Geum.ru

Правовое положение холдингов в россии научно-практическое пособие

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11
§ 2. Проблема холдинговых правоотношений


Проблема правовых отношений является одной из наиболее актуальных проблем юридической науки. Чаще всего правоотношение определяется как общественное отношение, урегулированное нормой права <*>. Некоторые ученые-юристы говорят о правоотношении как о специфической форме социального взаимодействия субъектов права <**>. Так, например, В.С. Афанасьев указывает, что "правоотношение - это объективно возникающая в обществе в соответствии с законом или даже до закона особая форма социального взаимодействия, участники которого обладают взаимными, корреспондирующими правами и обязанностями и реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом порядке, не запрещенном государством или гарантированном и охраняемом им в лице определенных органов" <***>. Однако социальное взаимодействие представляет собой не что иное, как общественное отношение, а его "особая форма" - это правовая форма. Таким образом, можно сделать вывод, что обе группы авторов придерживаются одного и того же подхода к понятию правоотношения, но выражают его в различных терминах.

--------------------------------

<*> См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 2000. С. 390; Назаров Б.А. Социалистическое право в системе социальных связей. М., 1976. С. 42; Халфина Р.О. Общее учение о правоотношениях. М., 1974. С. 51; Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Социалистическое право. М., 1973. С. 490 - 491; Правоотношения и их роль в реализации права. Казань, 1993. С. 18.

<**> См.: Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1996. С. 38; Явич Л.С. Право и общественные отношения. М., 1971. С. 114; Гревцов Ю.И. Правовое отношение: основы взаимосвязи // Советское государство и право. 1985. N 1. С. 19.

<***> Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1996. С. 38.


Исходя из указанного подхода можно, казалось бы, определить холдинговые правоотношения как отношения, по крайней мере одним из участников которых является холдинг и которые урегулированы нормой права. Однако представляется, что, во-первых, отнюдь не все отношения между холдингом и иным субъектом права можно квалифицировать как холдинговые, и, во-вторых, требуют анализа отношения между участниками холдинга. Таким образом, чтобы определить понятие холдинговых правоотношений, необходимо рассмотреть отношения холдинга с другими субъектами права, а также отношения внутри самого холдинга - между его участниками.

Правоотношения, как и юридические нормы, можно классифицировать по отраслевому признаку, при этом выделяют государственные, административные, финансовые, гражданские, хозяйственные, уголовные, трудовые, семейные и другие правоотношения.

Организация и деятельность холдингов, представляющих собой объединения юридических лиц, действующих в сфере предпринимательства, - это предмет регулирования многих отраслей права. Здесь одну из ключевых ролей играют нормы гражданского права. Однако, как справедливо отмечается в юридической литературе, правовое регулирование холдингов, осуществляемое в настоящее время в Российской Федерации в рамках гражданского законодательства через определение категорий основного и дочернего хозяйственных обществ (например, ст. 105 и 106 ГК РФ, ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 6 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"), не отвечает современным условиям предпринимательской практики, отдельные правовые нормы, регулирующие отношения с участием холдингов, неудовлетворительно согласуются друг с другом <*>. Кроме того, в настоящее время отсутствует законодательный акт, который регламентировал бы исключительно отношения, стороной которых является холдинг или участник холдинга, - внутрихолдинговые отношения либо внешние связи холдингов, т.е. их отношения с иными юридическими лицами, государством или отдельными гражданами.

--------------------------------

<*> См.: Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999. С. 111; Холдинги: правовой и управленческий аспекты. Законодательные и другие нормативные акты. Профессиональный комментарий кандидата юридических наук И.С. Шиткиной. С. 119.


Холдинг со стороны своей организации предстает как совокупность хозяйствующих субъектов <*>, что отмечалось в первой главе. Поэтому как субъект права холдинг может вступать в любые хозяйственные правоотношения. В.С. Мартемьянов определяет хозяйственные правоотношения как урегулированные нормами хозяйственного права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, а также вследствие государственного воздействия на участников рынка, которые связаны взаимными правами и обязанностями <**>. Понятие холдинговых отношений содержится в проекте Федерального закона "О холдингах", в котором, однако, не раскрывается его содержание. Проект Федерального закона "О холдингах", не определяя содержания холдинговых отношений, тем не менее дает перечень обстоятельств, при наличии хотя бы одного из которых холдинговые отношения могут возникнуть (п. 2 ст. 2). К этим обстоятельствам относятся:

--------------------------------

<*> См.: Лаптев В.В. Холдинг как субъект предпринимательского права. С. 55.

<**> См.: Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. М., 1994. Т. 1. С. 34.


- наличие преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, с оформлением путем внесения записей в реестр акционеров (записи по счету депо) или в устав участника холдинга о владении акциями (долями), обеспечивающими преобладающее участие в капитале участника холдинга, либо внесения записи в устав хозяйственного общества - участника холдинга о праве головной компании давать ему обязательные указания, либо вступления в силу договора о таком праве между участником холдинга и головной компанией. Под преобладающим участием в капитале хозяйственного общества (головной компании, участника холдинга) понимается владение собственником, головной компанией акциями (долями) в размере, позволяющем в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом общества предопределять любые решения, принимаемые указанным хозяйственным обществом;

- наличие договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц - участников холдинга;

- наличие решения собственников имущества, если все участники холдинга являются государственными унитарными предприятиями, а также акционерными обществами с контрольным пакетом акций, закрепленным в государственной собственности, и внесение соответствующих записей в уставы участников холдинга.

Однако гражданско-правовая регламентация организации и деятельности объединений юридических лиц не исчерпывает всего разнообразия форм и методов правового регулирования организации и деятельности холдингов, особенно когда речь идет о крупных корпорациях с государственным участием. Некоторые отношения, одной из сторон которых является холдинг, регулируются нормами других отраслей права. Так, например, на все без исключения виды корпораций распространяются такие меры административно-правового регулирования, как:

- регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности;

- целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах;

- антимонопольное регулирование <*>.

--------------------------------

<*> См.: Петухов В. Некоторые вопросы административно-правового регулирования организации и деятельности корпораций в России. С. 7.


Для нормативной базы административно-правовой регламентации организации и деятельности холдингов характерно то, что часть норм и институтов, являющихся по своей правовой природе административно-правовыми, властно-организационными, инкорпорированы в такие законодательные акты, как ГК РФ, Федеральный закон "Об акционерных обществах" и иные нормативно-правовые акты, относящиеся к гражданскому законодательству. В первую очередь это касается общих вопросов учреждения холдингов, их регистрации, определения порядка обращения акций корпораций и т.п. <*>.

--------------------------------

<*> См.: Там же. С. 8.


Холдинги, будучи группой лиц, являются объектом антимонопольного законодательства, которое предусматривает возможность антимонопольного контроля. Так, в соответствии с п. 2.2 Временного положения о холдинговых компаниях холдинговые компании создаются с согласия Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур и его территориальных органов.

Также требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа (в соответствии с п. 1 ст. 18 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"), что рассматривалось в настоящей работе в § 4 гл. 2.

Отношения между холдингом и государством (в лице государственных органов) регулируются также налоговым законодательством. Налоговое законодательство рассматривает холдинги как взаимозависимые лица. Согласно ст. 20 Налогового кодекса РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой.

Кроме того, суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 Налогового кодекса РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Налоговый кодекс РФ (пп. 16 п. 1 ст. 31) предоставляет право налоговым органам предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о взыскании задолженности по налогам, сборам, соответствующим пеням и штрафам в бюджеты (внебюджетные фонды), числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (товариществ, предприятий), когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (товариществами, предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (товариществ, предприятий). Поскольку в состав холдингов входят зависимые (дочерние) общества, то на них также распространяется данная норма налогового законодательства.

Таким образом, российское гражданское, антимонопольное и налоговое законодательство не выделяют холдинги как особый субъект правоотношений. Анализ правовых отношений, одной из сторон которых является холдинг, а другой - иной субъект права (т.е. внешние отношения холдинга), показывает, что они не обладают какой-либо исключительной спецификой по сравнению с аналогичными отношениями, где стороной выступает группа лиц (в смысле антимонопольного законодательства) или взаимосвязанные лица (в смысле налогового законодательства).

Несколько по-иному подходит к вопросу регулирования холдинговых отношений банковское законодательство. Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" различает понятия "банковский холдинг" и "банковская группа": в банковском холдинге головная организация не может быть кредитной, а в банковской группе она является именно кредитной. Такой подход представляется не вполне правильным. Следует согласиться с мнением И.С. Шиткиной о неоправданности такого своеобразия в правовом регулировании банковских холдингов и о необходимости установления единых критериев определения холдингов в различных отраслях российского законодательства <*>.

--------------------------------

<*> См.: Холдинги: правовой и управленческий аспекты. Законодательные и другие нормативные акты. Профессиональный комментарий кандидата юридических наук И.С. Шиткиной. С. 121.


Отношения холдинга с иными хозяйствующими субъектами и государственными органами следует считать внешними холдинговыми правоотношениями. В эти отношения холдинг вступает, как правило, через свою головную компанию. Однако в ряде случаев от имени холдинга в эти правоотношения может вступать иное хозяйственное общество - участник холдинга. Это может происходить, например, когда участник холдинга заключает сделку, исполняя обязательные указания головной компании. Последняя в таком случае отвечает солидарно по заключенной сделке (ч. 2 п. 2 ст. 105 ГК РФ).

Можно сделать вывод, что внешние холдинговые отношения, т.е. отношения холдинга как целого с другими субъектами права, носят комплексный характер и регулируются нормами гражданского, хозяйственного, налогового права.

Анализ п. 2 ст. 2 проекта Федерального закона "О холдингах" показывает, что в нем речь идет не о внешних холдинговых отношениях, а о внутренних - об отношениях между участниками самого холдинга. Поэтому представляется целесообразным дополнить п. 2 ст. 2 проекта частью первой следующего содержания: "Под холдинговыми отношениями в настоящем Законе понимаются отношения между участниками холдинга, урегулированные договором о создании холдинга и (или) уставами участников холдинга".

Отношения между самими участниками холдинга (так называемые внутрихолдинговые отношения) можно разделить на две группы.

Во-первых, это отношения по поводу управления деятельностью холдинга в целом и входящих в него хозяйственных обществ. Это отношения между головной компанией холдинга и иными участниками - зависимыми и дочерними обществами.

Во-вторых, к внутрихолдинговым отношениям можно отнести, как представляется, по крайней мере некоторые отношения между самими дочерними и (или) зависимыми обществами, входящими в один и тот же холдинг.

Эффективность функционирования холдингов во многом зависит от рациональности внутрихолдинговых связей, отлаженности прав собственности по отношению к самому холдингу. В этом отношении, как считает японский экономист Х. Окумара, заслуживает внимания опыт организации японских кэйрэтцу, которые характеризуются им как предпринимательские группы, включающие дочерние и партнерские фирмы. Отношения между материнской и группированной компанией в Японии носят жестко организованный иерархический характер, в отличие от европейской и американской модели <*>. В Японии крупные компании оставляют в собственном ведении только узловые производства, "вынося вовне" многие другие цепочки технологического процесса, что предполагает образование кэйрэтцу; при этом группированная фирма оказывается под большим контролем материнской компании. В центре организации кэйрэтцу находятся банки, которые не осуществляют жесткого контроля за деятельностью предпринимательских групп <**>. Таким образом, построение экономической системы в Японии, основанной на правах собственности, представляет собой один из важнейших факторов высокой конкурентоспособности и инвестиционной активности японских корпораций.

--------------------------------

<*> См.: Окумара Х. Корпоративный капитализм в Японии. М., 1986. С. 216.

<**> См.: Там же. С. 150.


Проблема правового регулирования внутренних взаимоотношений между участниками холдингов особенно актуальна для крупных предпринимательских объединений в сфере производства. В ряде случаев связанные технологической зависимостью в рамках единого производственного процесса или иными взаимосвязями хозяйственные общества - участники холдинга особо нуждаются в нормативном регулировании взаимоотношений между собой. Нормы, регулирующие взаимоотношения между участниками холдинга, могут содержаться в договоре о создании холдинга или, если холдинг создан иным путем, в отдельных договорах о распределении компетенции между головной компанией и зависимыми или дочерними обществами.

Таким путем могут регулироваться важнейшие вопросы взаимоотношений участников холдинга, в том числе распределение между ними функциональных задач, как правило предполагающее сосредоточение у головного общества наиболее важных аспектов инвестиционной, кадровой, маркетинговой политики; создание у основного общества централизованных фондов, в том числе для управления холдингом, обеспечение представительства хозяйственных обществ, входящих в структуру холдинга, в органах управления друг друга и т.д.

В договорах между головной компанией и другими хозяйственными обществами - участниками холдинга можно предусмотреть определенные меры ответственности участников за действия, наносящие ущерб интересам холдинга, не соответствующие общесогласованной политике холдинга, или за невыполнение принятых решений. Такие меры, однако, не должны противоречить действующему российскому законодательству.

Следует согласиться с мнением, что в холдингах возможно создание органа управления предпринимательским объединением как единым целым, который может именоваться, например, советом холдинга <*>. Этот орган управления сможет решать наиболее значимые вопросы организации деятельности холдинга в целом, вырабатывать стратегию его развития. Правовое положение совета холдинга, его компетенция могут быть закреплены, к примеру, в Положении о совете холдинга, утверждаемом компетентными органами управления каждого хозяйственного общества - участника холдинга. При этом принимаемые советом холдинга решения должны носить обязательный для каждого участника холдинговой компании характер, поскольку каждый участник холдинга, являясь самостоятельным юридическим лицом, передал полномочия решения указанных вопросов на рассмотрение совета холдинга. Заключение договора между основным и дочерним обществом будет способствовать созданию гарантий ответственности головного общества при его вмешательстве в дела зависимого или дочернего хозяйственного общества.

--------------------------------

<*> См.: Холдинги: правовой и управленческий аспекты. Законодательные и другие нормативные акты. Профессиональный комментарий кандидата юридических наук И.С. Шиткиной. С. 207.


Отражая сложившуюся практику управления холдингами, законодатель в проекте Федерального закона "О холдингах" (ст. 10) указал, что управление в холдинге - осуществление головной компанией действий по управлению собственностью, контрольными пакетами акций (долей), инвестиционной и производственно-хозяйственной деятельностью юридических лиц, входящих в холдинг, а также иных предусмотренных нормативными правовыми актами Российской Федерации действий. При этом головная компания имеет право на:

- проведение единой инвестиционной, технологической, производственно-хозяйственной, финансовой и научно-технической политики холдинга;

- утверждение планов перспективного производственного и социального развития холдинга;

- определение основных технико-экономических показателей производственной деятельности холдинга;

- определение направлений использования прибыли и других финансовых источников участников холдинга;

- представление отчетности об итогах финансово-хозяйственной деятельности холдинга в порядке, установленном законодательством;

- утверждение форм отчетности, отражающих производственно-хозяйственную деятельность участников холдинга.

Надо сказать, что характер и содержание отношений по поводу управления холдингом во многом определяются размером участия головной компании холдинга в капитале дочерних и зависимых хозяйственных обществ. Так, обладание 75% акций хозяйственного общества позволяет головной компании в соответствии с п. 1 ст. 48 и п. 4 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" (новая редакция) определять решения этого общества - участника холдинга по таким важнейшим вопросам, как:

- внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

- реорганизация общества;

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

- приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах".

Обладание простым большинством акций (50% + 1 акция) позволяет оказывать решающее влияние на решение таких вопросов, как:

- определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

- увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

- образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение аудитора общества;

- выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам финансового года;

- определение порядка ведения общего собрания акционеров;

- избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

- дробление и консолидация акций;

- принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных законом;

- принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных законом;

- принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

- утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, и др.

Обладание менее 50% акций тоже в ряде случаев позволяет головной компании определять решения других участников холдинга. Во-первых, обладание менее чем 50% акций при раздробленности остальных пакетов акций дает головной компании реальную возможность оказывать преобладающее влияние на решения дочерних и зависимых обществ. Во-вторых, в уставе дочернего или зависимого общества может быть предусмотрено положение о праве вето на решения общего собрания акционеров владельца определенного пакета акций (например, одной трети или одной четверти всех акций). Кроме того, нужно учитывать, что чем больше уровней в структуре собственности или звеньев (организаций) между субъектом контроля и подконтрольной организацией, тем меньшим капиталом последней необходимо условно владеть для контроля над ней <*>.

--------------------------------

<*> См.: Акопов В.С., Борисов Д.А. Некоторые вопросы управления организациями типа "холдинг" // Менеджмент в России и за рубежом. 2000. N 4.


Владельцы не менее чем 10% голосующих акций общества имеют право согласно ст. 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров, что также может влиять на деятельность хозяйственного общества. Обладание более мелкими пакетами акций не позволяет реально воздействовать на деятельность хозяйственного общества, хотя и предоставляет некоторые ограниченные возможности для этого. Так, в соответствии со ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа.

Таким образом, отношения по поводу управления деятельностью холдинга не являются чисто административными. Управляемый объект - хозяйственное общество - является юридически самостоятельным субъектом предпринимательской деятельности, а управляющее воздействие головной компании осуществляется косвенным образом - через влияние на решения органов управления хозяйственного общества холдинга.

Зависимые и дочерние общества холдинга связаны между собой по горизонтали многочисленными хозяйственными отношениями. В этих условиях возникает необходимость заключения между ними отдельных договоров: поставки, подряда, оказания услуг (транспортных, экспедиционных, юридических, рекламных, по централизованному ведению бухгалтерского учета и проч.). В принципе такие отношения между участниками холдинга как самостоятельными юридическими лицами носят все черты гражданско-правовых отношений. Однако поскольку участники холдинга своей деятельностью реализуют единую предпринимательскую политику, их хозяйственная самостоятельность ограничена зависимостью от головной компании, постольку на отношения между ними накладываются своего рода "холдинговые" черты. Особенность горизонтальных холдинговых отношений состоит в том, что оба их субъекта всегда, в той или иной степени, зависят от головной компании холдинга и потому, вступая в отношения между собой, выражают не только свою волю, но и волю головной компании.

Существующие в холдинге горизонтальные связи дополняют связи по вертикали. Участниками холдинга являются хозяйственные общества - юридические лица, поэтому обмен информацией и взаимодействие между ними необходимы для реализации единой холдинговой политики. Поскольку организация - это система взаимосвязанных элементов, руководство холдинга добивается, чтобы специализированные элементы работали совместно, продвигая холдинг в нужном направлении. Следовательно, формирование горизонтальных холдинговых отношений является важной составляющей эффективной работы холдинга в целом.

Таким образом, внутренние холдинговые отношения представляют собой разновидность интеграционного взаимодействия субъектов хозяйствования. Их суть состоит в субординации действий участников холдинга, при которой головная компания правомочна определять важнейшие управленческие и хозяйственные решения других участников холдинга <*>.

--------------------------------

<*> См.: Винслав Ю., Германова И. Холдинговые отношения и правообеспечение их становления в России и СНГ (вариант содержания модельного закона о холдингах и комментарий к нему) // Российский экономический журнал. 2001. N 4. С. 19.


На наш взгляд, внешние отношения холдинга с иными субъектами предпринимательской деятельности не обладают достаточным своеобразием, позволяющим выделять их в отдельную группу "холдинговых отношений". Такими особенностями, как указано выше, обладают отношения между головной компанией и зависимыми и дочерними хозяйственными обществами холдинга (вертикальные холдинговые отношения), а также отношения между хозяйственными обществами - участниками холдинга (горизонтальные холдинговые отношения).