Понятие международного частного права
| Вид материала | Документы |
- Планы семинарских занятий по дисциплине «международное частное право» Тема 1 понятие, 529.64kb.
- План. Введение. Понятие международного частного права, его задание. Факторы, влияющие, 109.12kb.
- Тема Понятие, принципы и система, 472.12kb.
- Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 11-60; Лунц Л. А; Марышева, 5161.78kb.
- Тема Понятие, предмет и система международного частного права, 559.56kb.
- Лекция -1: Понятие и предмет международного частного права, 280.42kb.
- Пояснительная записка, 662.86kb.
- Название разделов и тем, 133.23kb.
- Конституция Российской Федерации. М., 1993. Декларация прав и свобод человека и гражданина, 125.05kb.
- Задачи курса: ознакомление студентов с предметом, методами, источниками, субъектами, 3248.07kb.
БРАЧНОСЕМЕЙНЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
1. Основные проблемы брачносемейных отношений с иностранным элементом
Брачносемейные отношения – комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского (в широком смысле слова) права.
^ Местонахождение брачно-семейных норм:
- гражданское законодательство (ФРГ, Швейцария, Франция);
- самостоятельная отрасль права (Российская Федерация, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).
Брак – юридически оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и презюмирующий совместное сожительство с ведением общего хозяйства.
В основном в НПА отсутствует определение брака, и указанное понятие соответствует праву не всех государств. В современной доктрине и судебной практике брак определяется как: договор, статус или партнерство. Как правило, брак рассматривается в качестве договора, гражданско-правовой сделки, порождающей личные и имущественные права и обязанности супругов.
Семейные отношения тесно связаны с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями, в связи с чем, семейное право разных стран существенно отличается и практически не поддается унификации, что порождает коллизии. Более того, в законодательстве некоторых государств выделяются «иностранные» (между иностранцами) и «смешанные» (между иностранцами и собственными гражданами) браки.
^ Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи:
1) форма и условия заключения брака;
2) расовые и религиозные ограничения;
3) запреты на браки с иностранцами;
4) необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак;
5) личный закон (главенство) мужа;
6) заключение брака по доверенности и через представителя;
7) полигамия и моногамия;
8) однополые браки;
9) юридическая ответственность за отказ вступления в обещанный брак;
10) «хромающие браки» и др.
^ Основные коллизионные привязки для установления применимого права:
1) закон места заключения брака;
2) личный закон обоих супругов;
3) закон страны постоянного проживания ребенка;
4) личный закон усыновителя;
5) закон компетентности учреждения;
6) закон суда;
7) закон страны совместного проживания супругов;
8) закон последнего совместного места жительства;
9) личный закон ребенка;
10) закон места нахождения общей семейной собственности.
^ Попытки унификации (около 50 Гаагских конвенций по вопросам семейного права):
- об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов 1902 г.;
- о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1972 г.;
- о сотрудничестве в области иностранного усыновления 1993 г.;
- об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. и др.
^ Конвенции содержат в основном унифицированные коллизионные нормы. Основной недостаток Конвенций – ограниченный круг их участников. Многие из них так и не вступили в силу, поскольку не набрали необходимого количества ратификаций.
^ В СК нормы с участием иностранцев и апатридов содержатся в разд. VII. К таким отношениям возможно применение как российского, так и иностранного права. В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права определен порядок установления содержания иностранного семейного права (ст. 166 СК). Это является обязанностью суда и иных компетентных органов РФ. Содержание иностранного семейного права устанавливается с учетом его официального толкования, практики применения и доктрины в соответствующем иностранном государстве. СК содержит оговорку о публичном порядке (ст. 167), согласно которой нормы иностранного семейного права не применяются, если их применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В подобных случаях применяются нормы российского права.
^
2. Заключение браков
Порядок заключения брака и его основные формы:
- только гражданская форма брака (Российская Федерация, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония);
- только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады);
- альтернативно или та или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия);
- одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии).
^ Сожительство с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.
Условия заключения брака (общие черты):
- достижение установленного законом брачного возраста;
- ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака;
- запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными;
- запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами;
- необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.
^ Специальная форма заключения браков – консульские браки (заключаемые в консульствах или консульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного иностранного государства). Заключаются на основе консульских конвенций; к ним применяется законодательство государства аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право государства пребывания (Консульская конвенция между Российской Федерацией и США).
Проблема – большое количество «хромающих» браков (порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся недействительными в другом). Причина: многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений.
Пример, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге.
^ Попытка устранить хромающие браки Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. (в силу не вступила, так как она имеет ограниченный круг участников и государства, не признающие заключенные за границей браки, к Конвенции не присоединились).
^ Генеральные коллизионные привязки:
- личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака);
- закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака).
^ Смешанные и иностранные браки в России. Порядок и форма подчиняются российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК). Условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов (т. е. возможно применение одновременно постановлений двух правовых систем). При этом необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак (п. 2 ст. 156 СК).
^ Вступление в брак бипатридов и апатридов, консульские браки:
- Если бипатрид имеет и российское гражданство, условия его вступления в брак определяются по российскому праву.
- Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК).
- Для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства (п. 4 ст. 156).
- Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК).
^ Заключение браков за пределами территории РФ (п. 1 ст. 157 и ст. 158 СК).
Браки признаются действительными, если их форма и порядок заключения соответствуют закону места заключения брака и не нарушены предписания ст. 14 СК.
Пробелы п. 1 ст. 157 СК РФ:
- какой характер она имеет – императивный или диспозитивный;
- что именно она устанавливает – право или обязанность для граждан Российской Федерации заключать браки за границей в дипломатических или консульских учреждениях РФ;
- имеют ли российские граждане право вступать за пределами Российской Федерации в браки между собой не в дипломатических или консульских учреждениях РФ, а в местных органах регистрации браков?
^ Проблема признания в РФ однополых браков, заключенных между российскими и иностранными гражданами за пределами РФ (Нидерланды, Швеция, США и др.), поскольку российское законодательство прямо не запрещает однополые браки. Браки между иностранцами, заключенные вне пределов Российской Федерации, признаются действительными при соблюдении законодательства места заключения брака. Недействительность браков с иностранным элементом определяется по законодательству, которое применялось при заключении брака (ст. 159 СК).
^
3. Расторжение браков
До 70-х гг. XX в. практически во всем мире развод рассматривался как санкция за виновное поведение супругов, за нарушение брачного договора с взысканием убытков и возмещением морального вреда. В середине 70-х гг. XX в. в большинстве государств Европы была проведена реформа развода. Основная тенденция реформы – отказ от концепции развода как санкции и переход к концепции: развод – это констатация неудачного брака.
^ Способы расторжения брака: судебный и несудебный порядок.
Регулирование на международном уровне:
- Гаагская конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.
- Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. для стран СНГ: по делам о расторжении брака применяется право страны, гражданами которой являются супруги в момент расторжения брака. При различном гражданстве супругов применяется право государства места расторжения брака;
- Консульские конвенции и национальное законодательство.
Расторжение браков, произведенное за границей, признается большинством государств.
^ Основная коллизионная привязка – закон места расторжения брака, субсидиарные привязки – личный закон супругов и закон суда.
Аналоги развода. В европейских государствах по просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов – брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основное отличие от развода – сохранение наследственных прав за супругом.
^ Расторжение браков с иностранным элементом в РФ (ст. 16 °CК РФ).
К расторжению любых браков на территории РФ применяется российское право, т. е. закон суда. Закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов РФ, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение браков за пределами РФ признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основные требования – соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.
^
4. Правоотношения между супругами
Личные отношения
Коллизионное регулирование личных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Основная коллизионная привязка – закон последнего совместного места жительства супругов, а если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. Широко применяется оговорка о публичном порядке.
В развитых странах супруги имеют равные права.
^ Особенности регулирования личных отношений супругов в англо-американском праве (Великобритания, США), где супруги обязаны создать супружескую общность жизни (консорциум).
^ Решение проблемы выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права – «цепочка» коллизионных норм:
- Генеральная коллизионная привязка – закон страны совместного проживания супругов (в некоторых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) это личный закон мужа, который применяется независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов);
- При отсутствии совместного места жительства – закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание.
- Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда.
Имущественные отношения.
Основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества.
Виды легальных режимов имущества:
- общности (Франция, Швейцария);
- раздельности (Великобритания, ФРГ)
- отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия).
Алименты
Как правило, алиментные обязательства имеют взаимную основу. Взыскание алиментов возможно в судебном порядке или по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллизионные проблемы (например, при отсутствии совместного места жительства супругов) здесь разрешаются на основе применения права юридического домицилия (совместного места жительства супругов).
В современном праве действует принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт, содержание которого часто ограничено только волей супругов. Единственное ограничение – соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства. Применимое право: по желанию супругов или право общего гражданства или общего домицилия супругов, закон страны суда.
В российском праве
«Цепочка» коллизионных норм:
- право страны совместного места жительства;
- право страны последнего совместного места жительства;
- российское право (на территории РФ) как закон суда (ст. 161 СК).
Понятие и порядок заключения брачного договора (ст. 40–44 СК). Допускается регулирование только имущественных отношений. При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной ст. 161 СК.
^
5. Правоотношения между родителями и детьми
Коллизионное регулирование основано на применении закона гражданства ребенка, которое устанавливается:
- по гражданству родителей;
- по соглашению между родителями (если родители имеют разное гражданство);
- по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»).
Основные проблемы:
- установление и оспаривание отцовства (материнства);
- лишение родительских прав;
- алиментные обязанности родителей и детей;
- охрана прав ребенка;
- институт родительской власти.
Проблемы разрешаются сначала на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия), а затем по закону страны постоянного проживания ребенка или по закону компетентного учреждения и закон суда.
Правовое регулирование:
- Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.;
- Конвенции о правах ребенка 1989 г.;
- Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»;
- Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).
^ В РФ
Применимое право определено в ст. 162 СК РФ.
Основная коллизионная привязка – закон гражданства ребенка по рождению.
Установление (оспаривание) отцовства (материнства) осуществляется по российскому праву, в том числе российскими гражданами за рубежом путем обращения в дипломатические и консульские представительства РФ.
Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК.
Основные коллизионные привязки:
- закон совместного места жительства родителей и детей;
- закон гражданства ребенка (при отсутствии совместного места жительства).
Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка.
Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК), а при отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.
^
6. Усыновление (удочерение) в международном частном праве
Усыновление требует соблюдения интересов ребенка.
Основные международные НПА:
- Европейская конвенция об усыновлении детей 1967 г. (распространение международных усыновлений требует установления более строгих требований к усыновлению);
- Конвенция ООН о правах ребенка 1989 г. (обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления);
- Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях» 1987 года;
- Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.
Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве
Основные коллизионные привязки:
- личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении в РФ российского ребенка. При этом должно соблюдаться семейного законодательства РФ и международных договоров РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК). Усыновление иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, российских детей в РФ по умолчанию происходит по российскому праву, но с учетом международных обязательств РФ;
- закон компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) в РФ иностранного гражданина. В некоторых случаях для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка.
^ При угрозе нарушения прав ребенка в усыновлении отказывается, а уже состоявшееся усыновление отменяется. Консульские учреждения РФ осуществляют защиту прав и интересов российских детей, усыновленных иностранцами, за пределами Российской Федерации. При усыновлении российских детей за пределами РФ применяется закон компетентного учреждения государства, гражданином которого является усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ.