Учебно-методическое комплекс для студентов всех форм обучения специальности 03. 05. 01 Москва 2009

Вид материала

Учебно-методический комплекс

Содержание Лекция 15. Международные торговые контракты. 2. Источники правового регулирования контрактных отношений в международной торговле. Второй, французский период Третий, германский период Расследование должно установить, что Правовая унификация Правовая гармонизация

Подобный материал:

• Учебно-методическое пособие для студентов всех форм, 757.37kb.
• Учебно методический комплекс для студентов специальности 080109 всех форм обучения, 1834.8kb.
• М. А. Толстая Историография истории нового времени стран Западной Европы и США учебно-методическое, 377.63kb.
• Учебно-методический комплекс для студентов всех форм обучения Коломна, 483.4kb.
• Учебно-методическое пособие для студентов всех форм обучения специальности 030501., 137.96kb.
• Учебно-методический комплекс для студентов всех форм обучения по специальности 080502, 790.27kb.
• Программа, методические указания и контрольные задания для студентов всех специальностей, 564.84kb.
• Учебно-методическое пособие по дипломному проектированию для студентов специальности, 532.3kb.
• Учебно-методический комплекс по дисциплине «Конституционное право зарубежных стран», 17226.58kb.
• Учебно-методический комплекс Специальность: 080115 Таможенное дело Москва 2009, 527.32kb.

ТЕМА: «Международные торговые контракты».

Обсуждение на заседании кафедры (предметно-методической секции)

«___» ___________ 2009 г.

Протокол № ____


МГУПИ-2009г.

^ Лекция 15. Международные торговые контракты.


План занятия.

1. Правовая сущность международного торгового контракта.
   
2. Источники правового регулирования контрактных отношений в международной торговле.
   
3. Классификация контрактов, применяемых в международной торговле.
   

1. Правовая сущность международного торгового контракта.

Наряду с законодательством, договор или контракт (contract; indenture) по праву считается важнейшим средством правового ре­гулирования, практически базовым документом внешнеторговой деятельности. Именно с его помощью оформляется преимущест­венное число международных торговых сделок, таких как, напри­мер, купля-продажа, поставка, перевозка и многие другие, осуще­ствляется регулирование гражданско-правовых отношений сторон контрактных правоотношений.

Сразу необходимо отметить, что в международной коммер­ческой практике широко употребляется термин «контракт» как синоним термина «договор».

В соответствии с нормой ч. 1 ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), под договором (контрак­том) следует понимать соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Иными словами, контракт (contract) - двустороннее или многостороннее соглашение, в котором оговорены права и обя­занности для его участников; в торговле - документ, содержащий все условия купли-продажи, поставки и т. п.

Другой термин, также характеризующий наличие контракт­ных правоотношений, - indenture (индентура) - означает пись­менное согласие сторон сделки, в соответствии с которым выпус­каются облигации и долговые обязательства с указанием срока погашения, процентной ставки и других условий.

Еще один термин, используемый при реализации контракт­ных обязательств во внешнеторговой деятельности, - соглашение (agreement или arrangement) - это правовой акт, устанавливаю­щий общие принципы регулирования правоотношений сторон внешнеторговой сделки.

В частности, в английском праве «соглашение о замене испол­нения» означает, что по договоренности сторон контракт прекра­щается посредством встречного удовлетворения, состоящего в не­которой компенсации неисполненного обязательства чем-то иным.

Во избежание разночтений необходимо подчеркнуть, что в отечественной законоприменительной практике под соглашени­ем, нередко как равнозначное понятие, подразумевают договор. Например, после заключения соглашения или, как его еще на­зывают дополнительного соглашения, ранее вступивший в силу договор (контракт) продолжает свое действие, но его предмет заменяется с согласия другой стороны равнозначным (например, вместо угля поставляется мазут).

При этом важно помнить, что в российском праве под согла­шением также понимают:

1. правовой акт, устанавливающий общие принципы регу­лирования социально-трудовых отношений и связанных с ними экономических отношений, заключаемый между полномочными представителями работников и работодателей на федеральном, региональном, отраслевом (межотраслевом) и территориальном уровнях в пределах их компетенции (ст. 45 Трудового кодекса Рос­сийской Федерации);
   
2. договор между финансовыми организациями или между финансовой (финансовыми) организацией (организациями), с од­ной стороны, и федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федера­ции, органами местного самоуправления, с другой стороны, в том числе влекущий ограничение конкуренции на рынке финансовых услуг (в определенных случаях соглашением не являются сделки, опосредующие практическое предоставление финансовой услуги).
   

В юридической науке на сегодняшний день не существует единого подхода к пониманию контракта, который нередко ото­ждествляется со сделкой или с правоотношением. Подобные взгляды весьма неточны, что на практике приводит к непониманию сущности контракта и его роли в юридической организации жизнедеятельности людей в целом, и внешнеторговой деятельно­сти в частности.

К договорам-контрактам применяются правила гл. 9 ГК РФ о двух- и многосторонних сделках. При этом важно понимать, что упомянутое законодательное положение отнюдь не означает то­ждества контракта и сделки. Сделка может представлять собой единичное одностороннее действие лица, направленное на уста­новление, изменение или прекращение гражданских прав и обя­занностей, называемое односторонней сделкой (например, офер­та, доверенность, завещание), в отличие от контракта, который, как отмечено выше, является исключительно двух- или многосто­ронней сделкой, т. е., другими словами, контракт предполагает наличие группы юридических действий и большего, чем одно, числа договаривающихся лиц.

Не следует понимать контракт и как простую совокупность взаимосвязанных сделок, совершаемых несколькими лицами. Важно определить метод исследования, не прибегая к дедукции, следованию от частного к целому, а используя альтернативный метод - индукцию. Дело в том, что комплекс сделок нескольких лиц становится контрактом (договором), если он содержит в себе момент соглашения, т. е. уже в таком значении невозможно гово­рить о сделках, поскольку соглашение представляет собой качест­венно новое явление, нежели тривиальная совокупность сделок.

Соглашение двух или более лиц, обладающее юридической значимостью, является целостным объектом, а отдельные сдел­ки, составляющие контракт (договор), представляют собой час­ти этой целостности. При этом важно выделить наличие опреде­ленного рода закономерности, согласно которой целое управляет образующими его частями, определяя их структуру и функции. Контракт-договор, соглашение субъектов правоотношения предо­пределяет порядок совершения и содержания составляющих его частей, пунктов, а равно и всех дополнительных приложений к этому целостному правовому акту, при наличии таковых.

Как целостная структура контракт обладает комплексностью свойств, отсутствующих у каждой отдельно взятой сделки и простой суммы сделок, входящих в его состав. Контракт наделен со­вершенно новыми характеристиками, присущими ему в качестве соглашения лиц, в нем участвующих, - сторон. Основное пред­назначение контракта - установить юридическую связь между договаривающимися сторонами, определить их взаимные права и обязанности, как правило закрепленные в диспозитивных законо­дательных нормах, предоставляющих сторонам право самим регу­лировать взаимные обязательства письменными соглашениями -контрактами или договорами.

Именно поэтому, исследуя правоотношения сторон, сфор­мулированные и закрепленные в контракте, так важно изучить полный текст контракта и всех приложений к таковому как еди­ное целое, не пытаясь ни в коем случае составить сколь бы то ни было объективное мнение о комплексном, многофункциональном правовом акте только лишь на основании анализа отдельных его положений или, что абсолютно не верно, на основании устных разъяснений заинтересованного лица, при отсутствии хотя бы надлежаще заверенной копии рассматриваемого контрактного обязательства со всеми приложениями, изменениями и дополне­ниями. Также важно учитывать правильность и качество перево­да контракта и приложений к нему на иностранный язык.

На практике нередко встречаются случаи, когда текст кон­тракта, например на русском языке, не аутентичен тексту, пере­веденному на иностранный язык, что приводит к возможному разночтению, двойному толкованию. При этом под термином «аутентичный текст» понимают выработанный и согласованный сторонами внешнеторговой сделки текст контракта. Текст двусто­роннего контракта обычно составляется на языках обеих сторон, а многостороннего - на языках, принятых в качестве официальных во внешнеторговых организациях - сторонах контракта, или на языках, о которых стороны условятся. В заключительных статьях контракта и международного договора, как правило указывается, что все тексты этого контракта (договора), составленные на раз­личных языках, являются аутентичными, т. е. имеющими одина­ковую юридическую силу.

Подобные проблемы возникают чаще всего на стадии согла­сования текста контракта, когда каждая из сторон придает боль­шее значение тексту, составленному на более понятном языке, меньше внимания уделяя переводу. Следовательно, обязанность специалиста - внимательно исследовать текст контракта, в том числе с учетом перевода на иностранные языки.

Поэтому после внесения изменений в текст контракта важ­но согласовать их не только с руководством и контрагентом, но и, при необходимости, с переводчиком, добиваясь тем самым дейст­вительной аутентичности текстов на разных языках. В противном случае, в частности исходя из содержания арбитражной оговорки, сделанной в контракте, при возникновении спора международный коммерческий арбитражный суд может признать действительными изменения, внесенные, например, только в англоязычную версию, если таковая в соответствии со ст. 4.7 Правил УНИДРУ\ будет при­знана «составленной первоначально».

Таким образом, контракт предоставляет субъектам возмож­ность юридически регулировать различную по срокам и содержа­нию взаимосвязанную деятельность. Контракту присущи важные правовые функции, которые отсутствуют у составляющих его сделок.

Познание и эффективное использование регулятивных воз­можностей контракта представляет собой одну из важнейших за­дач развития рыночных, или, как их еще называют, но нередко по разным соображениям «вежливо избегают» упоминание этого термина, капиталистических экономических отношений.

Контракт-договор, как и сделка, служит источником возник­новения прав и обязанностей, в частности в соответствии с подп. 1 ч. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают... «из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему...». Взаимные права и обязанности двух или большего числа лиц образуют содержание правоотно­шения, т. е. урегулированного нормами права общественного от­ношения, участники которого являются носителями субъектив­ных прав и обязанностей.

Однако роль контракта-договора в качестве основания воз­никновения правоотношений неизмеримо выше, чем у отдельных сделок. Подавляющее большинство обязательств в гражданском праве возникает исключительно из договоров (контрактов), из них преимущественно возникают обязательства торгового оборота.

Таким образом, тривиальное приравнивание контракта к сделке или правоотношению ведет к игнорированию всего «со­держательного богатства» договоров (контрактов), к отказу от использования возможностей контракта в правовом регулирова­нии внешнеторговой и иных сфер деятельности.

^ 2. Источники правового регулирования контрактных отношений в международной торговле.

История торгово-контрактного права насчитывает несколько тысячелетий, начиная с тех давних времен, когда первые торговые караваны стали осваивать рынки сопредельных территорий, когда купцы начали строить и фрахтовать суда, тем самым, внося вклад в развитие торговли с «заморскими странами».

Практически во всех правовых памятниках древности встре­чаются властные установления о торговле, в том числе о мерах и весах, применяемых в торговой сфере, правилах купеческой дея­тельности. Но наиболее детальную разработку торговые сделки, в первую очередь сделки купли-продажи, получили в римском пра­ве. Дальнейшее развитие торговых правил происходило в период становления и развития капиталистических экономических отно­шений, оказавших серьезное влияние на современный период так называемой «постиндустриальной экономики».

Различают, по меньшей мере, три основных этапа (периода) эволюции торгово-контрактного права.

В первый или, как его нередко называют в специальной лите­ратуре, итальянский период (XI-XVI вв.) произошло зарождение торгово-контрактного права. Именно в это время Италия, находя­щаяся на пересечении множества торговых путей, в первую оче­редь морских, являлась не только одним из наиболее экономически развитых регионов, но и осуществляла посредничество в тор­гово-экономических связях стран Средиземноморского региона.

В рассматриваемый период в средневековой Италии, став­шей страной происхождения бухгалтерии (большое число тер­минов, используемых в бухгалтерском деле, имеют итальянские корни), получила развитие специальная торговая юрисдикция. Сформировались морские обычаи, стало практиковаться и регла­ментироваться страхование судов и перевозимых на них товаров -морское страхование.

^ Второй, французский период (XVI-XVIII вв.) связан с пре­вращением Франции в одну из ведущих торговых держав. Начи­ная с XVI в., во Франции при поддержке и покровительстве го­сударства значительно возрастает численность и роль торгового сословия. Поощряя торговлю, королевская власть Франции пре­следовала две стратегически важных цели - существенное попол­нение казны за счет налогов, взимаемых с торгового оборота, в том числе внешнеторговых операций, и сплочения, консолидации государства вопреки действиям феодальной знати.

В исследуемый период появляются первые опыты, направ­ленные на объединение правовых норм, регулирующих тор­говлю и контрактные правоотношения в торговой сфере - ко­дификация торгово-контрактного права. Торговый ордонанс, принятый в 1673 г. и действовавший более 130 лет, считается первым кодифицированным источником торгово-контрактного права. Существенное влияние на законодательство, в том числе и торгово-контрактное, европейских стран оказали так называе­мые наполеоновские Гражданский (1804 г.) и Торговый (1807 г.) кодексы.

Оба этих кодекса получили непосредственное, прямое при­менение в Бельгии, Голландии, Италии, Швейцарии и в других государствах; их влияние сказалось и на российском законода­тельстве.

^ Третий, германский период (XVIII-XIX вв.) приходится на то время, когда, наиболее экономически развитой страной была Ве­ликобритания. Именно на это государство приходилась основная доля мирового товарооборота, но в силу особенностей правовой системы, основанной, в первую очередь на законодательной силе судебного прецедента, ее вклад в развитие торгово-контрактного права был не столь значителен, нежели вклад другого государства – Германии.

Рассматриваемый германский период с правовой точки зре­ния характеризовался прежде всего тем, что в 1861 г. был принят Всеобщий немецкий (германский) торговый кодекс, установив­ший общие правила товарного обращения на территории стра­ны. В это время Германия, как и в период феодальной раздроб­ленности, продолжала представлять собой конгломерат из почти сотни разрозненных княжеств, герцогств, свободных городов. Все они настолько подозрительно или враждебно относились друг к другу, что даже отказались принять единый гражданский кодекс. При этом идея общего торгового кодекса, не затрагиваю­щего суверенитета и политических устремлений, амбиций каж­дого из субъектов, оказалась наиболее приемлемой практически для них всех.

Всеобщий германский торговый кодекс сыграл поистине выдающуюся роль в развитии торгово-хозяйственных связей в стране, в формировании единого немецкого рынка; стал мощным инструментом консолидации страны. Как утверждают исследова­тели, последовавшее при канцлере Отто фон Бисмарке политиче­ское объединение Германии было завершением состоявшегося под влиянием Торгового кодекса экономического слияния. В 1896 г. уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс, и с это­го времени необходимость в существовании отдельного Торгового кодекса практически отпала. Однако с учетом того, какую огром­ную роль Торговый кодекс 1861 г. сыграл в превращении страны в централизованное и мощное государство, в 1897 г. было осущест­влено его переиздание.

Опыт Германии оказал существенное влияние на многие ев­ропейские страны, где наряду с гражданскими были приняты са­мостоятельные торговые кодексы. Европейская законодательная практика получила свое неожиданное развитие в такой закрытой в то время стране, как Япония. Где в 1899 г. также был принят Торговый кодекс, во многом впитавший в себя германский и общеевропейский опыт. Рассмотренные кодексы продолжают дей­ствовать с соответствующими изменениями и дополнениями и в наше время.

Приведенная выше условная периодизация истории ста­новления и развития торгово-контрактного права не является исчерпывающей. На протяжении тысячелетий торговая дея­тельность последовательно развивалась, но это развитие но­сило эволюционный характер. Однако в 1960-е годы в США, а затем в странах Западной Европы произошла так называемая торговая революция, оставленная отечественными специалиста­ми тех лет без должного внимания, хотя по значимости таковая имела последствия, сопоставимые с любой другой, будь то куль­турная, политическая, научно-техническая или информационная революция, сведения о которых в научных источниках встреча­ются достаточно регулярно.

Торговая революция, как отмечено выше, произошла в Со­единенных Штатах Америки, но ее результаты использовали и другие экономически (индустриально) развитые страны. В по­следствии, после перехода к рыночной экономике, результаты рассматриваемой торговой революции начали постепенно при­носить пользу и нашей стране.

Свое выражение торговая революция нашла, в первую оче­редь, в резком и постоянном увеличении объемов продаж. За по­следние три десятилетия объемы мировой торговли возросли бо­лее чем в пять раз. Во-вторых, существенным образом изменились методы организации производства и сбыта товаров. Производство стало базироваться на предварительном изучении потребностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи. Обязатель­ным условием производства стали маркетинг, анализ спроса. В ре­зультате производство начало почти целиком определяться запро­сами покупателей. Была обеспечена достаточно строгая сбаланси­рованность производства и продаж. Изготавливается только то и в таком количестве, что реально может быть реализовано. Подобные новшества коренным образом изменили общемировую экономи­ческую структуру, что, в свою очередь, привело к формированию так называемой постиндустриальной экономики, когда определяющим является не производство, а потребности покупателя -потребителя.

Вышеперечисленные меры позволили устранить кризисы перепроизводства. Постиндустриальная, рыночная экономи­ка приобрела черты высокой организованности, динамичности. Более того, советская плановая экономика не смогла обеспечить столь высокого уровня сбалансированности производства и по­требления, была признана малоэффективной и полностью утра­тила свое значение.

В-третьих, торговая революция привела к структурной пере­стройке сбыта и снабжения. Появились мощные посреднические звенья, занимающиеся продвижением товара. Такие звенья вклю­чают в себя головную сбытовую организацию и зависимую от нее сеть дилеров-распространителей. Коммерческие и некоммерче­ские структуры, продвигающие на рынке работы и услуги, объ­единяются в саморегулируемые некоммерческие организации -союзы и ассоциации, имеющие несравнимо большее политиче­ское влияние и лоббистские возможности, нежели, например, одно, отдельно взятое самостоятельное предприятие.

В настоящее время, в частности в США, существует более ста ассоциаций - союзов оптовых фирм по сбыту различных товаров. Многие предприятия-изготовители передали функции сбыта своих товаров этим посредническим звеньям, способным в силу специализации наиболее грамотно, профессионально, оп­тимально и эффективно вести торговую деятельность. Усилиями посредников сейчас обеспечивается оперативное и равномерное продвижение товаров во все точки страны и за рубеж. В связи с этим приобретают все большую значимость такие виды контрак­тов, как, в частности, агентские соглашения и представительские контракты.

Появление на рынке таких мощных структур, как оптовые посредники, явилось дополнительным фактором, позволившим сломить диктат производителей над потребителями, который даже в странах с развитой рыночной экономикой сохранялся до 1960-х годов. Оптовые посредники, исходя из целей увеличения собственной прибыли, обеспечили решающее влияние интересов потребителей на развитие производства. Они добились не­прерывного совершенствования товаров, улучшения качества, расширения ассортимента для удовлетворения запросов покупа­телей. Таким образом, потребитель, т. е. практически все насе­ление, получил наибольший выигрыш от происшедшей торговой революции.

В народном хозяйстве нашей страны диктат производителя не только осуществлялся все, более чем семьдесят лет существо­вания Советского Союза, его влияние продолжает сказываться и в настоящее время. Но, судя по тенденциям развития отечествен­ной экономики, настрою политического руководства нашей стра­ны, проводимым реформам, можно предположить, что подобный диктат полностью будет устранен. Одним из проявлений полити­ки государства, нацеленной на устранение жесткого влияния про­изводителя, явилось принятие в 1992 г. Закона Российской Феде­рации от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» (ред. от 21.12.2004). А также в 1994 г. Гражданского кодекса Россий­ской Федерации, ряд положений которого регулирует права по­требителя, не допуская доминирования производителя при реали­зации договорных (контрактных) обязательств. Вышеуказанные нормативные правовые акты позволяют потребителям преодолеть многие трудности, возникающие при реализации правоотноше­ний в сфере торговли, производства работ, предоставления услуг, самостоятельно и через представителей защищать свои права, в том числе и в судебном порядке.

Одним из всеобъемлющих позитивных результатов торго­вой революции явилось создание так называемого нового каче­ства жизни людей в экономически развитых странах. Указанная категория включает в себя улучшение качества и структуры про­дуктов, потребляемых основной массой населения этих стран, а также увеличение объема свободного времени людей за счет лик­видации дефицитов и убыстрения торговых операций.

Торговая революция опиралась на мощное правовое обеспече­ние, сопровождалась бурным развитием торгово-контрактного пра­ва. Прежде всего, это проявлялось в уточнении изданных много десятилетий назад торговых кодексов, во внесении в них изменений в соответствии с современными требованиями торгового оборота при одновременном процессе унификации национального торгово-контрактного законодательства. В 1994 г. странами ЕС в качестве модельного принят Общеевропейский кодекс частного права. Его первая часть носит название «Принципы европейского договорно­го права». Указанный нормативный правовой акт фактически явля­ется торговым кодексом Европейского союза.

Другим, не менее важным показателем развития торгово-контрактного права, являются законодательные меры, принятые в государствах общей системы права. Например, в 1960-е годы в США был принят Единообразный торговый кодекс, также по своей сути являющийся модельным законом. На его основе почти в каждом штате изданы свои торговые кодексы. Единообразный торговый кодекс США регулярно дополняется и уточняется, что свидетельствует о его значимости и актуальности.

На рубеже 1970-80-х годов в Великобритании был принят ряд законодательных актов, регулирующих сферу торговых правоот­ношений. К ним относят: Закон о справедливой торговле (1973 г.), Закон о недобросовестных договорных условиях (1977 г.), Закон о купле-продаже (1979 г.), два закона об исковой давности (1980 г.), Закон о передаче имущества (1982 г.) и ряд других. Указанные но­вации в законотворческой деятельности США и Великобритании явили собой кардинальное необратимое изменение так называемой общей системы права. Вместо прецедентной таковая все более ста­новится нормативно-прецедентной.

Соответствующие явления происходят и в российском праве, где все большее значение начинает приобретать законоприменительная практика, в первую очередь, несомненно, это касается ре­шений Конституционного Суда Российской Федерации, Верхов­ного Суда Российской Федерации и Высшего арбитражного Суда Российской Федерации. Относительно решений нижестоящих судебных инстанций в России продолжает действовать исключи­тельно преюдиция права, но не прецедентное право как таковое.

Сразу отметим, что под преюдициальностью (от лат. praejudicio - предрешение) понимают обязательность для всех судов, рассматривающих дело, принять без проверки и доказательств факты, ранее установленные вступившим в законную силу судеб­ным решением или приговором по какому-либо другому делу.

Однако наметившиеся тенденции демонстрируют направлен­ность отечественной системы права к изменениям от исключитель­но нормативно-преюдиционной в сторону нормативно-прецедент­ной системы, что сопровождается происходящим в нашей стране процессом унификации норм национального права и их гармони­зации с международно-признанными нормативными актами.

Учитывая множественность и неоднозначность происходя­щих в правоустановительной практике перемен, возникает необ­ходимость более подробно остановиться на понятии междуна­родной унификации и гармонизации. В работе «Международное экономическое право и процесс» (Академический курс: Учеб­ник. - М.: Волтерс Клувер, 2004) известный российский юрист, проф. Г.М. Вельяминов приводит следующую трактовку данного понятия.

В классическом понимании международное право суть ком­плекс, система правовых норм, базирующихся на согласовании государственных воль либо посредством эксплицитного выраже­ния этих воль, прежде всего в международных договорах (опо­средованно - в актах межгосударственных организаций, либо в имплицитном их выражении, в укоренившемся обычае). Сказан­ное применимо вполне и к внешнеторговому контрактному праву. В нем тоже присутствует коллективная властная государственная воля. Так называемая международная унификация (или гармо­низация) национального законодательства отдельных государств посредством принятия международных актов отличается от изме­нений национального законодательства вообще в силу междуна­родных актов только тем, что унификация (в меньшей степени -гармонизация) имеет следствием не просто изменение нацио­нальных правопорядков, но и принятие в отдельных государствах одинаковых, текстуально единообразных правовых норм.

В унификационных международных актах (преимуществен­но конвенционных) и особенно в сфере международной торговли, «трансформационное» их качество выражено особо наглядно, определяется самим предметом этих договоров - единообразное из­менение на взаимной основе национальных правопорядков. При этом системы национального права и международного права не разделены и не могут быть разделены непроницаемой стеной, на­против, они имманентно взаимосвязаны. Если национальная пра­вовая система, как доказывает исторический опыт, вполне может быть самодостаточной, международное право немыслимо вне свя­зей с национальным правом государств-субъектов и творцов ме­ждународного права. Практически нормы международного пуб­личного права находят свое реальное применение и выражение в конечном итоге посредством трансформирования в национальное право отдельных государств. Это касается и обычно-правовых, и конвенционных норм. Но если обычно-правовые международные нормы могут соблюдаться в национальном правопорядке импли­цитно и без их законодательного закрепления, то конвенционные нормы не могут осуществляться государством иначе, как будучи эксплицитно переведены в национальный формат.

Если рассматривать конкретно международную унифика­цию и гармонизацию торгово-контрактного права, то под этим феноменом понимается выработка для двух и более стран общих, единых или единообразных норм и правил регулирования прежде всего частных торговых отношений. В прикладном значении цель такой унификации и гармонизации - интересы лучшего правово­го обеспечения международного торгового оборота на частнопра­вовой основе посредством устранения излишних трудностей при определении применимости в конкретных сделках разнообразных норм национального права и тем самым достижения большей оп­ределенности и надежности таких сделок.

Следует учитывать, что унификация и гармонизация нацио­нальных норм торгово-контрактного регулирования может рас­пространяться не только на сферу частноправовых, гражданских правоотношений, но и на публично-правовое регулирование тор­говых и имущественных международных отношений. Так, стра­ны - члены ВТО, принимая внутринациональные правовые акты, например, об антидемпинговых мерах, руководствуются «Анти­демпинговым кодексом» унификационного значения.

Генеральное соглашение о тарифах и торговле (ГАТТ) 1947 г. статье VI определяло демпинг как торговую операцию, состоя­щую в том, что «товары одной страны поступают в другую по цене ниже нормальной стоимости товаров». При этом была обу­словлена возможность использования антидемпинговых пошлин, но условия их применения не были достаточно четкими, что и создавало почву для злоупотреблений. Поэтому последовательно в 1969 г. (Кеннеди-раунд), в 1974 г. (Токио-раунд) и в 1994 г. (Уруг­вайский раунд) принимались и пересматривались соглашения об интерпретации ст. VI ГАТТ, получившие название «Антидемпин­говый кодекс». Последняя его редакция 1994 г. предусматривает правила, направленные на недопустимость необоснованных ан­тидемпинговых мер. Таковые могут вводиться только в результа­те антидемпингового расследования, инициированного, что важ­но, как правило, по заявлению заинтересованных предпринима­телей, которые жалуются, что несут убытки от демпинга.

При этом в заявлении должны быть представлены нацио­нальные производители, доля которых в производстве данного товара составляет более 50% всего национального производства той части производителей, которые поддерживают заявление или возражают против. Но если доля производителей, поддерживаю­щих заявление, - менее 25% национального производства, то рас­следование не начинается.

Правительственные органы могут инициировать расследова­ние лишь как исключение (при «особых обстоятельствах») и если они располагают доказательствами демпинга, ущерба от него и взаимосвязи ущерба с демпингом.

При этом расследование должно быть открытым для всех за­интересованных сторон и гласным.

^ Расследование должно установить, что:

• имеет место минимальная разница (2%) между ценой предположительно демпингового товара и нормальной ценой (внутреннего рынка страны экспорта). При этом такое сопостав­ление цен, как правило, производится по ценам франко-завод по сделкам примерно на одно и то же время; либо в сопоставлении средневзвешенных цен, по которым товар продается в стране, со средневзвешенными ценами всех сопоставимых экспортных сде­лок, либо цен внутреннего рынка и экспортных цен по конкрет­ным сделкам;

• объем импорта «демпингового» товара превышает мини­мум (3%) от всего импорта в страну аналогичного товара;
  
• имеется доказанная причинно-следственная связь между демпингом и существенными материальными убытками нацио­нального производства или угрозой таких убытков.
  

При этом «национальное производство» включает всех нацио­нальных производителей (более 50%), а не отдельные компании.

Только после установления указанных фактов может быть введена антидемпинговая пошлина. Но она не должна носить штрафного характера, а быть компенсационной, т. е. представ­лять собой разницу между демпинговой и нормальной ценой. В принципе, антидемпинговая пошлина служит для нейтрализа­ции возникшего ущерба и действует на срок, необходимый для такой нейтрализации. В любом случае действие антидемпинго­вой пошлины автоматически прекращается через пять лет после ее введения.

Антидемпинговый кодекс обусловливает методику и критерии определения материального ущерба (или угрозы его) для производ­ства аналогичного товара в стране импорта, методику расчета анти­демпинговых пошлин и четкие процедурные правила.

В частности, ущерб понимается весьма широко: сокращение сбыта, прибыли, производства, доли на рынке, производитель­ности, доходов от инвестиций, недоиспользование производст­венных мощностей, воздействие на внутренние цены, товарные запасы, занятость, темпы роста производства, заработную плату, возможности привлечения инвестиций и другие объективные факторы.

Проводимое расследование не должно приостанавливать процесса таможенной очистки предположительно демпингового товара.

Как и во многих других случаях, в рамках ГАТТ/ВТО в Ан­тидемпинговом кодексе содержатся особые льготные положения для развивающихся стран с учетом особенностей их экономики и формирования цен. В этой связи занижение экспортной цены то­вара из развивающейся страны по сравнению с внутренней ценой в такой стране не является само по себе поводом для обвинения в демпинге. В данном случае имеет место унификация публично-правового торгово-контрактного национального регулирования. Санкции, применяемые в соответствии с антидемпинговым зако­нодательством, носят достаточно жесткий характер. В качестве одного из примеров необходимо упомянуть штраф в размере око­ло пяти миллионов евро, который был наложен Еврокомиссией на Эстонию, как одного из участников Евросоюза, за излишки запа­сов сахара в этой прибалтийской стране⁵.

Продолжая тему унификации можно привести другой при­мер: унификационные нормы в сфере международного права ин­теллектуальной собственности, в том числе нормы Парижской конвенции 1883 г. об охране промышленной собственности, усло­вия выдачи патентов, их защиты и т. д. определяют также и пуб­лично-правовые отношения.

Как в договорной (контрактной) практике, так и в доктрине, представителями которой являются Р. Гуд, М. Пилотти, М. Маттиуччи и др., не проводится достаточно точного разграничения поня­тий унификации и гармонизации, и часто они вообще рассматри­ваются вместе. Между тем в интересах более ясного понимания данного феномена и с учетом семантического значения этих тер­минов напрашиваются следующие определения.

^ Правовая унификация - согласование и облигаторное введе­ние в действие в двух и более государствах идентично-одинако­вых правовых норм; таким образом, унификация возможна толь­ко на межгосударственном уровне. Унификация, что касается, в частности, международных частноправовых коммерческих от­ношений, может иметь своим предметом материально-правовые, процессуальные, коллизионные нормы.

^ Правовая гармонизация, в отличие от унификации, - метод гораздо более «мягкий». Вместо принятия идентично-одинако­вых правовых норм, вводимых в национальный правопорядок соответствующих государств, согласовываются нормы и правила, которые государства вольны вводить в свой правопорядок полно­стью, частично или не вводить вообще. Важно отметить, что осо­бенностью метода гармонизации является определенная односто­ронность соответствующих акций со стороны государств. Весьма условно унификацию можно сравнить с военной униформой, гар­монизацию - «с модной одеждой: большинство, к примеру, носит джинсы, но они могут быть довольно разными по цвету, фактуре и т. п., причем можно моду и вообще игнорировать» - пишет про­фессор Г.М. Вельяминов.