Правовое положение холдингов в россии научно-практическое пособие
Вид материала | Документы |
- Научно-практическое пособие Екатеринбург 2010 ббк 86. 2 С904, 1928.57kb.
- Научно-практическое пособие Белгород 2009 ббк 67. 401. 133. 121, 1185.42kb.
- Практическое пособие Научный редактор д м. н., проф. Л. И. Вассерман Кулаков, 663.48kb.
- Н. В. Коротаева информатика учебно-практическое пособие, 1344.68kb.
- Практическое пособие Москва удк 159. 98 Ббк 88. 5 К89, 4383.9kb.
- А. С. Чечёткин бухгалтерский учёт производства и контроль использования кормов в сельскохозяйственных, 3137.57kb.
- Учебно-практическое пособие Экономическая политика Ускенбаева А. Р. для дистанционного, 3571.1kb.
- Кафедра иностранного государственного и международного права международное частное, 1066.22kb.
- Учебно-практическое пособие для студентов всех специальностей и всех форм обучения, 1258.5kb.
- А. А. Международные стандарты аудита: Учебно-практическое пособие, 2492.5kb.
за управляемым хозяйственным обществом
Управляющее воздействие на хозяйственные общества - участников холдинга осуществляется по трем важнейшим направлениям:
1) управление собственностью или пакетами акций (долями участия в уставном капитале);
2) управление производственно-хозяйственной деятельностью, включая инвестиционную, технологическую, кадровую, сбытовую;
3) управление денежными потоками.
Указанные элементы внутрихолдингового управления представляют собой в то же время инструменты установления контроля за дочерними и зависимыми обществами, поскольку контроль связан с правом управлять собственностью организации (акциями, долями участия), ее производственно-хозяйственной деятельностью (путем обладания лицензиями, технологиями, представления компании на рынке), финансовыми потоками. Исходя из этого можно выделить три формы контроля за управляемым хозяйственным обществом <*>:
--------------------------------
<*> См.: Холдинги: правовой и управленческий аспекты. Законодательные и другие нормативные акты. Профессиональный комментарий кандидата юридических наук И.С. Шиткиной. С. 169 - 170.
1) акционерный контроль или контроль собственностью, который представляет собой возможность обеспечить принятие или отклонение решений органами управления организаций, в том числе по вопросу формирования персонального состава этих органов управления (совета директоров, коллегиального исполнительного органа), назначения единоличного исполнительного органа;
2) производственно-хозяйственный контроль или контроль за собственно предпринимательской деятельностью, производством, реализацией продукции (работ, услуг);
3) финансовый контроль как обеспечение влияния на распределение финансовых потоков (денежных, оборотных средств).
1. Акционерный контроль
Акционерный контроль за деятельностью хозяйственного общества осуществляется в соответствии с законодательством России и учредительными документами самого хозяйственного общества. Согласно закону юридическое лицо само определяет структуру управления. Собственник юридического лица руководит им самостоятельно или через предусмотренные уставом органы управления. В крупных корпорациях собственник не в состоянии непосредственно реализовывать управленческие и контролирующие функции, которые начинают осуществлять наемные лица - управляющие, менеджеры и т.д. В случае акционерного общества собственник представляет собой довольно-таки аморфный коллектив держателей акций (акционеров), который, как правило, не может выступать как единое целое. Поэтому в акционерных обществах реальное управление осуществляет меньшая часть собственников, которые являются членами совета директоров.
Процесс управления юридическим лицом может осуществляться в различных формах. Чаще всего формы управления подразделяются на правовые и неправовые <*>. При этом к неправовым формам относят организационные действия, лишенные правового значения, а также материально-технические операции (планирование, осуществление координации между подразделениями и т.д.). К правовым формам управления относят такие действия управомоченных лиц, которые влекут за собой определенные правовые последствия (например, заключение договоров).
--------------------------------
<*> См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 120.
В акционерных обществах неправовые формы управления применяются, как правило, в низовых структурных подразделениях. Однако они могут применяться и исполнительным органом акционерного общества. Так, в соответствии с п. 3 ст. 103 ГК РФ и п. 1 и 2 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" исполнительный орган решает все вопросы, касающиеся текущей деятельности общества, кроме отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. Управленческая деятельность высшего органа управления акционерным обществом - общего собрания акционеров - практически всегда осуществляется в правовых формах. Аналогичные положения содержатся в ст. 40 и 41 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".
В настоящее время процессы принятия управленческих решений в хозяйственных обществах и контроля за их исполнением регламентируются ГК РФ, Федеральным законом "Об акционерных обществах", Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Схема управления хозяйственным обществом обычно состоит из четырех звеньев, а именно:
1) общее собрание акционеров (общее собрание участников общества);
2) совет директоров (наблюдательный совет);
3) единоличный и коллегиальный исполнительный орган общества;
4) руководители структурных подразделений (управляющие, иные должностные лица).
Рассмотрим вопросы управления хозяйственным обществом на примере акционерного общества.
В соответствии со ст. 103 ГК РФ общее собрание акционеров является его высшим органом управления. Кворум, необходимый для проведения собрания, определяется уставом акционерного общества. Обычно он равен не менее 50% голосующих акций <*>. Отдельный держатель акций в отношении участия в управлении и контроле за акционерным обществом обладает рядом правомочий.
--------------------------------
<*> См.: Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995. С. 256.
Акционер прежде всего имеет право требовать созыва годового собрания акционеров, если совет директоров не проводит его в определенные уставом сроки. Владелец акций имеет также право на участие в подготовке проведения общего собрания акционеров. Данным правом обладают те акционеры, которые имеют в своем владении не менее чем 2% голосующих акций соответствующего общества. При этом указанные акционеры могут внести не более двух предложений в повестку дня годового собрания и выдвинуть своих кандидатов в совет директоров и ревизионную комиссию. Данное право акционеры должны осуществлять в определенный уставом срок. В соответствии с п. 1 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" это должно быть сделано не позднее 30 дней после окончания финансового года.
Одним из существенных прав акционера по контролю за деятельностью хозяйственного общества является право на участие в общем собрании акционеров и право голоса. Список тех акционеров, которые могут участвовать в общем собрании, составляется на определенную дату, установленную советом директоров. В соответствии с п. 1 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах" эта дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 60 дней до даты его проведения. Но при этом при участии в определении кворума и голосовании бюллетеней дата составления списка акционеров устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания.
В соответствии с п. 2 ст. 31 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры, владеющие обыкновенными акциями, обладают правом голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров. Одна обыкновенная акция дает акционеру, владеющему ей, один голос.
В компетенцию общего собрания входят, в частности, следующие вопросы:
- создание, устройство или реорганизация общества;
- формирование его уставного капитала;
- внесение изменений и дополнений в устав;
- распределение прибыли и определение размера дивидендов;
- принятие решения о прекращении (ликвидации) деятельности акционерного общества;
- эмиссия ценных бумаг;
- утверждение балансов и годовых отчетов;
- выбор и отзыв совета директоров, правления, в том числе и генерального директора;
- выбор и отзыв членов ревизионной комиссии;
- назначение внешних аудиторов;
- инвестирование средств и передача имущества в другие общества;
- перспективы и направления развития акционерного общества;
- учреждение фондов общества и привлечение дополнительных средств;
- определение порядка возмещения ущерба, причиненного обществу действиями его должностных лиц;
- принятие решений о проведении ревизий и утверждение их результатов;
- деятельность филиалов общества.
В отношении компетенции общего собрания акционеров в мире наблюдается тенденция ее сужения в законодательном порядке. Так, если раньше в германском и французском законодательствах подчеркивалось, что общее собрание акционеров может принять к рассмотрению практически любой вопрос, за исключением того, который уставом или законом был передан для разрешения иным органам, то в настоящее время устанавливается исчерпывающий перечень полномочий общего собрания акционеров, что свидетельствует об умалении его роли в процессе волеобразования юридического лица <*>. Однако, с другой стороны, чрезмерное расширение прав общих собраний акционеров в ущерб полномочиям совета директоров и правления может затруднить процесс принятия управленческих решений, снизит эффективность контроля за деятельностью акционерного общества. В юридической литературе высказывалось мнение, что система управления, опирающаяся в основном на решения общего собрания акционеров, была бы подобна государству, управляемому не правительством и законодательным органом, а путем постоянного проведения референдумов по мало-мальски значимым вопросам <**>. В то же время если сравнить Федеральный закон "Об акционерных обществах" с ранее действовавшим Положением об акционерных обществах РСФСР 1990 г., то видно, что компетенция общего собрания акционеров расширена и детализирована.
--------------------------------
<*> См.: Ломакин Д. Правовой статус органов управления акционерного общества // Право и экономика. 1996. N 7. С. 14.
<**> См.: Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России. М., 1996. С. 97.
Контроль за деятельностью хозяйственного общества головная компания осуществляет и через совет директоров общества, на формирование состава которого она оказывает существенное влияние. Создание совета директоров или наблюдательного совета предусматривается п. 2 ст. 103 ГК РФ в том случае, если количество акционеров превышает пятьдесят. Регулирование деятельности совета директоров обычно осуществляется на основе внутрикорпоративного положения. Совет директоров не является исполнительным органом, его главная задача заключается в том, чтобы осуществлять контроль за деятельностью правления акционерного общества. По ранее действовавшему Положению об акционерных обществах РСФСР 1990 г. (п. 110) членом совета директоров мог быть исключительно акционер или его представитель. Федеральный закон "Об акционерных обществах" отказался от формирования совета директоров только из самих акционеров, что способствовало повышению его профессионализма. Через совет директоров акционеры осуществляют необходимый контроль за деятельностью управляющих. В его состав могут входить как исполнительные директора, занимающие какие-либо должности в акционером обществе, так и внешние, или независимые, директора.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных названным Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров. К его компетенции, в частности, относятся такие вопросы, как:
- определение приоритетных направлений деятельности общества;
- размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в предусмотренных законом случаях;
- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
- использование резервного фонда и иных фондов общества;
- утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
- создание филиалов и открытие представительств общества;
- одобрение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (в предусмотренных законом случаях),
а также ряд других вопросов.
Головная компания холдинга может оказывать влияние на работу совета директоров хозяйственного общества - участника холдинга через введение в его состав своих представителей.
Для осуществления контроля за исполнительными органами акционерной компании совет директоров наделяется рядом полномочий. Так, например, он может требовать отчеты правления, книги общества, проверять наличие товарных ценностей и т.д. Этот контроль не ограничивается проверкой одной лишь правомерности того или иного управленческого решения правления, но включает также оценку действий исполнительных органов с точки зрения целесообразности и коммерческой необходимости, т.е. соответствия управленческого решения реальной воле компании.
Представляется целесообразным в разрабатываемом Федеральном законе "О холдингах" закрепить в отдельной статье право совета директоров головной компании холдинга требовать необходимые документы от исполнительных органов дочерних и зависимых хозяйственных обществ - участников холдинга.
2. Производственно-хозяйственный контроль
Производственно-хозяйственный контроль является текущим контролем и осуществляется главным образом через правление дочернего или зависимого хозяйственного общества - участника холдинга. К основным задачам правления относятся: организация эффективного управления оперативной деятельностью акционерного общества, обеспечение выполнения планов и решений общего собрания акционеров и совета директоров, выработка и осуществление текущей хозяйственной политики общества в целях повышения его прибыльности и конкурентоспособности.
Правление решает все вопросы деятельности акционерного общества, кроме тех, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров. При этом правление не должно принимать такие решения, которые ущемляют интересы акционеров, или обязательные для них. В компетенцию правления входят:
- выработка политики, текущих и перспективных планов акционерного общества по реализации уставных целей и задач;
- разработка и представление на утверждение совета директоров проектов корпоративных актов и других документов, регламентирующих деятельность акционерного общества;
- назначение и отстранение должностных лиц подразделений общества, координация их деятельности и контроль за ней, а также за выполнением ими своих управленческих функций;
- привлечение на работу граждан на основании трудовых договоров, договоров подряда, поручения и т.п. (наемных работников);
- формирование временных трудовых коллективов для решения конкретных задач в интересах общества;
- приобретение, отчуждение, аренда имущества от имени общества в соответствии с решениями общего собрания акционеров или совета директоров;
- заключение от лица общества хозяйственных договоров, договоров на проведение научно-технической и других видов экспертиз, осуществление сделок и операций в пределах прав, делегированных правлению общим собранием акционеров или советом директоров;
- открытие в соответствии с решениями общего собрания акционеров отделений, филиалов и представительств общества;
- представление интересов акционерного общества в его отношениях с другими предприятиями, учреждениями, организациями и государственными органами;
- решение социальных вопросов, касающихся наемных работников;
- направление лиц в командировки, в том числе зарубежные, прием отдельных лиц и делегаций, установление общественных, производственных, научно-технических контактов;
- ведение оперативного бухгалтерского, статистического учета и отчетности и др. <*>.
--------------------------------
<*> См.: Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 267 - 268.
Правление вправе принимать решение, если на его заседании присутствуют не менее половины членов. Решение считается принятым, если за него проголосовало более половины членов, участвующих в заседании. В случае равенства голосов, поданных за и против принятия какого-либо решения, решающим считается голос председателя правления. Если обсуждается вопрос, который имеет особо важное значение для акционерного общества, то может быть предусмотрено принятие решения квалифицированным большинством голосов или же единогласно.
Вопросы, связанные с осуществлением текущего производственно-хозяйственного контроля за деятельностью хозяйственного общества - участника холдинга, должны регулироваться в уставах хозяйственных обществ. При этом в этих уставах следует закреплять также обязанности хозяйственного общества и его органов по отношению к органам головной компании холдинга.
Контрольными функциями по отношению к деятельности подразделений хозяйственного общества обладает также генеральный директор (президент акционерного общества, председатель правления). Он возглавляет правление акционерного общества, а если такового нет, то он становится единоличным исполнительным органом. Генеральный директор осуществляет оперативное управление деятельностью акционерного общества на основании действующего законодательства и внутрикорпоративных документов: Устава акционерного общества, Положения о генеральном директоре и т.п. Генеральный директор должен в своей деятельности исходить из целей и задач корпорации, обеспечивать прибыльность и конкурентоспособность компании, ее финансово-экономическую устойчивость, не нарушать права акционеров и социальные гарантии ее наемных работников.
Генеральный директор представляет собой управленческую власть в хозяйственном обществе. Он обладает существенными полномочиями, такими как:
- организация работы правления, заключение трудовых договоров с членами правления; должностными лицами, наемными работниками и служащими;
- определение окладов должностным лицам акционерной компании;
- применение мер поощрения и взыскания к сотрудникам;
- совершение от имени акционерного общества любых юридически значимых действий;
- заключение договоров, соглашений, контрактов;
- выдача доверенностей на совершение юридически значимых действий;
- распоряжение имуществом акционерной компании, за исключением случаев, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров;
- представление акционерного общества во всех организациях, органах и учреждениях без доверенности;
- принятие решений о предъявлении претензий к юридическим и физическим лицам и об удовлетворении претензий, предъявленных к акционерной компании, и т.д.
Для исполнения возложенных на него задач генеральный директор может издавать приказы, распоряжения и другие акты. Свои полномочия он вправе частично передавать другим членам правления.
3. Финансовый контроль
Финансовый контроль осуществляется главным образом путем контроля за денежными потоками. Контроль за денежными потоками обеспечивает снижение риска неплатежеспособности общества. Даже у обществ, успешно осуществляющих хозяйственную деятельность и генерирующих достаточную сумму прибыли, неплатежеспособность может возникать как следствие несбалансированности различных видов денежных потоков во времени. Синхронизация поступления и выплат денежных средств, достигаемая в процессе управления денежными потоками предприятия, позволяет устранить этот фактор возникновения его неплатежеспособности.
Основной целью управления денежными потоками общества является обеспечение финансового равновесия общества в процессе его развития путем балансирования объемов поступления и расходования денежных средств и их синхронизации во времени.
Контроль за денежными потоками хозяйственного общества осуществляется в два этапа.
Первый этап - аналитический. Здесь анализируется динамика объема формирования положительного денежного потока общества в разрезе отдельных источников; динамика объема формирования отрицательного денежного потока общества, а также структуры этого потока по направлениям расходования денежных средств; рассматривается сбалансированность положительного и отрицательного денежных потоков по общему объему; изучается динамика показателя чистого денежного потока как важнейшего результативного показателя финансовой деятельности общества и индикатора уровня сбалансированности его денежных потоков в целом; исследуется синхронность формирования положительного и отрицательного денежных потоков в разрезе отдельных интервалов отчетного периода; рассматривается динамика остатков денежных активов предприятия, отражающая уровень этой синхронности и обеспечивающая абсолютную платежеспособность <*>.
--------------------------------
<*> См.: Булекова А.А. Управление денежным потоком на предприятии. Классификация и методика оптимизации: ment.ru.
На втором этапе осуществляется оптимизация денежных потоков хозяйственного общества. Важнейшими задачами, решаемыми в процессе этого этапа управления денежными потоками, являются:
- выявление и реализация резервов, позволяющих снизить зависимость общества от внешних источников привлечения денежных средств;
- обеспечение более полной сбалансированности положительных и отрицательных денежных потоков во времени и по объемам;
- обеспечение более тесной взаимосвязи денежных потоков по видам хозяйственной деятельности предприятия;
- повышение суммы и качества чистого денежного потока, генерируемого хозяйственной деятельностью предприятия <*>.
--------------------------------
<*> См.: Там же.
На денежные потоки хозяйственного общества оказывают влияние разнообразные факторы, воздействуя на которые головная компания холдинга имеет возможность оптимизировать денежные потоки. Среди этих факторов можно выделить следующие:
- увеличение размера ценовых скидок за наличный расчет по реализованной покупателям продукции;
- обеспечение частичной или полной предоплаты за произведенную продукцию, пользующуюся высоким спросом на рынке;
- сокращение сроков предоставления товарного (коммерческого) кредита покупателям;
- ускорение инкассации просроченной дебиторской задолженности;
- использование современных форм рефинансирования дебиторской задолженности - учета векселей, факторинга, форфейтинга;
- ускорение инкассации платежных документов покупателей продукции (времени нахождения их в пути, в процессе регистрации, в процессе зачисления денег на расчетный счет и т.п.);
- замедление выплат денежных средств в краткосрочном периоде может быть достигнуто за счет следующих мероприятий:
- использование "флоута" (плавающего курса) для замедления инкассации собственных платежных документов;
- увеличение по согласованию с поставщиками сроков предоставления предприятию товарного (коммерческого) кредита;
- замена приобретения долгосрочных активов, требующих обновления, на их аренду (лизинг);
- реструктуризация портфеля полученных финансовых кредитов путем перевода краткосрочных их видов в долгосрочные.
При этом рост объема положительного денежного потока в долгосрочном периоде может быть достигнут за счет проведения следующих мероприятий:
- привлечения стратегических инвесторов с целью увеличения объема собственного капитала;
- дополнительной эмиссии акций;
- привлечения долгосрочных финансовых кредитов;
- продажи части (или всего объема) финансовых инструментов инвестирования;
- продажи (или сдачи в аренду) неиспользуемых видов основных средств.
Снижение объема отрицательного денежного потока в долгосрочном периоде может быть достигнуто за счет проведения таких мероприятий, как:
- сокращение объема и состава реальных инвестиционных программ;
- отказ от финансового инвестирования;
- снижение суммы постоянных издержек предприятия.
Не секрет, что именно в финансовой деятельности нередки факты злоупотреблений, которые негативно влияют на всю хозяйственную деятельность общества и ущемляют права рядовых акционеров. Поэтому в целях повышения эффективности финансового контроля за денежными потоками хозяйственного общества - участника холдинга необходимо внести в разрабатываемый Федеральный закон "О холдингах" специальную норму, определяющую полномочия органов головной компании холдинга по осуществлению финансового контроля за денежными потоками зависимых и дочерних обществ. В частности, по аналогии с положениями Федерального закона "Об акционерных обществах" представляется целесообразным включить в Федеральный закон "О холдингах" норму следующего содержания: "По требованию ревизионной комиссии (ревизора) головной компании холдинга лица, занимающие должности в органах управления хозяйственного общества - участника холдинга, обязаны представить документы о финансово-хозяйственной деятельности общества".