Категориальное мышление в праве: его значение Акашкин А. Ю

Вид материала

Содержание

Мичулис А.А.
Социальная защита инвалидов боевых действий
Е.В. Гендорф

Подобный материал:

1 ... 39 40 41 42 43 44 45 46 ... 75

К вопросу о содержании и форме сделок в электронной торговле

Мичулис А.А.

Академия управления при Президенте Республики Беларусь

(институт государственного управления, магистрант)

Науч. рук.: В.Ф.Чигир, д. юрид. н., профессор

На рубеже 20 и 21 веков научно-технический процесс привел к невиданному по своим масштабам внедрению во все сферы деятельности человека современных информационных и телекоммуникационных технологий. Они не только расширили возможности традиционных видов деловой активности, но и дали начало ее новому виду – электронному бизнесу. Одной из наиболее интенсивно развивающейся разновидностью виртуального бизнеса является электронная торговля.

Ни в юридической литературе, ни в нормативных источниках не дается однозначного понятия электронной торговли. Не вдаваясь в анализ предлагаемых понятий этой формы торговли, отметим, что электронная торговля представляет собой заключение сделок с использованием информационно-коммуникационных технологий, то есть технологий, альтернативных бумажным формам фиксации, передачи и хранения информации. В этой связи закономерно возникает вопрос: появились ли новые виды договоров, например договор электронной купли-продажи или договор розничной интернет-торговли?

Изучение природы электронной торговли, включая интернет-торговлю, позволяет согласиться с теми авторами, которые утверждают, что использование при заключении сделок как в оптовой, так и в розничной торговле с использованием современных информационно-коммуникационных технологий любого уровня не меняет природы гражданско-правовых договоров [1,с.42; 2,с.83]. Основные требования к содержанию таких договоров закреплены в главе 30 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее по тексту ГК Республики Беларусь). Так, например, договор поставки, широко используемый в сфере оптовой торговли, заключенный с использованием обмена электронными сообщениями, остается договором между поставщиком и покупателем, в соответствии с которым, первый обязуется передать покупателю в обусловленный срок товар для использования его в предпринимательских целях, а последний – принять его и оплатить (ст.476 ГК Республики Беларусь). Электронная торговля осуществляется посредством заключения давно известных и широко используемых торговых сделок. Однако применение современных информационно-коммуникационных технологий не могло не сказаться на форме, способе и в какой-то мере на процедуре (технологии) заключения указанных сделок. Обмен информацией происходит не при личном контакте сторон договора и не путем обмена письменными документами, а при помощи электронных сообщений. С их помощью стороны отправляют оферты, акцептуют их, заключают договоры, следят за их выполнением, в случае необходимости представляют эти сообщения в качестве доказательств при рассмотрении споров в суде.

Все это обуславливает форму и способы обмена информацией между контрагентами, а также заключения между ними договоров в электронном формате. При этом необходимо иметь в виду, что особенности, касающиеся указанных способов и форм, существенно разнятся в зависимости от вида торговли: оптовая, розничная, международная.

Каково правовое опосредование обмена информацией между контрагентами, заключения между ними электронных торговых договоров по законодательству Республики Беларусь, насколько существующие нормативные правовые акты отражают их специфику и в каком направлении следует вести работу по дальнейшему совершенствованию правового регулирования электронной торговли в Беларуси?

Белорусское законодательство об электронной торговле, в отличие от других стран, имеет свои особенности. Базовым законом в сфере торговли является Закон Республики Беларусь от 28 июля 2003 года № 231-з «О торговле» (с последующими изменениями и дополнениями). Он носит рамочный характер: определяет лишь основные понятия и общие положения, касающиеся в целом торговли. Электронной торговле посвящена лишь одна статья. Конкретная регламентация отношений в сфере торговли осуществляется изданными в его развитие Советом Министров и Министерством торговли подзаконными нормативными правовыми актами, а также отдельными законами, регламентирующими смежные вопросы, например Законом Республики Беларусь от 10 января 2000 года № 357-з «Об электронном документе». Во многих других странах СНГ приняты или подготовлены проекты законов, специально направленные на регулирование отношений в сфере электронной торговли, например Федеральный закон РФ «Об электронной торговле», Закон Кыргызской Республики «Об электронной торговле», Закон Республики Молдова «Об электронной торговле». Необходимость в разработке и принятии в Беларуси специального закона, посвященного электронной торговле, обусловлена тем, что эта сфера торговой деятельности новая, быстро развивающаяся, и поэтому нуждается в законодательном регулировании. Для этого необходимо, с одной стороны, создать правовые предпосылки для динамичного развития этого вида деловой активности, а, с другой,- свести к минимуму злоупотребления в этой сфере, тем более что она непосредственно связана с Интернетом, который, как известно, мало отягощен правовым воздействием.

В соответствии с гражданским законодательством Республики Беларусь (ст. 404 ГК Республики Беларусь) договор может быть заключен в любой форме, если соответствующими нормативными актами не установлена определенная форма. Такого рода исключение предусмотрено в отношении международных договоров. В соответствии со ст. 1116 ГК Республики Беларусь внешнеэкономическая сделка, если хотя бы одним из ее участников является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, должна быть совершена в письменной форме. Письменная форма присуща и договорам в сфере оптовой торговли. Что касается договора розничной купли-продажи, то, по общему правилу, закон не устанавливает обязательной формы (ст. 463 ГК Республики Беларусь). Он может быть заключен в письменной или иной форме (кроме случаев специально предусмотренных законом).

В соответствии с международно-правовыми документами, в частности Типовым законом ЮНСИТРАЛ «Об электронной торговле» от 30 января 1997 года и Конвенцией ОНН об использовании электронных сообщений в международных договорах от 23 ноября 2005 года, электронной признается торговля, когда заключение договоров производится с помощью сообщения данных (data message). Сообщение данных означает информацию, подготовленную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс. Таким образом, общепризнано, что электронная торговля при заключении договора купли-продажи предполагает обмен сообщениями данных. При этом данный обмен не сводится к обмену электронными документами. Договор признается заключенным при любой обмене сообщениями данных. Это может быть обмен электронными документами, электронными сообщениями с использованием компьютерных систем и сетей, обмен сообщениями с использованием мобильной связи, телеграфа и тому подобное. И более того в международно-правовых документах делается оговорка о том, что способы передачи сообщений не исчерпываются перечисленными. Могут быть использованы и другие способы обмена сообщениями данных.

Международные документы предусматривают, что в тех случаях, когда требуется соблюдение письменной формы договора либо когда обязательна подпись ответственного лица, эти требования считаются выполненным в отношении сообщения данных при условии, что избранный способ проверки обеспечивает идентификацию стороны по сделке, то есть лица, от которого исходит информация, и уровень достоверности этой информации. На сегодняшний день наиболее распространенным способом подтверждения подлинности сообщения данных является электронная цифровая подпись. Но он не является единственно возможным. На этот счет приняты как международные, так и национальные правовые акты. Так, 5 июля 2001 года одобрен Типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об электронных подписях», еще раньше 13 декабря 1999 года в Евросоюзе принята Директива об электронных подписях.

Несколько по-иному данный вопрос решается в Республике Беларусь. Статья 13 Закона Республики Беларусь «О торговле» устанавливает, что электронной торговлей признается оптовая, розничная торговля, характеризующаяся заказом, покупкой, продажей товаров с использованием информационных систем и сетей, когда договор купли-продажи заключается путем оформления электронного документа[3]. В соответствии с Законом «Об электронном документе» электронным документом признается информация, созданная, обрабатываемая, передаваемая и хранимая с помощью программных и технических средств, подтвержденная электронной цифровой подписью. Эти положения получили свое дальнейшее закрепление, в частности, в Правилах оптовой торговли, осуществляемой в форме электронной торговли, утвержденных Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19 июля 2007 года № 924. В них указано, что электронная оптовая торговля характеризуется заказом, покупкой, продажей товаров с использованием информационных систем и сетей путем обмена электронными документами в целях последующего использования этих товаров в предпринимательской деятельности. Из указанного выше следует, что белорусское законодательство электронной признает торговлю только тогда, когда договор заключается в виде электронного документа. В соответствии с данной концепцией розничная торговля с использованием информационно-коммуникационных технологий практически не может быть признана электронной, поскольку в ней редко используются электронные документы, заверенные электронной цифровой подписью. И не случайно поэтому Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 8 сентября 2006 года № 1161 торговля через интернет-магазины отнесена к торговле по образцам. Представляется, что ограничение формы заключения договоров только электронным документом ссужает сферу электронной торговли, не способствует использованию преимуществ интернет-технологий в торговле. Следовало бы и в белорусском законодательстве расширить возможные способы обмена информацией и заключения договоров в электронной торговле.

Использованные источники

1. Задиран,С.В. Современное состояние и направление развития электронной торговли в Республике Беларусь. // Юстыция Беларуси.- 2007.- № 10.- С. 40-45.

2. Калимов, Д. Сделки в Интернете: проблемы валютного контроля за платежами граждан. // Юрист.- 2008.- № 10.- С. 80-85.

3. О торговле: Закон Республики Беларусь от 28 июля 2003 года № 231-з (в ред. закона от 20 июля 2006 г.)// Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь.- 2003.- № 87.- 2/981; 2006.- № 122.- 2/1259.

Этапы социально-правового эксперимента

Морин А.В., Миронов А.Н.

Уфимский юридический институт МВД России

Среди исследователей экспериментального метода нет однозначного подхода по вопросу о количестве этапов социально-правового эксперимента.

Ж. Карбонье предлагает следующую схему проведения социально-правового эксперимента: при наличии сомнений в принципиальной установке положенной в основу предлагаемой реформы или сомнений в методах её реализации законодатель принимает закон и вводит его в действие лишь для того, чтобы посмотреть, как он будет применяться. Законодатель резервирует за собой право отменить или изменить закон в зависимости от полученных результатов. При эксперименте заранее предустановленно возможное изменение закона, и очень часто он испытывается лишь на определенной части территории страны. Это дает возможность сравнить его результаты с тем, что происходит на остальной части территории, где продолжает действовать старое право[⁵⁰, с.268].

Среди исследователей экспериментального метода нет однозначного подхода по вопросу о количестве этапов социально-правового эксперимента. По мнению В.В. Лазарева, экспериментальный метод в области государства и права представляет собой один из специфических методов исследования, объединяющий в себе:

1) разработку и оформление правовой гипотезы;
2) особую форму её опробирования;
3) систему научного контроля над опытом;
4) анализ результатов и разработку необходимых рекомендаций [⁵¹, с.81].

В.В. Лапаева предлагает типовую схему организации и проведения правового эксперимента, включающую в себя следующие этапы: проектирование эксперимента, подготовку эксперимента, проведение эксперимента, подведение итогов эксперимента[⁵²].

Ю.Д. Соловьев к основным этапам социально-правового эксперимента относит:

1) формулирование общей гипотезы экспериментального исследования;

2) построение предмета исследования (разработка проекта нормативного правового акта или модели экспериментальной нормы);

3) составление научной программы эксперимента;

4) выбор экспериментальных, а в необходимых случаях и контрольных объектов, с учетом требований, сформулированных в программе исследования;

5) реализация программы эксперимента, т.е. создание экспериментальной ситуации в соответствии с программой, наблюдение и контроль за деятельностью объекта в экспериментальных условиях, фиксация происходящих изменений под воздействием экспериментального фактора;

6) подведение итогов эксперимента, а именно: статистическая обработка эмпирических данных, их теоретическая интерпретация и оценка, разработка на этой основе выводов и предложений[⁵³, с.32].

По А.А. Хагурову, процесс экспериментирования состоит из четырех этапов: на первом этапе ставится задача и формулируется цель эксперимента (цель должна быть выражена количественными средствами); второй этап – этап априорного анализа (сбор существующей информации о типе поставленной задачи и возможных способах её решения), третий - составление программы и проведение эксперимента, четвертый интерпретация результатов (перевод результатов с языка математики на язык содержательной теории) [⁵⁴, с.42].

Как видно из приведенных положений в целом позиции авторов относительно этапов проведения социально-правового эксперимента сходятся, единственное отличие видится в наполнении тех или иных этапов его проведения.

Проанализировав вышеобозначенные точки зрения мы считаем необходимым выделение трех стадий социально-правового эксперимента.

Стадия первая – подготовка социально-правового эксперимента в рамках которой необходимо проведение следующих операций:

- принятие решения о проведении эксперимента путем издания нормативного правового акта, закрепляющего положение о проведении эксперимента, его целях и задачах. Постановка социально-правового эксперимента связаны с отступлениями от общих норм действующего законодательства, с установлением определенных изъятий из таких норм на экспериментальных или контрольных объектах проведения эксперимента. Поэтому необходима правовая основа для подобного эксперимента, чтобы действия экспериментатора нельзя было квалифицировать как неправомерные;

- решение организационных мероприятий, подготовка участников эксперимента также должны быть отражены в нормативном правовом акте о проведении социально-правового эксперимента. В частности в нем должны найти отражение следующие моменты: органы, на которые возлагается руководство подготовкой и проведением эксперимента, с указанием их основных обязанностей; органы, обязанные оказывать содействие проведению эксперимента в вопросах финансирования, кредитования, материально-технического снабжения и т.п.; организации, отвечающие за научно-методическое руководство подготовкой и проведением эксперимента с указанием головной научно-исследовательской организации или учебного заведения; сроки начала и завершения работ;

- формулирование общей гипотезы исследования предполагает выдвижение научных предположений для объяснения каких либо процессов или явлений или способах решения какой-либо проблемы. Формулировке гипотезы социально-правового эксперимента должно предшествовать изучение социальных отношений, которые будут подвергаться преобразованию, чему должен способствовать правовой мониторинг и мониторинг общественного мнения;

- составление научно-исследовательской программы эксперимента и разработка экспериментальной нормы или экспериментального проекта нормативного правового акта. При подготовке научно-исследовательской программы необходимо создание модели экспериментальной ситуации, которая должна сочетать в себе экспериментальные условия и факторы на них влияющие. В.В. Лапаева предлагает ряд требований, которым должна отвечать экспериментальная модель в социально-правовом эксперименте:

1) Правовая модель экспериментальной ситуации должна носить комплексный характер, охватывая по возможности всю систему правовых отношений, в которые вступают субъекты экспериментального исследования.

2) Правовая модель эксперимента должна включать в себя процессуальные гарантии и институциональные формы разрешения конфликтов (через суд, арбитраж и т.п.).

3) Следующее важное требование – полнота и беспробельность материально-правовой модели. Опыт показывает, что пробелы в правовой модели эксперимента на практике восполняются посредством ведомственного и локального нормотворчества, нередко искажающего смысл и первоначальные идеи эксперимента.

4) После того как правовая модель эксперимента в общих чертах разработана, она должна быть «вписана» в действующее законодательство. Это предполагает своеобразную инвентаризацию законодательства, чтобы установить наличие или отсутствие противоречий с положениями экспериментального нормативного акта[⁵⁵];

- выбор экспериментальных или контрольных объектов, то есть определение места проведения эксперимента в качестве которого может выступать федеральный округ либо отдельный субъект Российской Федерации.

Данная стадия по нашему мнению является наиболее важной из стадий, выделяемых при проведении социально-правового эксперимента, ведь от того насколько четко и грамотно будут проведены вышеобозначенные операции во много зависит успех всего эксперимента в целом и его результатов. Выполнение данных операций позволит создать условия для благоприятного проведения эксперимента.

Вторая стадия социально-правового эксперимента – проведение эксперимента, т.е. реализация научно-обоснованной программы эксперимента, путем создания экспериментальной ситуации, наблюдение и контроль за деятельностью экспериментального или контрольного объекта в экспериментальны условиях, фиксация происходящих с ним изменений под воздействием экспериментальной нормы. На данном этапе, в связи с происходящими изменениями экспериментальной нормы или условий эксперимента возможно потребуется изменение положения о социально-правовом эксперименте, а также нормативно-методических и инструктивных материалов. В случае наступления негативных последствий возможно потребуется необходимость в отмене или приостановлении действия экспериментальной нормы. Главная задача состоит как раз в том, чтобы своевременно дынные негативные последствия выявить и отреагировать на них. Это уже зависит от профессионализма субъекта проведения эксперимента.

И последний этап социально-правового эксперимента – подведение его итогов, который включает в себя:

- статистическую обработку эмпирических данных;

- их теоретическую интерпретацию и предварительную оценку. При оценивании результатов эксперимента необходимо учитывать и психологические особенности данного эксперимента;

- разработку выводов и рекомендаций для органа, санкционировавшего проведение социально-правового эксперимента.

Как видно проведение социально-правового эксперимента - это довольно сложная задача, требующая материальных, временных, финансовых затрат, но вместе с тем эксперимент является приемом активного взаимодействия исследователя с объектом, разновидностью научной практики. С его помощью создаются условия, соответствующие логике проверки гипотез, осуществляется реальное воздействие на объект и измеряются результаты действия гипотетического причинного фактора. Никакой другой метод не в состоянии обеспечить выполнения всех этих условий.

Социальная защита инвалидов боевых действий

Мукт М.Е.

Дальневосточный филиал Всероссийской академии внешней торговли Минэкономразвития РФ, Россия

(юридический факультет, 3 курс)

Науч. рук.: Е.В. Гендорф

Россия, строя свою внешнюю политику в строгом соответствии с международным правом, последовательно и в полной мере придерживается правил должного поведения, всегда выступает с позиций востребованности соблюдения предписаний международного права со стороны других членов мирового сообщества.

К настоящему этапу развития современного международного права в каждой из этих подотраслей сложилась совокупность правовых норм, своя собственная система юридических предписаний по обеспечению защиты специфических и порой сугубо узко специальных прав человека. Соответственно сфера правовой защиты и инвалидов вообще, и инвалидов боевых действий в частности выделилась и на данный момент уже сформировалась как специальный предмет прав человека в их универсальном понимании.

Институт правовой защиты инвалидов боевых действий включает в себя следующие элементы: 1) юридическое равенство и равные юридические возможности к существованию в рамках правового государства; 2) специальную, адресную помощь со стороны государства; 3) систему реабилитации с ориентацией на полновесное участие в политической, экономической, социальной и культурной деятельности государства.

Россия, будучи правовым, социальным и демократическим государством, в полной мере соблюдает и практически осуществляет весь комплекс предписаний должного поведения в отношении поддержания в своей целостности института юридической безопасности инвалидов боевых действий. Особое место в системе социальной политики практически всех цивилизованных государств занимают меры, направленные на социальную защиту лиц, пострадавших при исполнении обязанностей военной службы. Общеизвестно, что именно военнослужащие, участвующие в боевых действиях, подвергаются повышенной опасности.

В соответствии с ст. 2 Федерального закона «О социальной защите инвалидов Российской Федерации» от 24 ноября 1995 г. социальная защита инвалидов представляет собой систему гарантированных государством экономических, правовых мер и мер социальной поддержки, обеспечивающих инвалидам условия для преодоления, замещения (компенсации) ограничений жизнедеятельности и направленных на создание им равных с другими гражданами возможностей участия в жизни общества. Социальная поддержка инвалидам - это система мер, обеспечивающая социальные гарантии инвалидам, устанавливая законами и иными нормативными правовыми актами, за исключением пенсионного обеспечения. Важное место в социальной защите инвалидов занимает их социальное обеспечение, под которым понимают форму выражения социальной политики государства, направленной на материальное обеспечение определенных категорий граждан из средств государственного бюджета и специальных внебюджетных государственных фондов в случае наступления событий, признаваемых государством на данном этапе своего развития социально значимыми, с целью выравнивания социального положения этих граждан с остальными членами общества.

В соответствии со ст. 18 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащие и граждане, призванные на военные сборы, подлежат обязательному государственному личному страхованию за счет средств федерального бюджета. Основания, условия и порядок обязательного государственного личного страхования указанных военнослужащих и граждан устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При досрочном увольнении военнослужащих (граждан, призванных на военные сборы) с военной службы (военных сборов) в связи с признанием их негодными к военной службе вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных ими при исполнении обязанностей военной службы, им выплачивается единовременное пособие в размере: военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, - 60 окладов денежного содержания, установленных на день выплаты пособия; военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, гражданам, призванным на военные сборы, - 60 минимальных месячных окладов по воинской должности по первому тарифному разряду, предусмотренному для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту на должностях, подлежащих комплектованию солдатами, матросами, сержантами и старшинами, установленных на день выплаты пособия, или в ином размере, определенном федеральном законом.

Во исполнение Указа Президента РФ от 7 марта 1996 г. «О мерах по усилению борьбы с терроризмом» и в целях обеспечения социальной защиты лиц, привлекаемых к выполнению специальных задач, связанных с проведением мероприятий по борьбе с терроризмом, 22 января 1997 г. принято постановление Правительства РФ «О мерах социальной защиты лиц, привлекаемых к выполнению специальных задач, связанных с проведением мероприятий по борьбе с терроризмом». Установлено, что лицам, привлекавшимся к выполнению специальных задач, выплачивается единовременное денежное пособие в следующих размерах: а) в случае установления по истечения одного года со дня окончания их участия в выполнении специальных задач инвалидности вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) или заболевания, полученных ими в период и в связи с выполнением специальных задач: инвалиду 1 группы - 75 минимальных размеров оплаты труда; инвалиду 2 группы - 50 минимальных размеров оплаты труда; инвалиду 3 группы - 25 минимальных размеров оплаты труда; б) в случае получения тяжелого ранения (контузии, травмы, увечья) - 10 минимальных размеров оплаты труда, легкого ранения (контузии, травмы, увечья) - 5 минимальных размеров оплаты труда.

Согласно Федеральному закону «О борьбе с терроризмом» в случае, если лицо, принимавшее в борьбе с терроризмом, при проведении контртеррористической операции получило увечье, повлекшее за собой наступление инвалидности, ему выплачивается единовременное пособие в размере 500 МРОТ; ранение, не повлекшее инвалидность, - 100 МРОТ. Указом Президента РФ от 1 августа 2005 г. «О мерах по улучшению материального положения инвалидов вследствие военной травмы» установлено с 1 сентября 2005 г. дополнительное материальное обеспечение в размере 1000 руб. гражданам РФ, призванным в установленном порядке инвалидами вследствие военной травмы. Указ касается относительно молодых инвалидов вследствие военной травмы - участников событий в Венгрии, Анголе, Мозамбике, Афганистане, Чечне, т.е. где советские и российские военнослужащие принимали участие в боевых действиях. Они получают государственную пенсию и ежемесячные выплаты на тех же основаниях, что и инвалиды Великой Отечественной Войны. Но при этом большинство из них трудовой пенсии не имеют, потому что, став инвалидами в молодом возрасте, просто не успели ее заработать. По данным Минздравсоцразвития, на сегодняшний день средний выплат для этой группы колеблется от 3700 до 4250 руб. И, несмотря на то, что по сравнению с началом 2005 г. после индексации пенсий и введения ежемесячных денежных выплат материального положение их несколько улучшилось, вряд ли можно считать такой уровень компенсаций за потерянное на поле боя здоровье нормальным, тем более что молодых инвалидов вследствие военной травмы не коснулся президентский Указ о дополнительном материальном обеспечении с 1 мая 2005 г., адресованный ветеранам Великой Отечественной Войны. Но с 1 сентября этот «двойной» подход устранен. Вывод очевиден: государство пока не справляется со своими обязанностями в сфере социальной защите ветеранов и инвалидов боевых действий. Система государственной поддержки граждан этих категорий нуждается в кардинальном пересмотре. Речь может идти, прежде всего, об улучшении пенсионного обеспечения тех, кто стал инвалидом, призвавшись в армию.

Было бы справедливым установить им пенсии в тех же размерах, что и потерявшим трудоспособность контрактникам.

Blog

Категориальное мышление в праве: его значение Акашкин А. Ю

Содержание