П. Сандевуар введение в право
| Вид материала | Документы |
- Национальный план действий в области прав человека в республике казахстан, 7632.62kb.
- Курс: Римское право Введение. Лекция Роль римского права в истории права, его периодизация, 558.24kb.
- Программа дисциплины «Административное право» Для специальности 030501. 65 «Юриспруденция», 1439.95kb.
- Программа дисциплины Административное право для специальности 030501. 65 «Юриспруденция», 1024.68kb.
- Программа дисциплины Административное право для специальности 030501. 65 «Юриспруденция», 1452.77kb.
- Право собственности на полезные ископаемые, 305.21kb.
- Программа кандидатского экзамена по специальности 12. 00. 02 Конституционное право;, 412.26kb.
- Концепция маркетингового права глава Введение в маркетинговое право 1 § Сущность, 36.23kb.
- Введение в финансовое право, 6624.74kb.
- В. И., Москва, 2004, Конституционное право России, 14974.46kb.
ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА
Методы деятельности юриста в большинстве своем носят внутренний существенный характер по отношению к правам и обязанностям. Однако юридическая техника использует также и другие приемы, обладающие намного более внешним характером по отношению к тем же самым правам и обязанностям. Эти приемы участвуют только в практическом осуществлении прав и обязанностей, в их конкретном применении и, иногда, в их гарантировании. Следовательно, это — более прагматические, более утилитарные приемы, чем методы и орудия, описанные выше, которые характеризуются, в основном, эмпирическими или оперативными аспектами. Можно также их квалифицировать как приемы юридической техники, но следует уточнить, что при этом подразумеваются не индивидуальные приемы, не узкоспециальные знания юристов — профессионалов, а методы общего применения или обобщенные технические приемы. Чаще всего они предписывают не различными законами или регламентами.
Мы рассмотрели эти приемы по шести разделам:
1 — опубликование и вступление в силу юридических актов,
2 — формы и обряды,
3 — процедуры и сроки,
4 — обеспечение и солидарная ответственность,
5 — поговорки, обычаи и стилистические положения,
6 — юридическая документация
1. Опубликование и вступление в силу юридических актов
Для того, чтобы обеспечить соблюдение норм права, обязательно нужно добиться их известности. Это необходимо для административных законов и регламентов, которые часто затрагивают значительное число граждан или групп населения, однако это является не менее важным и для актов индивидуального значения, которые также должны быть доведены до сведения заинтересованных лиц. Некоторые чисто индивидуальные акты, и даже абсолютно частные акты тоже должны быть известны всем, поскольку они способны нанести ущерб правам других или создать определенную юридическую ситуацию в отношении третьих лиц. С тем, чтобы все эти акты были доведены до сведения граждан, которых они непосредственно или косвенно касаются, закон предусматривает нормы по опубликованию юридических актов.
Опубликование — это действие, заключающееся в снятии всякого характера секретности с юридических актов, доводя их в добровольном порядке до сведения всех граждан либо, в ряде случаев только заинтересованных лиц. Это действие является крайне важным, поскольку оно становится необходимым условием обязательной силы правовых норм, а следовательно, и их вступления в силу, их применения, их действительности или просто их распространения на третьих лиц. Например, закон, который не был опубликован в "Журналь офисьель" ("Официальная газета"), может существовать лишь юридически, в виде проявления воли законодателей, однако он не приобретает никакого обязательного характера для граждан; продажа недвижимого имущества, которая не прошла стадию опубликования, предусмотренную законом, будет считаться действительной между продавцом и покупателем, но она не будет распространена на кредиторов продавца, которые смогут, тем не менее, изъять данную недвижимость в принудительном порядке, как будто факт продажи не имел места.
Опубликование юридических актов различается в зависимости от характера таких актов. Для административных законов и регламентов обязательным способом предания гласности является публикация, то есть распространение актов при помощи средств массовой информации. В настоящее время этот способ чаще всего принимает форму размещения в официальных сборниках документов. Для законов и декретов публикация должна состояться в Журналь офисьель; постановления министерств публикуются либо в Журналь офисьель, либо в министерском бюллетене. Акты местных децентрализованных органов административной власти публикуются в официальном сборнике документов округа, департамента или общины. С другой стороны, публикация административных регламентов может быть в достаточной степени обеспечено применением любого способа, признаваемого удовлетворительным для этих целей, как, например, публикацией в прессе, вывешиванием объявлений, публичным обнародованием и т.д. В случае необходимости или в экстремальный ситуации даже закон может быть опубликован в такой форме.
Когда административный акт носит исключительно индивидуальный характер, его публикация не является необходимой. Это логично, поскольку этот акт касается только одного лица и, кроме того, он может принимать персональный или даже конфиденциальный характер. Обычный способ предания гласности индивидуальных актов заключается в извещении, которое представляет собой средство персонального информирования и чаще всего состоит в направлении письма по месту жительства заинтересованного лица, вовлеченного в дело. Для индивидуальных административных актов даже возможная публикация не может заменить такое личное извещение. Тем не менее, в этом случае публикация будет считаться достаточной мерой, если речь идет об индивидуальных актах коллективного характера. Так происходит, например, с опубликованием в виде вывешивания объявлений в школах или публикации в прессе по итогам сдачи экзаменов на получение степени бакалавра или любого другого экзамена или конкурса. Некоторые индивидуальные административные акты в ряде случаев способны нанести ущерб третьим лицам. Эти акты в обязательном порядке должны стать объектом не только извещения, но и публикации. Наиболее часто приводимый пример — это выдача разрешения на строительство, которая элементарно может вызвать убытки отдельных владельцев недвижимости, расположенной по соседству с застраиваемым участком. Любое разрешение на строительство, таким образом, должно быть опубликовано путем вывешивания объявления в мэрии и на данном участке. Наконец многочисленные акты чисто частного характера также могут привести к более или мене важным последствиям для третьих лиц, или даже нанести им ущерб в ряде случаев. Таковы, в частности, акты которые могут иметь обширную сферу действия, которые могут стать основанием для относительно многочисленных юридических связей, возможно, с иногда неустановленными лицами. Так происходит, например, с продажей недвижимого имущества, торговых предприятий, судов; также это относится к введению закона недвижимого имущества, уступкам по задолженности, отказам от наследства или от общности имущества супругов, кроме того, это применяется к ведению торговой или ремесленной профессиональной деятельности, уставам торговых компаний, а также к актам и действиям в сфере гражданского состояния и правоспособности. Подобные акты, даже являющиеся исключительно частными, тоже должны пройти через ряд мер по опубликованию. В зависимости от каждого случая применяемый способ предания гласности будет более или менее действенным. В настоящее время наиболее привычной процедурой остается обязательное занесение в официальный регистр, возложенное на государственного чиновника или специального служащего. Например, существуют: регистр актов гражданского состояния, регистр недвижимого имущества, регистр торговли и компаний, перечень профессий, различные регистры или перечни канцелярий судов и т.д. Извлечения — в виде копий из этих регистров открыты для общественного ознакомления в других случаях, необходимая гласность достигается путем вывешивания объявлений или помещением в крупнейших газетах или специализированных изданиях, иногда даже путем обязательного включения в Журналь офисьель (для заявлений об отсутствии, изменения имени, заявлений об образовании ассоциаций и т.д.) В исключительном порядке некоторые акты частного права должны сопровождаться индивидуальным уведомлением о решении суда со стороны судебного исполнителя. Это происходит, например, при передаче задолженности, о которой обязательно должны быть уведомлены должники.
2. ФОРМЫ И ОБРЯДЫ
Юридические акты предстают перед юристом с двух различных сторон: с одной стороны, по их внутреннему содержанию, т.е. их предмету, а с другой стороны, по внешним элементам, указывающим на то, что они являются выражением чьей-либо воли. В упрощенном виде, можно сказать, что эти внешние элементы представляют собой "форму" юридического акта. Следовательно, формы и обряды — это определенное количество особых условий, которые явным образом, иногда даже в очень конкретном или открытом виде выражают волю авторов юридического акта. Например, в обычных условиях можно сказать, что вступление в брак происходит, главным образом, по частному взаимному согласию жениха и невесты в отношении решения пожениться, как, как выражаются юристы, по обмену согласиями. Однако можно представить себе, что значение решений такого рода, охватывающих большую часть будущего и личной жизни данной пары, требует каких-то внешних осязаемых проявлений такого соглашения между обоими супругами. Так, в некоторых архаичных или устаревших системах права простого обмена согласиями не было достаточно для установления действительности брака. К этому необходимо было добавить, например, жест жениха, берущего невесту на руки, что символизировало ее отрыв от своей семьи, и насильно вводящего ее в свой дом или замок. Таковы были правила формы. Уже в наше время вступление в брак также требует соблюдения ряда правил формы, таких как опубликование извещения о предстоящем бракосочетании, поздравление специальным государственным служащим, присутствие свидетелей, роспись в официальной книге и т.д.
Древние, варварские и средневековые системы права придавали огромное значение формам. Права тогда носили формалистический характер. Современные системы права отказались от такой преувеличенной роли форм, таким образом, перейдя к так называемой концепции консенсуализма, тем не менее, какое-то минимальное количество форм часто все еще остается необходимым для порядка: в частности, для того, чтобы обязать авторов важных актов действовать с полным знания дела и после всестороннего обдумывания, либо чтобы обеспечить защиту третьих лиц, либо чтобы гарантировать юридическую безопасность торговых комплексов и т.д.
В современной системе французского права большинство правил формы охватывают, прежде всего, внутренние формы, то есть те, которые содержатся в самом юридическом акте: дата, подпись, в ряде случаев парафирование каждой страницы, иногда также и включение ряда установленных формулировок. Кроме того, можно упомянуть об изложении причин, вызвавших принятие акта, это особенно важное правило формы в административном праве. Другие правила навязывают так называемые внешние формы, независящие от акта и добавляемые к нему. Например, составление акта в присутствии нотариата, вмешательство или привлечение определенных лиц: нотариуса, судебного чиновника, свидетелей и т.д. необходимых для совершения бракосочетания или развода.
В частном праве обрядами называют все формы, строгое соблюдение которых обуславливает действительность акта, то есть его обязательную силу. В государственном праве больше говорят о формах содержания. Такая терминология позволяет отличать формы в узком смысле, которые мы только что рассмотрели, от формальностей в более широком смысле, которые включают формальности опубликования, проверки или процедуры.
3. ПРОЦЕДУРЫ И СРОКИ
Здесь речь пойдет о технических приемах, которые отличаются от форм в узком смысле и обычно связываются с формальностями, рассматриваемыми в широком смысле.
3.1. ПРОЦЕДУРЫ
Процедура заключается в последовательности актов или операций, которые обычно должны быть осуществлены в определенном порядке в присутствии определенных представителей власти или частных лиц с целью добиться исполнения того или иного юридического акта. Если в этой последовательности операций был опущен какой-либо акт или элемент, то в обычных условиях весь процесс должен быть начат заново. Некоторые из этих процедур иногда кажутся стеснительными, громоздкими и дорогостоящими, но почти всегда они защищают интересы граждан или лиц, заинтересованных в принятии юридического акта. Действительно, соответствующая процедура является дополнительной, а иногда и определяющей, гарантией законности акта или справедливости юридической ситуации.
В частном праве четкие процедуры определяют разработку многих важных актов, в гражданском праве так происходит, например, с процедурой развода, процедурой опеки, процедуры усыновления, процедуры лишения родительской власти и т.д. В торговом праве — аналогичная ситуация, например, с процедурой учреждения акционерных обществ, различными процедурами ликвидации или восстановления предприятии, в последнее время с процедурами принятия срочных мер для согласованного урегулирования проблем предприятие и т.д. В трудовом праве встречаются различные процедуры увольнения служащих, процедуры разрешения трудовых конфликтов и т.д. В сельскохозяйственном праве выделим процедуру преимущественного предоставления сельскохозяйственных разработок и т.д.
В государственном праве достаточно большое количество юридических актов может быть принято только после проведения четких и очень кропотливых процедур. В конституционном праве голосование о принятии обычного закона подчиненно строгим мерам процедуры. В административном праве и финансовом праве процедуры являются еще более важными, поскольку основное внимание они уделяют защите прав и свобод граждан, а также контролю за деятельностью государственных органов. Некоторые из этих процедур широко известны, по крайней мере, в связи с их целенаправленностью и в их основных чертах. Такова, например, дисциплинарная процедура, согласно которой Администрация обязана предпринять целый ряд предосторожностей и консультаций перед тем, как наложить серьезное наказание на государственного служащего: изучить личное дело этого служащего, ознакомить его самого с делом, изложить претензии в его адрес, собрать заседание дисциплинарного совета, образованного в законном порядке и регулярно созываемого, периодически и в достаточной мере заслушивать этого государственного служащего, принять четкое решение по рассматриваемому делу, сформулировать определенное мнение и, наконец, дойти до стадии утверждения меры наказания вышестоящим иерархическим органом. Кроме того, можно отметить процедуру экспроприации, многочисленные процедуры в сфере городского благоустройства и т.д.
3.2 СРОКИ
Сроки также представляют собой одну из практических иллюстраций формализма в широком смысле слова в юридической сфере. Срок является определенным промежутком времени, в течение которого какой-либо акт, операция или действие должны быть осуществлены или, наоборот, в течение которого запрещено что-либо предпринимать. Таким образом, сроки предусматриваются либо для сохранения права, либо для уточнения или завершения разработки юридического акта, либо для сохранения существующего положения. Сроки устанавливаются как законодателями в законах или в нормативных актах (легальные сроки), так и судом (судебные сроки), а также сторонами юридического акта (сроки по соглашению). Их реалистичное содержание обусловлено тем фактом, что сроки носят хронологический, а следовательно, неизбежный характер: продолжительность срока а точнее, легального срока, не оставляется на рассмотрение частных лиц или судов. Истечение срока наступает с такой же неотвратимостью, как падает нож гильотины.
Какой цели служат сроки? В действительности, оправдания их существования или полезности сильно различаются. Часто они вводятся для того, чтобы заставить отдельных лиц действовать быстрее, ускоряя, таким образом, вступление в юридические отношения и ведя борьбу с бездеятельностью и небрежностью. Иногда причины обратные: в этом случае сроки используются, чтобы замедлить активность, возлагая на действующих лиц юридической жизни минимальное время для раздумий и консультаций. В некоторых случаях сроки защищают какое-либо дело достаточно уязвимого свойства от поспешных действий партнера. Иногда сроки носят чисто технический характер и соответствуют естественным или биологическим потребностям. Если вдова или разведенная женщина не может вновь выйти замуж до окончания определенного срока, так называемого вдовства, в течение трехсот дней после кончины мужа или распада брака, то это делается не для того, чтобы навязать ей период для раздумий, а исключительно, чтобы убедиться в отсутствии у нее еще одного ребенка, претендующего на наследство. Существуют различные категории сроков, которые не всегда легко различить. Мы уже встречались со сроками давности для приобретения имущества и сроками давности для утраты прав. Однако кроме этого существует много других видов сроков, которые связаны с реализацией или разделением прав. Например, супруг, испытывающий определенные подозрения в отношении законности ребенка, рожденного его женой, может использовать шестимесячный срок с даты рождения для возбуждения дела об отрицании отцовства. Родители, лишенные родительской власти, не могут потребовать ее восстановления до истечения годичного срока после лишения прав. Наследник, который принимает наследство при условии отвечать за долги лишь в пределах этого наследства, — в некоторых случаях это очень мудрая предосторожность, — располагает тремя месяцами с момента появления наследства и специальным двухнедельным сроком на размышление после окончания инвентаризации. В трудовом праве, в административном праве и в избирательном праве сроки крайне многочисленны и всегда играют определенную роль в юридических взаимоотношениях. Углубленное изучение сроков в правовой деятельности демонстрирует мощное практическое воздействие, а также социологический, психологический и иногда моральный эффект, которые может нести в себе этот важный элемент юридической практики.
4. ОБЕСПЕЧЕНИЕ И СОЛИДАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Обширная сфера юридической деятельности в повседневной жизни ограничивается понятием обязательств, рассматриваемых в их строго юридическом смысле, то есть правами кредитования и задолженности, образующих переход денежных сумм. В этой связи основной заботой любого кредитора естественно, является всестороннее обеспечение этого перехода денежных сумм, обеспечение полной выплаты задолженности должником. Если должник не справляется с этим, кредитор имеет право возбудить судебный иск об аресте его имущества, с тем, чтобы на основании продажи этого имущества получить компенсацию, эквивалентную размеру кредита. В юридическом плане такие действия абсолютно верны, однако они имеют один недостаток: иногда эта процедура оканчивается полным или частным провалом, если должник является неплатежеспособным. Действительно, случается, что должник, набрав слишком большую сумму долгов или, обратившись к слишком большому количеству кредиторов, не способен более покрывать все свои обязательства. Именно для более или менее надежного исправления такой ситуации, наносящей ущерб кредиторам, юридическая практика применяет различные способы, некоторые из которых предназначены для предоставления особых гарантий оплаты. Такие гарантии называются, в частности, обеспечением и солидарной ответственностью.
4.1 ОБЕСПЕЧЕНИЕ
Техника обеспечения заключается в использовании определенных приемов различного масштаба и эффективности, которые предоставляют определенным кредиторам определенные гарантии по реальной оплате их кредитов. Эта гарантия может применяться в связи с двумя основными видами ситуаций: при наличии одного кредитора техника обеспечения позволяет ему получить причитающуюся сумму, несмотря на частичную или полную неплатежеспособность должника, если же имеется несколько кредиторов, то механизм обеспечения дает некоторым из них получить деньги в первую очередь перед остальными. В этом втором случае часто используют термин "привилегии" или «привилегированные кредиты»
Виды обеспечения подразделяются на две большие категории, которые называются вещественным обеспечением и персональным обеспечением. Вещественное обеспечение, естественно, связано с какой-то вещью. Этот метод состоит в том, что одна или несколько вещей, принадлежащих должнику, предназначается для оплаты той или иной задолженности, для удовлетворения претензий того или иного кредитора. Вещественное обеспечение, связанное с движимым имуществом, называется недвижимым обеспечением. В этом ясно проявляется логика права как науки. Недвижимое обеспечение пользуется наибольшим спросом, прежде всего для крупных кредитов. Самый распространенный и самый известный вид недвижимого обеспечения называется ипотечным залогом. Это вспомогательное вещное право, предоставляемое кредитору в отношении недвижимого имущества должника, которое дает кредитору возможность налагать арест на имущество, в чьих бы руках оно не находилось, даже если оно уже было продано. Существует и другой вид недвижимого обеспечения, которое носит имя одного древнего варвара (о нем мы уже говорили) и называется antichrese. Практически этот вид обеспечения стал музейным экспонатом.
Движимое обеспечение, как правило, легче получить и использовать, однако оно применяется к кредитам среднего до малого размера. Наиболее известным является залог, который заключается в передаче в руки кредитора какого-либо движимого имущества, принадлежащего должнику, и служащего гарантией выплаты задолженности. Тем не менее, закон допуск каст некоторые случаи залога без лишения собственности: например, при покупке автомобиля. Другие виды движимого обеспечения применяются в особенных или очень специальных случаях: например, при покупке автомобиля. Другие виды движимого обеспечения применяются в особенных или очень специальных случаях: это право на удержание залога до погашения долга, являющееся своеобразным видом залога в виде движимого имущества; это также гарантирование (из торгового права), производимое с перемещением имущества или без него; наконец, это движимая ипотека, форма ипотечного залога, касающаяся исключительно дорогостоящего движимого имущества: морских и речных судов, самолетов.
Поскольку привилегии существуют везде, среди привилегированных кредиторов можно обнаружить и сверхпривилегированных. Такие кредиторы пользуются так называемой генеральной привилегией, т.е. автоматически распространяющейся либо на все движимое и недвижимое имущество, принадлежащее должнику, либо только на все его движимое имущество. В этом случае речь идет о защите особо уязвимых кредиторов или кредиторов, находящихся в исключительно неустойчивом положении. Две основные категории таких сверх привилегированных кредиторов — это наемные работники и службы социального обеспечения. Государство, с другой стороны, также оставило за собой генеральную привилегию с целью гарантировать свои налоговые кредиторы и целый ряд кредитов нефискального характера. Совершив великодушный поступок, государство согласилось, тем не менее, ограничить эту привилегию только движимым имуществом своих должников. Будем надеяться, что владельцы недвижимости за это ему благодарны.
Персональное обеспечение привлекает дополнительно одно или несколько лиц на сторону должника, присутствие которых повышает шансы кредитора на получение оплаты. Самым простым приемом является поручительство, т.е. система принятия третьим лицом на стороне должника обязательств по выплате долга кредитору в случае неплатежеспособности или нехватки средств у данного должника. Кроме того, существуют другие виды персонального обеспечения, которые связаны с несколько более широкой практикой юридической техники и называются солидарной ответственностью.
4.2 СОЛИДАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Принципы солидарной ответственности предполагает, в общем виде, существование нескольких должников или нескольких кредиторов в рамках одной и той же обязательственной связи. Таким образом, этот принцип заключается в основном, в создании единства, союза между различными должниками или различными кредиторами, с тем, чтобы каждый из них мог вмешаться или быть преследуемым за всю сумму обязательства.
Существуют несколько форм солидарной ответственности. Самая распространенная — это, несомненно, так называемая пассивная солидарная ответственность, которая возникает между рядом должников. Именно она создает различные виды персонального обеспечения, в том смысле, что шансы кредитора получить деньги ощутимо возрастают, поскольку он может обратиться к абсолютно любому из своих должников, требуя от него выплаты всей суммы задолженности. Пассивная солидарная ответственность организуется законом в многочисленных ситуация. Она может достигаться по соглашению, заключенному сторонами в виде контракта. В этом случае она должна быть четко обусловлена в гражданской сфере, тогда как чаще, всего применяется в сфере торговли. Кроме обычной солидарной ответственности, возникают как более совершенные, так и не вполне удачные формы пассивной солидарной ответственности. Системы солидарного поручительства встречаются в гражданском праве, а в торговом праве можно отметить поручительство по векселю; встречается практика так называемого обязательства in solidum, а также понятие неделимого обязательства.
Что же касается активной солидарной ответственности, то речь идет об отношениях между несколькими кредиторами. Она создается, например, для открытия банковского кредита! или для проведения некоторых операций в сфере облигационных займов. Также активная солидарная ответственность может играть более или менее значительную роль в практике использования совместных банковских счетов. Кроме того» она применяется в ряде более специфических случаев.
5. ПОГОВОРКИ, ОБЫЧАИ И СТИЛИСТИЧЕСКИЕ
ПОЛОЖЕНИЯ
Юридическая жизнь является источником трудностей, серьезных или незначительных, но в любом случае неистощимых по количеству и разнообразию. Все то, что представляет собой становление личностей и группы и их деятельности, но или поздно может породить проблемы или вопросы, которые должны быть решены правом. Однако законы или положения обычного права не в состоянии предусмотреть и урегулировать все трудности, улаживание которых возложено на право. Перед лицом новых сложностей или неопределенных решений юристы-практики, адвокаты, судьи, создатели доктрин — иногда должны восполнять своим опытом и воображением недостатки деятельности и нечеткие установки законодателей. Когда закон не говорит ничего или когда он выражается туманно или даже противоречиво, право должно использовать прагматические методы разрешения трудностей, иногда конкретные юридические рецепты, которые дадут возможность разобраться со всеми спорными вопросами. Практика и юриспруденция в таких случаях обращаются к юридическим поговоркам, обычаям и стилистическим положениям.
5.1 ПОГОВОРКИ
Правовые поговорки, также называемые юридическими изречениями или максимами, это анонимные и традиционные решения, предлагаемые для некоторых конкретных сложностей социальной жизни; эти решения часто разрабатываются на основе жизненного опыта и нередко выражаются в лаконичной формулировке, составленной в виде пословицы, кроме того, они вводятся в право в качестве элемента анализа и юридического толкования.
Целый ряд таких поговорок даже был четко закреплен в отдельных статьях законов, другие из них используются на практике в юриспруденции в качестве практических решений, призванных скомпенсировать молчание закона или, иногда, адаптировать устаревший закон. Появляющиеся на основании конкретных констатации, установленных опытным путем выводов или изречений социального поведения, поговорки обычно рассматриваются как образующие своеобразный прагматический и научный обычай, в отличие от народного обычая, нормального источника права.
Количество таких поговорок достаточно велико, но некоторые из них в ходе развития современного общества ослабили свое значение или отмерли. Из числа наиболее важных или известных можно назвать в качестве примера следующие поговорки: Summum jus, summa injuria (доведенное до крайности право — это верх несправедливости); Pacta sunt servanda (договоры должны соблюдаться); дополнения следуют за главным; всегда ожидают добрую волю; мошенничество разрушает все; кто может больше всех, может меньше всех; никаких привилегий без документа; сила — это не право; мертва моя дочь, мертв мой зять и т.д.
5.2 ОБЫЧАЙ
Обычай — это практика, ставшая привычной в каком-либо округе или определенном месте, в деятельности или в профессии, либо в разработке того или иного вида контракта. Как и поговорки, отдельные обычаи, в конце концов, были введены в законы или административные регламенты, однако среди различных отраслей права остается очень большое количество обычаев, которые все еще применяются в качестве вспомогательных или подкрепляющих элементов анализа и толкования. В некоторых областях интенсивность их применения более или менее различается в зависимости от конкретных характеристик рассматриваемого дела.
Обычаи существуют либо правовые, относительно неоспоримые в тех или иных определенных обстоятельствах, либо так называемые фактические или уместные, с более гибким применением и менее систематической действенностью. Особенно многочисленны обычаи в сфере жилищного права, земельной собственности, в сельскохозяйственном праве, в лесном праве, в сфере торговли и промышленности, на бирже, в нотариальных делах и т.д.
5.3 СТИЛИСТИЧЕСКИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Стилистические положения — это, в некотором роде, те же обычаи, которые возникли в условиях контрактов или положениях односторонних актов и стали привычными и иногда систематическими, внутри отдельных юридических актов. Таким образом, речь идет о юридических формулировках или выражениях, составленных в письменном виде и приведенных к одной форме, которые одновременно представляют собой модель для практиков и защиту от риска совершить ошибку или пропуск. Такие положения, разработанные либо сторонами юридического акта, либо, что происходит более часть, практиками, обычно играют роль дополнений к закону, регулирующих юридические отношения частных лиц. Тем самым они приобретают бесспорную полезность с юридической точки зрения. Применяемые слишком часто, они все-таки содержат опасность того, что приведут к определенной рутине, к использованию устаревших формул, либо появлению бесполезных и громоздких излишеств. Употребляемые в чрезмерном количестве, эти положения иногда служат предлогом или прикрытием для незаконных действий.
6. ЮРИДИЧЕСКАЯ ДОКУМЕНТАЦИЯ
Здесь мы подходим к наиболее практической и материальной стадии юридической техники. Чтобы иметь возможность руководить правом, применять и использовать юридические нормы, сами юристы и все граждане, которым надлежит соблюдать законы, должны иметь более или менее точное и обширное представление о праве. Первые — по профессиональной необходимости, вторые — в основном, в качестве заботы защитить свои права и интересы и знать свои обязанности, чтобы избежать неприятностей.
Такая необходимость в распространении сведений о праве и при возможности, в углубленном и специализированном знании его вызывает потребность в составлении юридической документации. Являясь дополнением к мерам гласности в отношении законов и регламентов, юридическая документация представляет собой материальную и публичную опору науки права.
Основной характерной чертой юридической документации в наше время, без всякого сомнения, является ее безграничность. При всем бесконечно возрастающем многообразии человеческой деятельности в развитых странах, при всей увеличивающейся сложности вытекающих из этого социальных отношений, наконец, при систематическом вмешательстве отдельных политических режимов право многих современных государств характеризуется сегодня почти патологическим гигантизмом. Каждая фундаментальная сфера становится практически самостоятельной вселенной. Количество и непостоянство законов, разнообразие их объектов, дробление административных регламентов, увеличение числа особых статутов и специальных режимов — все это делает точное знание права все больше и больше затруднительным даже для специалистов. Все это также требует создания очень развитой юридической документации, по мере возможности, легко доступной и удобной в обращении. Тем не менее, этого не всегда возможно добиться.
Более конкретно, юридическая документация включает несколько категорий средств. В основном следует упомянуть об официальных сборниках, частных периодических изданиях, справочниках и картотеках.
В число официальных сборников на первое место, разумеется, следует поставить внушительный Журналь Офисьель Французской Республики, одновременно политическое и юридическое издание, которое публикует, в основном, как парламентские дебаты в Национальном Собрании и Сенате, так и важнейшие юридические акты. Только чисто юридические публикации, называемые изданием законов и декретов, состоит из 12-15 тысяч страниц в год. При этом все же необходимо уточнить, во избежание чрезмерного удивления, что никто не читает Журналь Офисьель целиком. Из него выбирают то, в чем нуждаются. Среди прочих официальных сборников следует упомянуть Официальные бюллетени, распространяемые большинством министерств, сборники местных коллективов (административно-территориальных единиц), а также некоторые сборники по юриспруденции или доктринам, выходящие под эгидой крупнейших судов Франции.
Поскольку все жалуются на недостаточность опубликования законов только в Журналь Офисьель, были созданы многочисленные частные периодические издания, некоторые из них даже в конце XYIII века или в самом начале XIX века, с тем, чтобы облегчить ознакомление с правом для юристов. Эти периодические издания бывают либо общими, либо специализированными. Среди периодики общего содержания следует упомянуть, конечно, почтенные компании Даллоз и Сирей, которые почти уже два века остаются опорой юридической документации и маяком для практиков в изучении права. Эти издания являются общими, поскольку они распространяют документацию по законодательству, юриспруденции и доктринам во всех основных отраслях права. Специализированные издания включают юридические журналы, предназначенные в большей или меньшей степени либо составителям доктрин, либо практикам. В качестве вспомогательных к ним можно добавить большое количество чисто профессиональных журналов, бюллетеней ассоциаций и союзов, цель которых намного менее научна, а, в первую очередь, документарна и утилитарна.
Эпизодические издания включают то, что обычно называют "трудами". В это число входят книги по праву, издаваемые отдельно или в последовательных сериях, в зависимости от их полезности и спроса. Прежде всего, это — трактаты, учебники, справочники и памятки для юристов. Их пишут обычно преподаватели — профессора, намного реже — сами практики: судебные чиновники, адвокаты или другие лица. В настоящее время можно встретить также быстро растущее число трудов, специализированных по какой-либо отрасли или какой-либо точной проблеме права. Наконец, существуют докторские диссертации по праву, очень углубленные работы, представляющие главным образом научный интерес и являющиеся наиболее богатым выражением возможностей и достижений в юридических исследованиях в стране. Они попадают не в любые руки.
Юридические справочники — это, естественно, справочники в повседневном смысле, т.е. своеобразные тематические словари или описи специализированных методик. Однако, разумеется, очень углубленные словари или описи. Это не ежегодный выпуск Пти Ларусс. Они полностью переделываются или обновляются только три-четыре раза в столетие, однако, к счастью, содержат регулярные обновления. Для теоретиков, как и для практиков, это, можно сказать, — монументы. Они очень объемны и внушительны. Стоит только посмотреть на них всех вместе, строго расставленных рядами на полках библиотеки, так сразу же понимаешь, что не следует также пытаться выучить их наизусть. Но для юриста они являются лучшими друзьями. У них можно спросить все, что угодно: они знают все. Достаточно просто уметь говорить с ними.
Наконец, в юридическую документацию также входят картотеки. Как и во всех отраслях знания, юридическая картотека — это память. Память, занесенная на карточки или в компьютер, для того чтобы облегчить получение информации, обеспечить как прямой отбор, так и возможность возвращения информации обратно и нового ее извлечения. В картотеку можно занести все: законы, административные акты, решения из судебной практики, книги, появившиеся в журналах статьи и т.д. Некоторые картотеки предназначены только для профессионалов, отдельные даже являются корпоративными. Другие — открыты для всех юристов или даже для общественности. Как и справочниками, необходимо уметь ими пользоваться. Это также является частью обучения праву.