Конспект лекций из курса "Хозяйственное законодательство" Тема Правовой статус предприятий в Украине > Понятие и основные виды предприятий

Вид материала

Конспект

Содержание Иностранное предприятие 2. Создание предприятия 3. Учредительные документы предприятия 4. Прекращение деятельности предприятия Юридические основания. Тема 2. ПРАВОВОЙ СТАТУС АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ Виды акционерных обществ. 2. Имущество и имущественного права в акционерном обществе. Уставный капитал Фактический капитал Объявленный капитал Уплаченный капитал Имущественного права в АО. 3. Правовой режим акций. 4. Правовой режим дивидендов. 5. Управление акционерн обществом. Первый принцип Второй принцип Третий принцип Функции, компетенция и порядок деятельности общих собраний ... Полное содержание

Подобный материал:

• Конспект лекций «Аудит» тема общие положения об аудите возникновение и эволюция аудита., 1089.62kb.
• Законность и дисциплина в сфере государственного управления, 82.3kb.
• Конспект лекций 2010 г. Батычко Вл. Т. Муниципальное право. Конспект лекций. 2010, 2365.6kb.
• Конспект лекций 2008 г. Батычко В. Т. Административное право. Конспект лекций. 2008, 1389.57kb.
• Конспект лекций 2011 г. Батычко В. Т. Семейное право. Конспект лекций. 2011, 1718.16kb.
• Конспект лекций 2010 г. Батычко В. Т. Уголовное право. Общая часть. Конспект лекций., 3144.81kb.
• Конспект лекций ч. 2 «методика аудита и ревизии финансово-хозяйственной деятельности, 327.21kb.
• Конспект лекций по дисциплине «управление маркетингом», 544.36kb.
• Содержание курса по теме, 85.22kb.
• Конспект лекций доцент, кандидат экономических наук воронкова таисия Євгеньевна Киев, 1104.69kb.

КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ

из курса "Хозяйственное законодательство"


Тема 1. Правовой статус предприятий в Украине

1. Понятие и основные виды предприятий

В соответствии к ст. 1 Закона Украины “О предприятиях в Украине” предприятием признается самостоятельный хозяйствующий уставной субъект, который имеет права юридического лица и осуществляет производственную, научно-исследовательскую и коммерческую деятельность с целью получения соответствующего дохода (дохода).

Как хозяйствующий субъект предприятие имеет самостоятельный баланс, расчетные (текущие) счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием, а также знак для товаров и услуг.

В Украине на сегодняшний день могут действовать предприятия таких видов:

• частное предприятие;
  
• коллективное предприятие, основанное на собственности трудового коллектива предприятия;
  
• хозяйственное общество;
  
• предприятие, которое основано на собственности объединения граждан;
  
• коммунальное предприятие, основанное на собственности соответствующей территориальной общины;
  
• государственное предприятие, основанное на государственной собственности, в том числе казенное предприятие.
  

• Соответственно объемам хозяйственного оборота предприятия и численности его работников (независимо от форм собственности) оно может быть отнесено к категории малых предприятий. Вчастности, согласно с вышеупомянутым Законом к малым предприятиям принадлежат созданные и действующие предприятия: в промышленности и строительстве - с численностью работающих до 200 человек; в других областях производственной сферы - с численностью работающих до 50 человек;
  
• в науке и научном обслуживании - с численностью работающих до 100 мужчин;
  
• в областях непроизводственной сферы - с численностью работающих до 25 мужчин;
  
• в розничной торговле - с численностью работающих до 15 мужчин.
  

Кроме того, за законодательством в Украине могут действовать и предприятия с иностранными инвестициями. По Закону Украины “О режиме иностранного инвестирования” ними могут быть предприятия любой организационно-правовой формы, созданные по законам Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которых составляет не меньше 10 процентов. Причем предприятие набирает статуса предприятия с иностранными инвестициями со дня зачисления иностранной инвестиции на его баланс.

^ Иностранное предприятие - это организационно-правовая форма предприятия с местонахождением в Украине, созданного как субъект права согласно законодательству иностранного государства, имущество которого полностью есть в собственности иностранных граждан, юридических лиц или государства.

Определение инострано (иностранная собственность) означает, что предприятие подчиняется различным юрисдикциям. Порядок создания и внутренней деятельности иностранного предприятия регулируется законодательством страны, которой оно принадлежит. Законодательство Украины не регулирует этих отношений. Вместе с тем условия регистрации и деятельности иностранного предприятия в Украине регулируются украинск законодательством, то есть на иностранные предприятия в общих чертах распространяется национальный правовой режим хозяйственной деятельности.

^ 2. Создание предприятия

Исходя из того, что в экономике Украины создаются и функционируют предприятия различных организационно-правовых форм, хозяйственное законодательство определяет общие и специальные условия их создания. Общие условия распространяются на все формы предприятий. Они определены Законом «О предприятиях в Украине» (ст.5), Законом «О предпринимательстве» (ст.6) и Гражданским кодексом, что регулирует общие условия создания юридического лица. Специальные условия создания предприятий определенные законами о их отдельных видах.

Как правовое понятие, создание включает определение основателей, их учредительской компетенции, порядка деятельности относительно создания предприятия. Основателем есть лицо, которое имеет право создать в установленном порядке предприятие (организацию) как юридическая лиц^. По Закону «О собственности» (ст.ст.6,33) и Законом «О предприятиях в Украине» (ст.5) так правом наделенные непосредственно собственники средств производства и другого имущества и уполномоченные собственником (собственниками) органы, то есть физические и юридические лица, которые имеют учредительское право и дееспособность. Следовательно, здесь действует общий принцип, согласно которому, основателями (соучредителями) могут быть «физические и юридические лица, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами Украины».

Уполномоченные органы, которые могут быть основателями предприятий, определяет собственник. Относительно предприятий общегосударственной собственности - это подведомственные Кабинета министров Украины органы государственной исполнительной власти, другие центральные ведомства. Они принимают решение о создании предприятий государственной собственности, утверждают уставы и контролируют их соблюдение, заключают и разрывают контракты с руководителями предприятий, контролируют эффективность использования закрепленного за предприятиями имущества, его сохранение. Это общее правило. В отдельных случаях (например, относительно предприятий строительного комплекса) указанные функции и полномочия Кабинет министров Украины делегирует хозяйственным объединениям: корпорациям, концернам и тому подобное.

Основатели реализуют учредительского права путем избрания организационной формы предприятия; определение целей и предмета его деятельности; принятие решения о его создании; утверждение в установленном порядке устава; передачи безвозмездно на баланс предприятия основных фондов и оборотных средств; формирование органов управления, определение в уставе границ их полномочий и тому подобное.

Создание предприятия в юридическом понимании представляет собой утверждение и получение предусмотренных законом документов: решение собственника (собственников) или уполномоченного органа о создании предприятия, устава (если этого требует организационная форма), удостоверение о государственной регистрации. При необходимости для вновь созданого предприятия земельного участка сюда входят также документы на землепользование (землевладение), определенные земельн законодательством Украины.

Хозяйственное законодательство регулирует также способы создания предприятий. Да, предприятие может быть созданное согласно с решением один или нескольких собственников или уполномоченного ним органа.

Предприятие может создаваться вследствие принудительного раздела другого предприятия соответственно антимонопольному законодательству Украины. Принудительный раздел предприятия осуществляется согласно с распоряжением Антимонопольного комитета Украины, его территориальных управлений. Распоряжение о разделе предприятия-монополиста обязательное для собственника (собственников) или уполномоченного ним органа. Распоряжение о принудительном разделе определяет срок создания новых предприятий, что не может быть меньшим 6 месяцев.

Предприятие может создаваться и путем реорганизации действующего предприятия, то есть в результате выделения из состава действующего предприятия один или нескольких структурных подразделов по решению их трудовых коллективов, если на это есть согласие собственника или уполномоченного ним органа. Аналогично может создаваться предприятие на базе структурной единицы действующего объединения. Относительно таких предприятий действует правило о сохранении за ними взаимных обязательств и заключенных договоров с другими предприятиями.

Предприятия имеют право создавать на территории Украины и за ее границами субъекты хозяйственного права без прав юридического лица - свои обособленные подразделы: филиала, представительства, отделение и пр. с правами открытия текущих и расчетных счетов. Обособленные подразделы действуют на основании положений о нних, которые утверждаются предприятием.

^ 3. Учредительные документы предприятия

Учредительными документами предприятия называется комплект документов, установленных законом формы, согласно с которыми предприятие возникает и действует как субъект права. С точки зрения правовой природы, учредительные документы есть локальными нормативными актами, то есть актами, которые приобретают юридической силы вследствие утверждения их один или несколькими основателями предприятия.

Форму и содержание учредительных документов определяют в зависимости от видов предприятий общие законы о предприятиях и законах о отдельных видах предприятий.

Статья 8 Закона «О предпринимательстве» дает перечень документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица. К ним относятся:

• решение собственника (собственников) имущества или уполномоченного ним (ними) органа о создании юридического лица (кроме частного предприятия).
  

Если ж собственников или уполномоченных ними органов два и больше, таким решением является учредительный договор, а также протокол учредительных собраний (конференции) в случаях, предусмотренных законом;

• устав, если это необходимо для создаваемой организационной формы предпринимательства;
  
• регистрационная карточка установленного образца, что является одновременным заявлением о государственной регистрации;
  
• документ, который удостоверяет уплату собственником (собственниками) взноса в уставный фонд субъекта предпринимательской деятельности в размере, предусмотренном законом;
  
• документ, который удостоверяет внесение плата за государственную регистрацию.
  

Кроме того, статья 9 Закона «О предприятиях в Украине» определяет перечень обязательных сведений, что необходимо включать к уставу предприятия как одного из его основных учредительных актов.

Содержание учредительных документов (уставов, учредительных договоров) хозяйственных обществ регулируется статьями 4,37,51,65,67 и 76 Закона «О хозяйственных обществах». Эти статьи определяют перечни основных данных, которые подлежат включению в учредительные документы обществ отдельных видов.

Учредительные документы должны содержать обязанности данные о предприятии, без которых они считаются такими, что не отвечают требованиям законодательства. Это такие данные:

- наименование (завод, мастерская и тому подобный) и вид предприятия;

- указание собственника (состав основателей, участников) и местонахождение предприятия;

• предмет и целые деятельности предприятия; юридический статус предприятия.
  

Это статьи о юридических лицах предприятия, о его имуществе, о самостоятельном балансе, расчетный, валютный и прочие счета в банках, о фирменной марке и товарном знаке, о печати с наименованием предприятия. Если предприятие имеет право выпускать ценные бумаги, то такое право тоже относится к юридическому статусу предприятия;

• о составе имущества предприятия: перечень фондов (основные, оборотные, другое имущество, уставный фонд, резервный фонд, страховой фонд, другие фонды); порядок образования имущества; порядок распределения доходов и покрытие затрат; порядок выпуска акций (относительно акционерного общества). Если предприятие не является собственником имущества, включается статья о том что имущество закреплено за ним на праве полного хозяйственного ведения;
  
• о перечне органов управление предприятия, порядок их формирования, компетенцию;
  
• о контрольных органах - наблюдательный совет, ревизионная комиссия;
  
• - о порядке прекращения деятельности предприятия: основания, орган, который принимает решение о прекращении; порядок создания и роботы ликвидационной комиссии; условия расчетов с бюджетом и кредиторами; распределение имущества, которое осталось.
  

В учредительных документах хозяйственных обществ (Закон Украины “О хозяйственных обществах”) отдельными статьями определяется порядок внесения изменений в устав (вышестоящим органом, по решению 3/4 голосов акционеров, которые принимают участие в собраниях).

Кроме обязательных, к учредительным документам могут включаться альтернативные положения, которые не должны противоречить законодательству Украины. Это положения, увязывании с особенностями деятельности предприятия: о трудовых отношениях, основанные на членстве (коллективные предприятия, кооперативы), о совете предприятия (порядок ее создание, состав, компетенцию), о других органах, которые реализуют полномочие трудового коллектива (совет трудового коллектива, и тому подобное).


^ 4. Прекращение деятельности предприятия

Прекращение деятельности предприятия представляет собой одно из юридических понятий хозяйственного права. В содержание понятия «прекращение» входят юридические основания, акты и процессуально-правовые действия относительно прекращения деятельности предприятия как субъект права. Эти основания, акты и действия предусмотрены законодательством о предприятиях. Общие основания прекращения деятельности предприятий всех видов определенные Законом «О предпринимательстве» (ст.11). Общий процессуальный порядок и формы прекращения регулирует Закон «О предприятиях в Украине» (ст.34-36). В случае банкротства предприятия правоотношения прекращения регулируются Законом Украины от 30 июня 1999 Г. «О восстановлении платежеспособности должника или признание его банкротом», что тоже распространяется на предприятия всех видов.

Особые основания и формы прекращения предприятий отдельных видов установленные также законами о этих предприятиях и других нормативных актах (вчастности , о корпоратизации, приватизацию и пр.).

^ Юридические основания. Прекращение за юридическими основаниями, как отмечалось выше, может быть двух видов: добровольным и принудительным.

Юридическими основаниями добровольного прекращения предприятия есть инициатива собственника предприятия или предусмотренные законом или учредительными документами обстоятельства. Мотивы инициативы предприятия (предпринимателя) закон не регулирует. Это могут быть: изменение профилю деятельности, конкуренция, затоваривание и тому подобное.

К предусмотренных законом или учредительным договором обстоятельств относятся: а) окончание срока, на который создавалось предприятие; б) достижение цели, поставленной основателями во время создания предприятия (ст.19 Закона «О хозяйственных обществах»).

Учредительные документы предприятий могут включать и другие основания данного вида. Решение о прекращении предприятия из этих оснований принимает его вышестоящий орган. Предприниматели обязаны прекращать свою деятельность также в случае окончания срока действия лицензии или ее аннулирование (ст. 11 Закона «О предпринимательстве»).

Виды юридических оснований принудительного прекращения предприятия определенные в законодательстве о предприятиях в виде примерного перечня (ст.34 Закона «О предприятиях в Украине», ст.19 Закона «О хозяйственных обществах»).

Принудительно предприятия прекращаются, во-первых, на основании решений суда (арбитражного суда) о признании недействительными учредительных документов предприятия (несоответствие их действующему законодательству) и акта (решение основателя) о создании предприятия. Во-вторых, предприятие прекращается на основании решения суда (арбитражного суда) по представлению органов, которое контролируют его деятельность, в случае систематического или грубого нарушения ним законодательства. В-третьих, предприятие прекращает свою деятельность на основании решения арбитражного суда о признании его банкротом.

Закон “О предприятиях в Украине” предусматривает две правовые формы прекращения предприятия: ликвидацию и реорганизацию (ст.34). В случае ликвидации предприятие прекращается как субъект права без правопреемства. Реорганизация предусматривает возникновение на основе действующего предприятия одного или больше новых предприятий как субъектов права. р У разі реорганізації підприємства усі його права та обов'язки переходять до правонаступника (правонаступників).В случае реорганизации предприятия все его права и обязанности переходят к правопреемнику (правопреемников). р Законодавство визначає п'ять правових способів реорганізації підприємства: злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення.Законодательство определяет пять правовых способов реорганизации предприятия: слияние, присоединение, раздел, виділ и преобразования. р З юридичної точки зору ці способи розрізняються залежно від того, до якого суб'єкта права переходять всі майнові права та обов'язки підприємства, що реєструються.Из юридической точки зрения эти способы различаются в зависимости от того, к какому субъекту права переходят все имущественные права и обязанности предприятия, которые регистрируются.

Слияние двух и больше предприятий в один означает переход прав и обязанностей каждого из них к предприятию, которое возникло вследствие правового акта слияния. В этом случае возникает новое предприятие.

Присоединение одного предприятия к другому означает, что к него переходят права и обязанности присоединенного предприятия. Новое предприятие вследствие такой реорганизации не возникает.

Подол предприятия - это созданием на базе одного существующего предприятия двух и больше предприятий как субъектов права. Это раздел всего имущества предприятия. Данный способ реорганизации предусматривает утверждение собственником (уполномоченным ним органом) раздельного акта (баланса). Согласно с этим актом часть имущества и соответствующие права и обязанности реорганизованного предприятия переходят к предприятиям, созданных вследствие раздела.

Выдил предусматривает, что из действующего предприятия выделяются один или больше структурных подразделов, которые создаются как самостоятельные предприятия. Раздел всего имущества предприятия этот способ реорганизации не предусматривает. Согласно с раздельным актом (балансом) к ним переходят части имущества и соответствующие права и обязанности реорганизованного предприятия.

Преобразование предприятия как способ реорганизации означает преобразование одной формы собственности в другую (например, государственной в коллективную) и, соответственно, изменение организационно-правовой формы предприятия. Данный способ реорганизации массово применяется в процессах корпоратизации и приватизации имущества государственных предприятий. При преобразовании к предприятию, которое только что возникло, переходят права и обязанности бывшего предприятия.

Ликвидация и реорганизация предприятия тянет за собой исключение его из государственного реестра предприятий Украины. Из даты исключения предприятие считается реорганизованным или ликвидированным.

Статусу субъекта права и юридического лица предприятие лишается после осуществления относительно него мероприятий, что является ликвидационным процессом, урегулированным Законом “О предприятиях в Украине”. В частности, это такие мероприятия:

1. Ликвидация предприятия ликвидационной комиссией, что назначается органом (лицом), которое принял решения о ликвидации. Этот орган (лицо) может положить обязанность относительно ликвидации предприятия на его органы управления.

2. Установление порядка и сроков ликвидации. Их устанавливает орган, который принял решение о ликвидации (собственник, уполномоченный орган, суд, арбитражный суд). Устанавливается также срок для удовлетворения претензий кредиторов.

3. Выполнение ликвидационной комиссией своих обязанностей: сообщение о ликвидации предприятия в прессе (по месту нахождения), о порядке и сроках ликвидации; употребление необходимых мер по взысканию дебиторской задолженности предприятия, выявление его кредиторов и претензий последних. р Кредитори та інші юридичні та фізичні особи, ще мають угоди з підприємством, повідомляються про ліквідацію письмово.Кредиторы и прочие юридические и физические лица, еще имеют соглашения с предприятием, сообщаются о ликвидации письменно.

4. р Здійснення ліквідаційною комісією згідно з встановленим законом порядком: інвентаризації і оцінки майна організації, реалізації майна, розрахунків з кредиторами і членами трудового колективу, складання ліквідаційного балансу і подання його органу, який призначив ліквідаційну комісію, або власнику.Осуществление ликвидационной комиссией согласно с установленным законом порядком: инвентаризации и оценки имущества организации, реализации имущества, расчетов с кредиторами и членами трудового коллектива, складывание ликвидационного баланса и представления его органа, который назначил ликвидационную комиссию, или собственнику.

Имущественные претензии кредиторов к ликвидированному предприятию удовлетворяются из его имущества. При этом законодатель предполагает, что соответствующего имущества для удовлетворения претензий всех кредиторов может не хватить (презумпция недостаточности имущества). Поэтому в законодательстве о ликвидации предприятий действует общее правило относительно очередности удовлетворения долгов ликвидированным предприятием-должником.

В зависимости от оснований ликвидации предприятия установлен два вида очередности. Если предприятие ликвидируется в обычном порядке, действует очередность, установленная статьей 36 Закона «О предприятиях в Украине». Она предстоит конкретизированная уставом.

Если предприятие объявлено банкротом, действует очередность, определенная Законом Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признание его банкротом».


^ Тема 2. ПРАВОВОЙ СТАТУС АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

1. Понятие и юридический статус акционерного общества.
   

Понятие акционерного общества. Акционерным признается основанное на учредительном договоре и уставе общество, которое имеет уставный фонд, разделенный на определенное количество акций равной нарицательной стоимости, и несет ответственность за обязательствами только имуществом общества. Из определения вытекают особенности акционерного общества, которые обусловливают специфику его юридического статуса. Во-первых, уставный фонд акционерного общества имеет акционерную природу, формируется путем эмиссии и продажи акций физическим и/или юридическим лицам. Во-вторых, акционерное общество имеет публичный статус эмитента ценных бумаг (акций, облигаций). Другие общества не имеют статуса эмитента акций. Акционерное общество - это юридическое лицо, что от своего имени выпускает акции и обязывается своевременно исполнять обязанности, которые вытекают из условий их выпуска. Путем выпуска и продажи акций акционерные общества формируют свои уставные фонды, увеличивают их, если это необходимо. Акции открытых акционерных обществ допускаются к свободной продаже на условиях, определенных Законом «О ценных бумагах и фондовой бирже», другими актами о фондовом рынке. В-третьих, физические и юридические лица, которые приобретали акции акционерных обществ, фиксируются в книгах регистрации акций и получают статус акционеров. Права и обязанности акционеров определенные статьями 10,11 Закона «О хозяйственных обществах», статьями 4, 5, 8,9 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже». В-четвертых, особым признаком акционерного общества является ограничение ответственности акционеров. Акционеры отвечают за обязательствами общества только в границах надлежащих им акций. р За ознакою відповідальності акціонерів акціонерне товариство належить до товариств з обмеженою відповідальністю.За признаком ответственности акционеров акционерное общество принадлежит к обществам с ограниченной ответственностью.

р Юридичний статус акціонерного товариства характеризується і деякими іншими рисами.Юридический статус акционерного общества характеризуется и некоторыми другими чертами. р Так, товариство має засновницькі права щодо створення господарських об'єднань (участі в існуючих об'єднаннях).Да, общество имеет учредительского права относительно создания хозяйственных объединений (участия в существующих объединениях). р Акціонерне товариство має право створювати дочірні підприємства, наділяти їх майном, яке належить товариству, призначати керівника та реалізувати інші права власника дочірнього підприємства, тощо.Акционерное общество имеет право создавать дочерние предприятия, наделять их имуществом, что принадлежит обществу, назначать руководитель и реализовать другие права собственника дочернего предприятия, и тому подобное.

^ Виды акционерных обществ. За способом функционирования акций закон различает открытые и закрытые акционерные общества. Акции открытых обществ могут распространяться как путем открытой подписки, так и путем купли-продажи на фондовом рынке (ст.6,7,8 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже», ст.30 Закона «О хозяйственных обществах»). В закрытом акционерном обществе акции распределяются между основателями и не могут распростаняться путем подписки или купли-продажи.

• Открытые и закрытые акционерные общества различаются также: видами акций, которые выпускаются этими обществами (ВАТТ может выпускать как именные акции, так и на предъявитель, а ЗАО - лишь имени, что связан с некоторой ограниченностью круга участников в этом виде АО);
  
• порядком создания ( у ВАТТ он довольно сложн, что связан с размещением акций среди заранее неопределенного круга лиц путем подписки, а следовательно, и наличием этапов, не присущих для ЗАО: регистрации информации о акциях, которые подлежит опубликованию), объявление о подписке, процедуры подписки, решение на учредительных сборах вопросов, связанных из результатами подписки на акции);
  
• минимальным размером оплаты акций (а соответственно - и основного капитала АО) на момент созыв учредительных собраний: у ВАТТ он предстоит не меньшим, чем 30%, а в ЗАО - 50% нарицательной стоимости всех акций и соответственно - уставного фонда АО;
  
• перечнем обязательных для рассмотрения учредительными сборами вопросов, что также связанное с различным порядком создания этих обществ, вчастности, подпиской на акции у ВАТТ: у ВАТТ этот перечень значительно больш и содержит вопрос: а)относительно одобрения или отклонения лишней подписки (то есть такой, что превышает размер уставного фонда, что на нони объявлено подписку); б) в случае одобрения такой подписки предстоит принятое решение о соответствующем увеличении уставного фонда АО; в) в случае, когда в установленный срок подпиской на акции было покрыто не всю необходимую сумму, указанную в сообщении (но при этом соблюден требований относительно необходимого 60-ти процентного покрытия подпиской указанной суммы и минимального размера уставного фонда АО), то принимается решение о соответствующее уменьшение уставного фонда; объемом обязанностей и значимостью ответственности основателей: у ВАТТ она большая в связи с подпиской на акции (обязанность возвратить лицам, которые подписали акции, уплаченные ними суммы, если подписка не состоялась, если учредительные сборы не было ко времени созван и подписчики потребовали возвращения уплаченных сумм, или если учредительные сборы с необходимым кворумом не вдалось собрать ни первого, ни второго раза); объемом публичности деятельности: ВАТТ обязан информировать всех заинтересованных лиц публикацией в соответствующих органах массовой информации сведений о себя^ (во время объявления подписки на акции - согласно с требованиями Закона Украины “О ценных бумагах и фондовой бирже” и Положением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовом рынке “О порядке регистрации выпуска акций и облигаций предприятий и информации о их эмиссии (07-01/98)” утвержденное Решением ДКЦПФР №36 от 12.02.98, о результатах своей финансово-хозяйственной деятельности - согласно с ста. 24 Закона Украины “О ценных бумагах и фондовой бирже”; ЗАО не обязан это делать, если оно не эмитирует облигации для размещения среди лиц, круг которых определить заранее невозможно.
  

^ 2. Имущество и имущественного права в акционерном обществе.

Акционерное общество как субъект и объект права собственност характеризуется сложной имущественной и финансовой структурой. Имущественная и финансовая структура акционерного общества представляет собой урегулированные правом отношения относительно объединения вкладов основателей и участников в уставный фонд общества как коллективную собственность акционеров, относительно выпуска и оборота акций, относительно распределения имущества в фонды общества и выплаты дивидендов на акции. Да, различают:

^ Уставный капитал, который является номинальной и постоянной (по крайней мере к его изменению в предусмотренному законом порядка) величиной, зафиксированной в учредительных документах общества. Он почти никогда не отвечает фактической имущественной массе, что принадлежит обществу на правах собственности.

^ Фактический капитал - переменная величина, которая изменяется вследствие финансово-хозяйственной деятельности общества, превышая или не достигая размера уставного капитала.

^ Объявленный капитал, неразрывно связан с понятием уставного капитала. В случае покрытия подпиской и оплаты всех акций, предложенных тем кто подписался, они совпадают за номинальной величиной; в тех случаях, когда подпиской покрыт менее как 100% объявленного капитала (по крайней мере 60%) или учредительными собраниями принят решения о одобрении лишней подписки на акции, уставный фонд соответственно становится меньшим или превышает объявленный капитал (то есть эти две величины не всегда совпадают).

^ Уплаченный капитал, который отличается от приведенных выше понятий, прежде всего размерами. Он отвечает фактически полученной сумме средств, уплаченных за акции. На этапе подписки он может быть в границах 10% уставного капитала; на этапе проведения учредительных собраний - 30% (у ВАТТ) или 50% (в ЗАО) уставного капитала, а равно последнему за двух условий:

1. если все акции полностью оплачены;
   
2. если они реализовывались за нарицательной стоимостью (последнее бывает довольно редко).
   

Таким образом, оплаченный капитал также часто отличается от статутного за своим размером; редко он отвечает также размеру фактического капитала, что образовывается вследствие использования в процессе хозяйственной деятельности оплаченного капитала: в случае успешного ведения дел фактический капитал увеличивается против уплаченного, а неэффективное использование (применение) последнего приводит к соответствующему уменьшению имеющих средств АО.

^ Имущественного права в АО.

Право участия в акционерном обществе по смыслу является комплексным. К него входят как имущественные права и обязанности акционера, так и членские (управленческие) права и обязанности.

К имущественным правам акционера принадлежат права:

- участвовать в распределении доходов общества;

- получать часть дохода общества в виде дивидендов;

- получать часть стоимости имущества общества в случае его ликвидации (эта часть предстоит пропорциональной стоимости акций, которые принадлежат акционеру);

- распоряжаться акциями: продавать, передавать, отчуждать другим способом в порядке, определенном действующий законодательством и уставом общества;

- завещать акции по наследству;

- покупать дополнительно выпущенные акции общества.

Акционер несет имущественные обязанности относительно общества. Он обязан вносить вклады, платить основные и дополнительные акции в размерах, предусмотренных учредительными документами общества. Акционеры отвечают за обязательствами общества, если его имущества недостаточно, в границах надлежащих им акций.

К второй группе прав и обязанностей относятся управленческие и прочие права и обязанности. Этого права:

- входить в общество и выходить с него;

- участвовать в общих сборах акционеров;

- избирать и быть избранными к органам общества: наблюдательного совета, правление, ревизионной комиссии;

- участвовать в управлении обществом в порядке, определенном уставом общества и законодательством;

- получать информацию о деятельности общества (на требование акционера общество обязано давать ему годовые балансы, отчеты, протоколы собраний).

Акционеры обязаны: соблюдать учредительных документов общества, выполнять решения общих собраний и других органов общества, не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества.

^ 3. Правовой режим акций.

Правовой режим акций регулирует Закон Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже». Этот закон определяет понятие и функции акций, права держателя акций, порядок выпуска и приобретение акций и прочие вопросы.

Согласно ст.2 вышеупомянутого Закона, акция - это ценная бумага без установленного срока оборота, что удостоверяет долевое участие в уставном фонде акционерного общества, подтверждает членство в акционерном обществе и право на участие в управлении ним, дает право его собственнику на получение части дохода в виде дивиденда, а также на участие в распределении имущества при ликвидации акционерного общества. Акции могут быть именными и на предъявитель, привилегированными и простыми.

Простая акция дает ее собственнику право участия в: распределении дохода общества по результатам его финансово-хозяйственной деятельности за год на получение других дистрибуций соответственно учредительным документам общества; в распределении имущества АО в случае его ликвидации, а также участия в управлении делами общества (если другое не предусмотрено его учредительными документами). Простые акции не отягощающы для АО, поскольку дивиденды по них выплачиваются лишь в случае наличия у общества дохода по результатам его финансово-хозяйственной деятельности, а право на участие в распределении имущества общества в случае его ликвидации собственники простых акций реализуют или не в последнюю очередь (после оплаты труда нанимаемых работников, удовлетворение требований относительно уплаты налогов и других обязательных платежей, удовлетворение требований кредиторов и собственников привилегированных акций).

В отличие от простой привилегированная акция дает ее собственнику определенные преимущества: прежде всего гарантирует выплату заранее определенного (твердого) процента за акциями независимо от наличия в АО дохода. Если другое не предусмотрено учредительными документами общества, то собственник такой акции в обмен на указанные преимущества (привилегии) лишается права участвовать в управлении обществом. Наличие в АО таких акций, с одной стороны, дает возможность привлечь к участию в обществе необходимых ему лиц (зачастую это значительные и серьезные инвесторы, которые без дополнительных гарантий - в особенности когда речь идет о рискованных видах деятельности или такие, что на первых этапах не дают значительных доходов, - не хотят даром рисковать своими деньгами (имуществом). Таким образом общество получает необходимые ему средства без обращения к кредиторам, которым, кроме своевременной уплаты процентов за пользование кредитом, принадлежит еще в обусловленный срок возвратить одолженную сумму, тогда как собственникам привилегированных акций надо лишь платить ко времени определенные проценты, не возвращая им уплаченных за акции средств (имущества). Однако у привилегированных акций есть и отрицательная сторона, которая может значительно обременить общество, а следовательно, и неблагоприятно отразиться на его финансовом состоянии, что не отвечает интересам как самого общества, так и собственников простых акций. Это касается обязанности общества платить обусловленные проценты по таким акциям за любых обстоятельств, в т.ч. и в случае отсутствия необходимого для этого дохода. В последнем случае обязанности АО перед собственниками привилегированных акций удовлетворяются за счет резервного (страхового) фонда. Средств такого фонда может не хватить для этого, тогда прийдется расплачиваться с собственниками привилегированных акций за счет другого имущества общества. Лишь бы подобный ход дел в АО фатально не отразился на его имущественной базе, законодатель ограничивает размер части уставного фонда, в границах которой могут быть выпущенные привилегированные акции. За украинским законодательством эта часть не может превышать 10% уставного фонда.

Подол акций на имени и на предъявитель происходит за другим признаком - принципом определения ее собственника: собственником первой считается указанная в ней лицо, а второй - предъявитель (фактический владелець) акции. Как первые, так и вторые имеют определенные недостатки и преимущества. Акции на предъявителя выгоднее из экономической точки зрения: в связи с легкостью их оборота вложенных в такие акции капиталы легко переливаются с одного дела (области экономики) в другую, больше выгодную (прибыльную). Анонимность собственников таких акций также оказывает содействие их легкому распространению (размещению) среди заинтересованных лиц, но вместе с тем и создает угрозу концентрации контрольного пакета акций в руках неизвестного лица; и вдобавок в случае потери акций этого вида усложняется, а то и становится невозможным их возобновление.

Современное законодательство предусматривает определенные мероприятия по предупреждению связанных с владением акциями на предъявитель злоупотреблений, а именно: держателем акций на предъявитель может быть лишь юридическое лицо, которое соответственно фиксируется в ее бухгалтерской документации (прежде всего балансе), а приобретать акции других АО они могут лишь за счет средств, которые остаются в их распоряжении после уплаты налогов, других обязательных платежей, процентов по банковскому кредиту; владение значительными пакетами акций предприятий-монополистов имеет регистрироваться в органах Антимонопольного комитету Украины.

1. Оборот именных акций является самым трудным, что связано с обязательным указанием в них лица собственника. Учитывая это предусматривается ведение реестров собственников именных ценных бумаг и внедрение института независимых регистраторов, что на договорных началах осуществляют все операции, связанные с фиксацией, движением таких акций от одних к другим лицам и других операциях с именными акциями. Конечно, это связан для АО с дополнительными затратами, но вместе с тем дает ему и его акционерам определенные преимущества да и гарантии: возможность контролировать сосредоточение значительных пакетов акций в руках одного лица; относительную легкость возобновления утраченных (утерянных) акций;
   
2. простоту определения лиц, которые имеют право участвовать в общих сборах акционеров;
   
3. фиксирование передачи отдельными акционерами своих прав, связанных из владением акциями, другим лицам (представителям), что представляют интересы держателей акций или пользуются определенными правами последних (например, на получение дивидендов и других дистрибуций АО);
   
4. выполняет роль определенного барьеру для перехода акций у руки нежелательных для АО лиц.
   

^ 4. Правовой режим дивидендов.

Правовой режим дивидендов можно определить как урегулированный правом коллективной (акционерной) собственности порядок определение размера, объявление и выплаты акционерам доходов по акциям из чистой прибыли акционерного общества. Он имеет законодательную основу. Это статья 4 «Основные характеристики акций» и статья 9 «Выплата дохода по акциям» Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже»; статья 15 «Доход общества» Закона «О хозяйственных обществах». Статья 10 этого закона определяет право акционера на дивиденды, а статья 4 относит порядок распределения дохода (следовательно и определение дивидендов) к компетенции вышестоящего органа (общих собраний) общества. Отдельные акты и статьи законодательства о хозяйственных обществах детализируют правовой режим дивидендов.

Закон коротко определяет термин дивиденд - часть дохода акционерного общества, что имеет право получить собственник акции (ст.ст.4,5,9 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже»).

За правовым режимом дивиденд отличается от других выплат (дистрибуций) общества, вчастности, от проценту (дохода) на облигации. Из юридической точки зрения процент всегда есть долгом общества владельцу облигаций, что подлежит удовлетворению из всего имущества общества и обеспечивается исковой защитой. Дивиденд становится долгом общества акционеру лишь после его объявления и выплачивается только из чистой прибыли.

Действующее акционерное общество не имеет права платить дивиденды за счет уставного фонда и другого капитализированного имущества предприятия (принцип неприкосновенности уставного фонда действующего общества). Поэтому дивиденды по акциям выплачиваются за счет чистой прибыли общества, то есть дохода, «что остается в распоряжении общества после уплаты установленных законодательством налогов, других платежей в бюджет и проценты за банковский кредит» (ст.9 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже», ст.15 Закона «О хозяйственных обществах»).

Правовой режим дивидендов детально регулируют уставы конкретных предприятий, а согласно с ними - проспекты эмиссий акций.

В уставах обществ определяются такие элементы правового режима дивидендов (отдельные пункты):

- размер дивидендов (в расчете на одну обычную акцию его определяют общие сборы общества на предложение правления);

- срок выплат (выплата дивидендов акционерам осущеставляется один раз на год на протяжении одного месяца после принятия собраниями решения о выплате дивидендов);

- способ выплат (дивиденд выплачивается на счет, зарегистрированный в реестре акционера при регистрации продажи акции). В случае отсутствия полной информации о акционере дивиденд депонируется на счете общества.

- начало начисления (дивиденды начисляются из момента регистрации лица как акционера в реестре акционеров общества, причем пропорционально внесенной за акции сумме);

- размер дивидендов не может быть выше рекомендованного правлением. Общие сборы могут снизить размер дивидендов;

- порядок выплаты дивидендов выбывшим и новым акционерам (при купле акций на вторичном рынке ценных бумаг дивиденды за минувший период выплачиваются акционеру, зарегистрированному в обществе на момент выплата дивидендов).

^ 5. Управление акционерн обществом.

Хозяйственные функции и права акционерного общества как субъекта права в правоотношениях реализуют его органы управления.

Мировая теория акционерного общества (компании, корпорации) выработала три основных принципа организации управления обществом.

^ Первый принцип - это размежевания компетенций, правовыми нормами (законодательными, уставными) функций коллективного собственника (акционера) и функций централизованного управления деятельностью общества. Другими словами - размежевание экономических властей коллективной собственности и функций управление имуществом общества в процессе обычной деловой активности. Данный принцип воплощает организацию и выражает деятельность и управленческую компетенцию вышестоящего органа общества, что закон определил его общие сборы. Это орган властей и управленческой компетенции всех акционеров общества.

^ Второй принцип - централизация руководства текущей (обычной) деятельностью общества в руках компетентного исполнительского органа во главе с руководителем, что без поручения действует от лица общества. Централизацию воплощают и выражают исполнительские органы, которые закон по общему правилу определил правления общества, председатель и члены правления. Уставом общества могут быть предусмотренные другие органы, например, совет директоров, президент. Это исполнительским управленческим властям в обществе, что состоит из должностных лиц. Согласно с ст.48 Закона «О хозяйственных обществах» председателем и членами правления общества могут быть лица, которые находятся с обществом в трудовых отношениях. То есть, данные должностные лица могут иметь в обществе правовой статус не только акционеров (совладельцев предприятия), а и нанимаемых работников.

^ Третий принцип - высшего и постоянного текущего контроля акционеров (как основателей и совладельцев общества) за управленческой и финансово-хозяйственной деятельностью правления. В организационной структуре указанные подконтрольные сферы традиционно разделены. Поэтому общество, по общему правилу, имеет два контрольных органа - высш контрольный и контрольный.

Высший контроль управленческой деятельности правления общества осуществляет наблюдательный совет общества. Контроль финансово-хозяйственной деятельности осуществляет ревизионная комиссия общества, которую избирают общие сборы из числа акционеров. Председатель и члены ревизионной комиссии есть должностными лицами.

^ Функции, компетенция и порядок деятельности общих собраний урегулированные непосредственно Законом «О хозяйственных обществах» (ст.41-46). В зависимости от содержания их функции надо квалифицировать на организационные и финансово-хозяйственные.

Организационные функции это:

а) учредительскы (определение организационной структуры общества; создание, реорганизация и ликвидация дочерних предприятий, филиалов, представительств; прекращение деятельности общества, назначение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационного баланса);

б) формообразующие (внесение изменений в устав общества; утверждение уставов и положений дочерних предприятий, филиалов, представительств и других внутренних актов общества);

в) «посаду» (избрание и отзыв членов наблюдательного совета общества, членов правления, членов ревизионной комиссии; определение условий оплаты труда должностных лиц общества, дочерних предприятий, филиалов, представительств; вынесение решений о привлечении к материальной ответственности должностных лиц общества).

Решение относительно изменения устава, прекращение деятельности, создание и прекращение дочерних предприятий, филиалов, представительств правомочные при принятии их 3/4 участников собраний, которые голосуют. Из остатка вопросов правомочные решения простого большинства участников собраний, которые приняли участие в голосовании.

Вторая группа полномочий и функций общества - это определения наиболее важных хозяйственных вопросов и утверждения актов. Собрания определяют: 1) основные направления деятельности общества; 2) порядок покрытия его убытков. Собрания утверждают такие хозяйственно-правовые акты, как: а) бизнес-планы и отчеты о их выполнении; б) отчеты правления о годовых результатах деятельности общества и дочерних предприятий; в) отчеты и выводы ревизионной комиссии; г) порядок распределения дохода; д) договора, заключенные на сумму, что превышает уставную компетенцию правления общества. К компетенции собраний принадлежит вопрос приобретения обществом своих акций. Согласно уставу собрания (как вышестоящий орган) могут отнести к своей компетенции и других вопросах.

^ Функции и компетенция правления. Правление - это орган управления общества, что осуществляет оперативное управление его деятельностью. Это орган, подотчетный собраниям. Собрания определяют персональный состав правления, стратегию его деятельности. Оперативное управление обществом предусматривает, что правление решает все вопросы, в том числе делегированные собраниями, деятельности общества, кроме вопросов компетенции собраний и наблюдательного совета.

Должностными лицами правления есть председатель и члены. Статьей 23 Закона «О хозяйственных обществах» введенные ограничения относительно должностных лиц обществ. Эти должности не могут занимать члены выборных органов общественных организаций, военны, должностные лица органов прокуратуры, суда, службы безопасности, внутренних дел, арбитражного суда, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые контролируют деятельность обществ.

В правоотношениях общества правление действует от его имени в границах закона и устава. Соответствующие представительские функции возложены на председатель. Уставом может быть предоставленно право представительства без поручения и членам правления. Председатель и члены правления избираются или назначаются в зависимости от того, как это определен уставом.

Наблюдательный совет общества есть органом, что реализует законодательные и уставные контрольные функции и полномочие акционеров как коллективного собственника. Назначение этого органа и цель деятельности - защита интересов акционеров (в акционерных обществах с участием государственных предприятий или уполномоченных органов - интересов государства). Кабинетом министров Украины 19 июля 1993 г. утвержденное Положение о наблюдательном совете, которое распространяется на акционерные общества, созданные в процессе корпоратизации государственных предприятий и закрытых акционерных обществ. Этим актом, во-первых, определен состав наблюдательних советов. Это представители основателя, акционеров (кроме членов правления), уполномоченные представители обслуживающих банковских учреждений. В корпоратизированных обществах обязательными являются представители трудовых коллективов, органов приватизации. Относительно других субъектов (без участия государства) определение состава наблюдательного совета относится к компетенции самих обществ. Если общество отнесено к категории монополистов, к наблюдательному совету может входить представитель Антимонопольного комитета. Во-вторых, персональный состав совета в корпоратизированном обществе формируется сверху: по предложению основателя (министерства, ведомства). Предназначенная сверху совет действует к первым общим сборам акционеров, которые созываются после принятия решения о приватизации имущества общества. Первые сборы избирают новый наблюдательный совет общества.

^ Функции наблюдательного совета разделяются на контрольные в сфере управления и контрольные в сфере хозяйственной деятельности общества. В первой сфере совет утверждает председатель правления, за его представлением - членов правление, анализирует действия правления относительно управления обществом. В второй сфере совет разглядывает и анализирует отчеты правления, ревизионной комиссии общества; анализирует действия правления относительно реализации инвестиционной, технологической и ценовой политики, соблюдение обществом номенклатуры товара (услуг); есть инициатором внеочередных ревизий и аудиторских проверок хозяйственных и финансовых результатов работы общества; согласовывает операции общества относительно распоряжения имуществом на определенную уставом сумму; вносит основателю и собраниям предложения по вопросам деятельности общества. Совет не имеет права вмешиваться в оперативные действия общества.

Для выполнения контрольных функций совет наделен правом получать информацию о деятельности общества; заслушивать отчеты правления и должностных лиц из отдельных вопросов их деятельности; прекращать полномочие тех членов правление, которых утверждает; привлекать к анализу отдельных вопросов экспертов.

В границах полномочий члены совета как должностные лица общества несут ответственность за соблюдение интересов государства, акционеров.

Совет подотчетн основателю (в процессе корпоратизации) и собраниям. Она подает им годовой отчет о своей работе. При признании этими органами работы совета неудовлетворительной они подают комиссии предложения о изменениях в составе совета. Удерживается совет за счет общества.