектом права (гос. органом, органом местного самоуправления, институтами прямой демократии), имеющий официальный характер и обязательную силу, выражающий властные веления и направленный на регулирование общественных отношений.
К ним относятся: Конституция РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы, учредительные документы субъектов РФ, законы субъектов РФ и др.)
2) судебные прецеденты – решения судов по конкретным делам, имеющие обязательное значение для других судов при рассмотрении ими аналогичных дел.
Прецеденты бывают обязательные (вынесены вышестоящим судом) и необязательные, или поучающие (вынесены равным или нижестоящим судом)
3) правовые обычаи – правовое значение обычаю придается законом, в результате чего он приобретает общеобязательное значение (обычай не д.б. прописан в законе, не должен противоречит закону)
4) нормативно-правовые договоры – договор, заключенный двумя и более сторонами, который содержит нормы права (международный, внутригосударственный)
5) религиозные тексты – это религиозные книги (Коран)
6) иные формы права – книжное право, корпоративное право, локальное (статуарное или автономичное) право, детское право, принципы права, доктрины
ВОПРОС 12 -Нормативные правовые акты: понятие и виды
Нормативный правовой акт – это письменный документ, принятый управомоченным субъектом права (гос. органом, органом местного самоуправления, институтами прямой демократии), имеющий официальный характер и обязательную силу, выражающий властные веления и направленный на регулирование общественных отношений.
Следует различать следующие виды актов:
1) правовые акты – принимаются государственными органами
• нормативные правовые акты (указ президента «О награждении»)
• ненормативные правовые акты (указ о награждении конкретного человека)
• смешанные правовые акты (содерджат правовую норму и предписание по решению конкретного вопроса)
2) неправовые акты – принимаются негосударственными органами
• нормативные неправовые акты (устав общественной организации)
• ненормативные неправовые акты (решение собрания членов общественной организации о принятии в ее состав нового члена)
Характеристики нормативных правовых актов:
1) верховенство законов (все нормативно правовые акты делятся на законы и подзаконные нормативно-правовые акты)
2) различная правовая сила подзаконных нормативных правовых актов (зависит от гос. органа, издающего данный акт)
Виды нормативных правовых актов:
1) по отраслям права
• гражданские
• гражданско-процессуальные
• уголовные
• уголовно-процессуальные
• трудовые
• административные и др.
2) по сфере деятельности
• действующие на территории страны либо ее части
• ведомственные (действуют внутри одного ведомства)
• вневедомственные (распространяются на два и более ведомств)
3) по кругу лиц, на которых они распространяются
• общие (касаются всех юридических и физических лиц)
• специальные (применяются к отдельным категориям граждан)
4) по издающим их органам
• законы (конституционные, федеральные конституционные, федеральные, субъектов федерации, кодифицированные, некодифицированные)
• указы Президента – издаются по вопросам, не урегулированным законами, но требуют, по мнению Президента, правового регулирования в пределах его полномочий (виды: первые указы – являются первичными нормами права в данной сфере общественной жизни, равны закону, но если принимается закон по этому вопросы, указ перестает действовать; указы, изданные на основании закона – должны соответствовать конституции и законам)
• акты Правительства – делятся на нормативные правовые акты (постановления, инструкции) – имеют общегосударственный характер, направлены на реализацию законов и указов президента, подзаконные акты (распоряжения, решения, инструкции и др.) основная сфера действия – экономические и социальные вопросы, обязательны для исполнения всеми министерствами, ведомствами, юридическими и физическими лицами
• нормативно-правовые акты субъектов РФ – это конституции республик, уставы краев и областей, законы и иные акты, принимаемые органами субъектов федерации (не должны противоречить конституции федерации, законам федерации)
• нормативно-правовые акты министерств и ведомств – это приказы, инструкции, распоряжения (должны соответствовать конституции, законам и указам Президента, актам Правительства), имеют отраслевой характер
• акты судебных органов
• акты органов местного самоуправления – как правило, являются актами применения права
• локальные нормативно-правовые акты – инструкции, положения, принимаемые на предприятиях, в учреждениям их руководящими органами и распространяются только на работников данного предприятия (учреждения)
Требования к нормативным правовым актам:
1) требования к содержанию акта
• должен содержать нормы права (диспозицию, гипотезу, санкцию)
• должен охватывать все общественные отношения, которые он регулирует (ТК регулирует все трудовые отношения), иначе возникает пробел в праве
• д.б. законным (принят уполномоченным государственным органом в пределах его компетенции, но основании действующего законодательства и в установленном порядке)
2) требования к форме акта, его внешнему оформлению
• наименование, которое выражает содержание и вид акта
• указано, каким органом принят, чтобы определить юридическую силу акта
• дата и место принятия, а также время вступления в силу
• указано должностное лицо, подписавшее его
• четкая структура (главы, статьи, разделы) – для большего удобства пользования актом
• д.б. написан четким языком для однозначного понимания содержания акта
Коллизия нормативных правовых актов – это наличие двух и более формально действующих актов, изданных в разное время одним и тем же органом или различными органами по одному и тому же вопросу
Разрешение коллизии – правильный выбор того нормативного правового акта, который д.б. использован в данном конкретном случае.
Правила разрешения коллизий:
1) акт принят одним и тем же органом – действует акт, принятый по времени последним
2) акт принят разными органами – действует акт вышестоящего органа
ВОПРОС 13 - Конституция - основной закон государства
Конституция – это основной закон государства, обладающий высшей юридической силой и верховенством в правовой системе, принимаемый высшими органами гос. власти либо народом на референдуме.
Конституция регулирует общественные отношения, обладающие повышенной устойчивостью, стабильностью, главенством, влиянием на все иные общественные отношения и представляющие наибольшую значимость для общества.
Конституция включает в себя:
• основы экономических отношений
• отношения собственности
• статус личности (права и свободы человека)
• устройство гос. механизма (органы гос. власти)
• отношения по поводу гос. власти
• форму правления
• форму гос. устройства
Функции Конституции – это основные направления реализации конституционных норм, в которых проявляется назначение конституции:
1) учредительная – конституция легитимизирует государство, общественно-политический, экономический строй, систему госорганов, статус личности, основы правовой системы; устанавливает (учреждает) новые госорганы, общественные отношения (н-р, Конституция РФ учредила новые высшие органы – Гос. Думу, Совет Федерации, статус Президента, новые отношения собственности и статус личности)
2) организаторская – конституция устанавливает правовой и политический порядок, взаимоотношения по поводу гос. власти и между органами власти (н-р, Конституция РФ 1993г упорядочила отношения между органами гос. власти, перевела противостояние между законодательной и исполнительной ветвями власти в цивилизованные формы)
3) идеологическая – конституция отражает соотношение социальных групп в обществе и выражает волю, интересы господствующих классов, а также является идеологической базой проводимой ими политики (н-р, Конституция РФ 1993г способствует укреплению в обществе идеологии рыночной экономики, частной собственности, приоритета прав и свобод человека, демократии, политического плюрализма)
4) информационная – конституция выступает источником информации о стране, ее политической, экономической и правовой системе, гос. органах, форме правления, форме гос. устройства, статусе личности
5) стабилизирующая – конституционные нормы, отличаясь стабильностью, удерживают развитие общества в определенном русле, не позволяют резко менять политический и экономический курс, укрепляют сложившиеся общественные отношения
6) программная – конституция содержит ряд программных положений, которые выступают в качестве ориентира на будущее (стремление отменить смертную казнь); закрепляет общественные отношения, которые в момент ее принятия являются новыми, но постепенно становятся реальными (конституция программирует общественное развитие)
Основные черты Конституции:
1) это нормативный правовой акт, содержащий нормы права, принципы права – основополагающие правовые положения, определяющие характер данного государства, его основные черты и признаки
2) занимает главное положение среди законов, которые должны ей соответствовать (Конституционный суд может признать закон неконституционным)
3) принимается и изменяется в особом порядке законодательным органом либо специальными уполномоченными субъектами:
• принимается в процессе сложной процедуры: предложение о принятии новой Конституции органами, имеющими на это право; если предложение принято, созывается Конституционное Собрание, которое либо подтверждает неизменность Конституции, либо разрабатывает проект новой Конституции; Конституция принимается либо Конституционным Собранием (за нее проголосовало 2/3 членов Собрания), либо если на всенародном референдуме (проголосовало более 50% избирателей, принявших участие в референдуме)
• для глав 1, 2, 9 – не могут быть изменены путем внесения поправок, их изменение возможно только в результате принятия новой Конституции
• для остальных глав – можно изменить путем внесения поправок и пересмотра Конституции, если поправку одобрило не менее 2/3 от общего числа депутатов Гос. Думы и ¾ от общего числа членов Совета Федерации, а также не менее чем 2/3 законодательных (представительных) органов субъектов РФ
4) является учредительным нормативным правовым актом (определяет гос. устройство, структуру и полномочия основных гос. органов, которые создаются и действуют в соответствии с Конституцией)
5) закрепляет основные права, свободы и обязанности граждан.
Конституция РФ – главный источник права РФ и носит основополагающий характер. Конституция РФ регулирует:
• основы конституционного строя
• статус личности (права и свободы человека)
• устройство Федерации, разграничение полномочий между федеральным центром и субъектами
• систему высших органов гос. власти, отношения между ними, их компетенция, разделение властей
• основы судебной системы, высшие органы судебной власти (Конституционный суд, Верховный суд, Вас РФ, прокуратура РФ)
• местное самоуправление
• порядок изменения и принятия новой Конституции
В иерархии правовых актов Конституция обладает высшей юридической силой (остальные законы и подзаконные акты не должны ей противоречить). Законы и подзаконные акты, противоречащие Конституции, не имеют юридической силы. Конституция распространяет свое действие на всю территорию РФ.
Конституция имеет прямое действие. Нормы Конституции не могут быть изменены какими-либо законами. В то же время сам текст Конституции содержит указания на необходимость принятия ряда федеральных конституционных законов и федеральных законов, чье действие будет способствовать развитию положений, закрепленных в Конституции в общей форме.
Обязанность соблюдать нормы Конституции распространяется на все органы государственной власти, в том числе органы власти субъектов Федерации, органы местного самоуправления, а также на всех без исключения должностных лиц, юридических и физических лиц. Правоприменительная практика всех государственных органов должна соответствовать Конституции, а должностные лица независимо от их ранга и положения должны нести ответственность в случае нарушения норм Конституции и законов.
Конституция устанавливает обязательную официальную публикацию НПА.
ВОПРОС 14 - Закон как источник права. Место закона в системе источников права.
В зависимости от юридической силы нормативные правовые акты делятся на законы и подзаконные акты.
Законы - нормативные правовые акты, принимаемые путем референдума или законодательным органом и регулирующие наиболее значимые общественные отношения.
Законы занимают главное место в системе НПА.
Характеристики законов:
1) являются нормативными правовыми актами, занимают главенствующую роль среди других нормативных правовых актов, которые должны им соответствовать
2) издаются только законодательным органом государства или принимаются на референдуме, не нуждаются в утверждении каким-либо другим органом
3) регулируют наиболее важные экономические, политические, организационные и иные отношения
4) обладают высшей юридической силой (никакой другой акт не может их отменить, законы могут отменять другие акты)
5) принимаются в строго определенном порядке, предусмотренном регламентом законодательного органа
6) являются нормативными правовыми актами, содержащими первичные нормы права, которых раньше не существовало и которые первыми регулируют общественные отношения, не регулировавшиеся ранее нормами права
Виды законов:
1) конституционные (Конституция РФ (основной закон)) – отличается от остальных законов тем, что закрепляет нормы и принципы права, все остальные законы должные ей соответствовать, принимается и изменяется в особом порядке, является учредительным нормативным правовым актом, закрепляет основные права, свободы и обязанности граждан
2) федеральные конституционные – по юридической силе следуют после конституции, развивают и обогащают конституцию (н-р, закон о порядке деятельности Правительства РФ)
3) федеральные – принимаются на основании и в соответствии с конституцией, регулируют общественные отношения, не урегулированные конституцией
4) законы субъектов федерации – принимаются соответствующими законодательными органами субъектов федерации в пределах своих полномочий
5) кодифицированные (кодексы) – это законы, регулирующие определенный вид общественных отношений (ГК, НК, Семейный кодекс и др.)
6) некодифицированные – это законы, регулирующие какой-то конкретный вопрос (н-р, закон об экологической безопасности)
Иерархия законов (в зависимости от вида законов):
1) Конституция РФ – основной закон, имеет высшую юридическую силу, принята всенародным голосованием
2) Федеральные конституционные законы – не должны противоречить Конституции (в противном случае признаются неконституционными)
3) Федеральные законы – не должны противоречить Конституции и федеральным конституционным законам
4) Законы субъектов РФ – не должны противоречить Конституции, федеральным конституционным законам и федеральным законам