Geum.ru

Кудашкин Александр Васильевич, полковник юстиции, кандидат юридических наук, старший преподаватель Военного университета (руководитель авт колл.) разд. I, VI, ст. 32, предметно алфавитный указатель

Вид материалаУказатель
Подобный материал:
1   ...   7   8   9   10   11   12   13   14   ...   50
Раздел IV. ПРИЗЫВ ГРАЖДАН НА ВОЕННУЮ СЛУЖБУ


Статья 22. Граждане, подлежащие призыву на военную службу


Комментарий к статье 22


Комментарий к п. 1 статьи 22


1. Личный состав Вооруженных Сил Российской Федерации включает военнослужащих и лиц гражданского персонала Вооруженных Сил Российской Федерации. Согласно ст. 12 Федерального закона "Об обороне" от 31 мая 1996 г. N 61-ФЗ комплектование Вооруженных Сил Российской Федерации осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации:

1) военнослужащими - путем призыва граждан Российской Федерации на военную службу по экстерриториальному принципу и путем добровольного поступления граждан Российской Федерации на военную службу;

2) гражданским персоналом - путем добровольного поступления на работу.

Призыву на военную службу подлежат:

а) граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (далее - граждане, не пребывающие в запасе);

б) граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, окончившие государственные, муниципальные или имеющие государственную аккредитацию по соответствующим направлениям подготовки (специальностям) негосударственные образовательные учреждения высшего профессионального образования и зачисленные в запас с присвоением воинского звания офицера (далее - граждане, зачисленные в запас с присвоением воинского звания офицера).

2. Воинскому учету подлежат граждане:

мужского пола, годные по состоянию здоровья к военной службе;

женского пола, годные по состоянию здоровья к военной службе и имеющие специальность по перечню специальностей, при наличии которых граждане женского пола подлежат постановке на воинский учет.

Продолжительность нахождения граждан на воинском учете определяется на основании комментируемого Закона.

Не подлежат воинскому учету граждане:

освобожденные от исполнения воинской обязанности в соответствии с комментируемым Законом;

проходящие военную службу или альтернативную гражданскую службу;

отбывающие наказание в виде лишения свободы;

женского пола, не имеющие военно - учетной специальности;

постоянно проживающие за пределами Российской Федерации (см. подробнее комментарий к ст. 8).

3. В настоящее время нет негосударственных образовательных учреждений высшего профессионального образования (так же, как и муниципальных), которые готовят офицеров запаса, но законодатель учел возможность их появления в будущем.


Комментарий к п. 2 статьи 22


4. Основаниями освобождения граждан от исполнения воинской обязанности (в том числе от призыва на военную службу) могут служить отсрочки от призыва на военную службу, а также наличие обстоятельств, исключающих возможность призыва граждан на военную службу (подробнее см. комментарий к ст. 24).


Комментарий к п. 3 статьи 22


5. Призыв граждан, не пребывающих в запасе, на военную службу осуществляется на основании указов Президента Российской Федерации, которые издаются два раза в год. Проекты указов разрабатываются Генеральным штабом Вооруженных Сил Российской Федерации непосредственно перед каждым призывом. В указе определяется конкретная численность граждан, подлежащих очередному призыву. Обеспечение выполнения мероприятий, связанных с призывом на военную службу граждан Российской Федерации, поручается Правительству Российской Федерации и органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Во исполнение указов Президента России издаются приказы министра обороны Российской Федерации.

6. В отношении граждан, зачисленных в запас с присвоением воинского звания офицера, указы об их призыве издаются один раз в два - три года, а ежегодная потребность определяется кадровыми органами Вооруженных Сил в зависимости от числа конкретных военно - учетных специальностей и, как правило, не превышает 10% от общего количества офицеров запаса призывного возраста (до 27 лет).


Комментарий к п. 4 статьи 22


7. Решение о призыве граждан на военную службу может быть принято только после достижения ими возраста 18 лет, т.е. если гражданину на день призыва (преимущественно с 1 апреля по 30 июня и с 1 октября по 31 декабря) не исполнилось восемнадцати лет, данному призыву он не подлежит.

Если гражданину не исполнилось 18 лет, он не может быть вызван на заседание призывной комиссии, в отношении его не может быть принято решение о призыве на военную службу и, как следствие, ему не может быть вручена повестка о явке его на призывной пункт для отправки к месту прохождения военной службы.

Если гражданину исполняется 18 лет в момент проведения призыва (например, 17 июня) он подлежит очередному призыву, но вызвать на заседание призывной комиссии его можно не ранее достижения им совершеннолетия (т.е. повестка у него может быть только на 18 июня и позже).


Комментарий к п. 5 статьи 22


8. Офицеры, призванные на военную службу в соответствии с указом Президента Российской Федерации, по своему правовому положению приравниваются к офицерам, проходящим военную службу по контракту, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 1 ст. 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих"). Указанным лицам время их нахождения на военной службе засчитывается в их общий трудовой стаж так же, как и проходящим военную службу по призыву - из расчета один день военной службы за два дня работы; они имеют право на бесплатный проезд к месту прохождения службы и по ее окончании - к месту постоянного жительства, получение жилья, получение продовольственного пайка и другие льготы. В то же время они не имеют права на обеспечение жилой площадью за счет государственных жилищных сертификатов, предусмотренных для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, и получение безвозмездной финансовой помощи на покупку или строительство жилья. Выходное пособие при их увольнении с военной службы выплачивается также в ином порядке.

Особенности прохождения военной службы указанными военнослужащими определены комментируемым Законом и Положением о порядке прохождения военной службы.

В соответствии с указанным Положением назначение на должности, присвоение очередных воинских званий, продвижение по службе, аттестование, предоставление отпусков и т.д. производятся в порядке, предусмотренном для всех офицеров. За ними и их семьями на весь период прохождения службы сохраняется жилая площадь, которую они занимали до призыва; указанные лица не могут быть исключены из списков очередности на получение жилой площади.

На период прохождения службы данным офицерам и членам их семей предоставляются общежития или служебные жилые помещения (ст. 15 Федерального закона "О статусе военнослужащих"). После увольнения с военной службы они обеспечиваются жилой площадью на общих основаниях.

Первый контракт о прохождении военной службы может быть заключен с теми из указанных офицеров, которые прослужили не менее 12 месяцев (подп. "б" ст. 8 Положения о порядке прохождения военной службы).

Офицерам, состоявшим на военной службе по призыву, при увольнении в запас или отставку (кроме уволенных в связи с лишением воинского звания и в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему наказания в виде лишения свободы) единовременное пособие выплачивается в размере двух месячных окладов денежного содержания.

За лицами, работавшими до призыва на военную службу на предприятиях, в учреждениях или организациях, сохраняется право поступления на работу на то же предприятие, в учреждение или организацию на должность не ниже должности, занимаемой до призыва.

Офицерам, состоявшим на военной службе по призыву, в срок военной службы засчитывается отпуск, предоставляемый военными комиссариатами при призыве их на службу непосредственно по окончании гражданского учебного заведения, и очередной отпуск, предоставляемый по увольнении, а также время на дорогу, предоставляемое сверх отпуска в установленном порядке.


Статья 23. Граждане, освобождаемые от призыва на военную службу либо не подлежащие призыву на военную службу


Комментарий к статье 23


Комментарий к п. 1 статьи 23


1. Комментируемый Закон предусматривает пять оснований освобождения граждан от призыва на военную службу: непригодность (ограниченная годность) по состоянию здоровья; прохождение военной службы на момент призыва или ранее (в том числе и в другом государстве), а также прохождение альтернативной гражданской службы; наличие у гражданина ученой степени (кандидата или доктора наук) и в связи с семейными обстоятельствами (если гибель (смерть) отца, матери, родного брата, родной сестры гражданина связана с исполнением ими обязанностей военной службы).

Право на освобождение от призыва имеют граждане, страдающие определенными заболеваниями, наличие которых делает физически невозможным прохождение этими гражданами военной службы.

В целях определения категории годности граждан России по состоянию здоровья к военной службе проводится военно - врачебная экспертиза в соответствии с Положением о военно - врачебной экспертизе утвержденным Постановлением Правительства РФ от 20 апреля 1995 г. N 390 (с изм. и доп.).

Требования к состоянию здоровья граждан приведены в приложении к указанному Положению. В Министерстве обороны Российской Федерации по данному вопросу действует Инструкция о порядке проведения военно - врачебной экспертизы в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденная Приказом Министра обороны РФ от 22 сентября 1995 г. N 315 (с изм. и доп.); в МВД РФ - Инструкция, утвержденная Приказом МВД РФ от 2 октября 1995 г. N 370.

В соответствии со ст. 25 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. N 5487-1 (с изм.) граждане, подлежащие призыву на военную службу, проходят медицинское освидетельствование и имеют право на получение полной информации о показаниях на отсрочку или освобождение от призыва на военную службу по состоянию здоровья.

В случае несогласия с заключением военно - врачебной комиссии военнослужащие, граждане, подлежащие призыву на военную службу и поступающие на военную службу по контракту, имеют право на производство независимой медицинской экспертизы. Экспертиза признается независимой, если производящие ее эксперт либо члены комиссии не находятся в служебной или иной зависимости от учреждения или комиссии, производивших медицинскую экспертизу, а также от органов, учреждений, должностных лиц и граждан, заинтересованных в результатах независимой экспертизы.

Положение о независимой медицинской экспертизе утверждается Правительством Российской Федерации (в настоящее время документ не утвержден).

При производстве независимой медицинской экспертизы гражданам предоставляется право выбора экспертного учреждения и экспертов.

В конфликтных случаях окончательное решение по заключению медицинской экспертизы выносится судом.

2. Граждане, проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации, а также прошедшие военную службу в другом государстве, также подлежат освобождению от призыва на военную службу.

Документальное подтверждение принципа освобождения от призыва на военную службу граждан, прошедших военную службу в другом государстве, присутствует и в международных соглашениях Российской Федерации. Так, например, в соответствии со ст. 6 Соглашения между Российской Федерацией и Туркменистаном об урегулировании вопросов двойного гражданства (Ашгабат, 23 декабря 1993 г.), лица, состоящие в гражданстве обеих Сторон и прошедшие обязательную военную службу в одной из них, освобождаются от призыва на военную службу в другой Стороне.

3. В соответствии с п. 3 ст. 59 Конституции Российской Федерации гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой.

Условия и порядок замены военной службы на альтернативную гражданскую службу должны быть определены федеральным законом. Такого закона в настоящее время нет. Необходимость принятия его вытекает не только из Конституции, но и из тех обязательств - рекомендаций, которым должна следовать Россия после вступления в Совет Европы.

Институт альтернативной службы не является новым для законодательства России. Еще в 1919 г. декретом СНК РСФСР было признано право верующих на замену военной службы на иную общеполезную работу. Данная замена должна была производиться по решению суда. Аналогично решался вопрос и в законодательстве СССР до принятия в 1939 г. Закона о всеобщей воинской обязанности.

Замена военной службы альтернативной гражданской или службой без оружия по религиозным, политическим или этическим мотивам признается во многих странах. При этом для нее предусматривается более продолжительный по сравнению с действительной военной службой срок, лишение многих льгот, предоставляемых военнослужащим. Данная служба предполагает выполнение наиболее трудоемких и не престижных работ, например, в психиатрических лечебницах, домах престарелых, службах социальной помощи больным, инвалидам и пенсионерам, на вспомогательных должностях в пожарной охране и проч.

Отсутствие закона об альтернативной гражданской службе затрудняет осуществление права на ее прохождение. Однако, являясь в силу ст. 18 Конституции непосредственно действующим, оно может быть реализовано и до принятия этого закона. Призывные комиссии в подавляющем большинстве случаев отказывают призывникам в замене военной службы на альтернативную. Поскольку такой отказ противоречит положению Основного закона, он может быть обжалован в суд. Как показывает практика, суды, как правило, удовлетворяют такие жалобы, применяя непосредственно ч. 3 ст. 59 Конституции.

Ч. 2 ст. 328 УК предусматривает ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы. Альтернативная гражданская служба в России, как уже отмечалось выше, пока не организована, законодательство, которое бы регламентировало порядок призыва на эту службу и ее прохождения, также отсутствует. Поэтому сегодня норма ч. 2 ст. 328 бездействует.

На практике возникает вопрос о возможности привлечения к ответственности по ч. 1 ст. 328 лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу, но желающих проходить альтернативную гражданскую службу и имеющих на то необходимые основания. Можно ли их привлекать к ответственности по ч. 1 ст. 328 по той причине, что альтернативной гражданской службы пока не существует, а значит, все призывники должны проходить военную службу? Ответ на этот вопрос должен быть отрицательным.

Право гражданина на прохождение гражданской службы взамен военной гарантировано Конституцией РФ.

Ч. 3 ст. 59 Конституции устанавливает, что гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой. Отсутствие фактической возможности проходить гражданскую службу вместо военной при наличии для этого соответствующих оснований не может служить причиной для ограничения конституционных прав и свобод граждан, которые согласно ст. 18 Конституции РФ "являются непосредственно действующими". Таким образом, если установлено, что призывник уклонился от военной службы по той причине, что она противоречит его убеждениям или вероисповеданию, он не может нести ответственность за уклонение от призыва на военную службу, равно как и от прохождения альтернативной гражданской службы (см., например, определение N 4-Дп96-20 по делу Бакалина // Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 1996 г., утвержденный Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 11 сентября 1996 г.).

4. Кандидат наук - ученая степень, присуждаемая в Российской Федерации (СССР) с 1934 г. лицам с высшим образованием, сдавшим кандидатский минимум и защитившим кандидатскую диссертацию. Доктор наук - ученая степень, которая впервые стала присуждаться в 1130 г. Болонским университетом, в России - с 1819 г., после Октябрьской революции вновь введена в 1934 г. Присуждается, как правило, лицам, уже имеющим степень кандидата наук по соответствующей отрасли наук и публично защитившим докторскую диссертацию.

В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ "Об утверждении Положения о порядке присуждения научным и научно - педагогическим работникам ученых степеней и присвоения научным работникам ученых званий" от 24 октября 1994 г. N 1185 (с изм. // СЗ РФ 1994. N 27. Ст. 2898) ученая степень доктора наук присуждается Высшим аттестационным комитетом Российской Федерации (ВАКом России) на основании ходатайства диссертационного совета, принятого после публичной защиты диссертации соискателем, имеющим высшее или послевузовское профессиональное образование, и с учетом заключения соответствующего экспертного совета ВАКа России. Ученая степень кандидата наук присуждается диссертационным советом на основании публичной защиты диссертации соискателем, имеющим высшее или послевузовское профессиональное образование.

Освобождение от призыва на военную службу граждан, имеющих ученую степень кандидата наук или доктора наук установлено впервые комментируемым Законом. Ранее действовавший Закон РФ "О воинской обязанности и военной службе" такой нормы не содержал. Представляется, что ее введение обусловлено необходимостью создания благоприятных условий для развития науки в Российской Федерации.

5. Граждане, прошедшие военную службу в другом государстве, от призыва на военную службу в Российской Федерации освобождаются.

В настоящее время существует только одно международное соглашение - Соглашение между Российской Федерацией и Туркменистаном об урегулировании вопросов двойного гражданства (Ашгабат, 23 декабря 1993 г.), в соответствии с которым лица, состоящие в гражданстве обеих Сторон и прошедшие обязательную военную службу в одной из них, освобождаются от призыва на военную службу в другой Стороне. В то же время законодатель не определяет, в каком именно государстве должна быть пройдена военная служба гражданином (в одном из государств СНГ либо в странах дальнего зарубежья), существует ли соглашение между странами по военному сотрудничеству, и поэтому отсутствие договора между Россией и государством, в котором пройдена служба гражданином, не может служить основанием для призыва.

Не урегулирован в настоящее время вопрос о правомочности призыва на военную службу граждан, прошедших в других государствах альтернативную службу. Комментируемый подпункт предусматривает освобождение от призыва лишь граждан, прошедших военную службу в другом государстве, и, на первый взгляд, может показаться, что призыв граждан, прошедших в другой стране альтернативную гражданскую службу, будет правомочен.

При определении предыдущего основания освобождения от призыва (а оно было связано с прохождением альтернативной гражданской службы) законодатель не устанавливает, где должна быть пройдена гражданином альтернативная служба, и поэтому можно предположить, что все-таки граждане, прошедшие альтернативную гражданскую службу в других государствах, также должны освобождаться от призыва. Судебной практики по данному вопросу пока нет (видимо, из-за нетипичности ситуации), поэтому однозначно дать ответ на него не представляется возможным.

6. Гражданин, подлежащий призыву на военную службу, в случае гибели (смерти) его отца, матери, родного брата, родной сестры в связи с исполнением ими обязанностей военной службы также освобождается от призыва.

Ранее действовавшее законодательство освобождало от призыва на военную службу гражданина лишь в случае, если его родной брат погиб или умер во время прохождения военной службы по призыву.

В соответствии с п. 1 ст. 37 комментируемого Федерального закона исполнением обязанностей военной службы признается:

а) участие в боевых действиях, выполнение задач в условиях чрезвычайного положения и военного положения, а также в условиях вооруженных конфликтов;

б) исполнение должностных обязанностей;

в) несение боевого дежурства, боевой службы, службы в гарнизонном наряде, исполнение обязанностей в составе суточного наряда;

г) участие в учениях или походах кораблей;

д) выполнение приказа или распоряжения, отданных командиром (начальником);

е) нахождение на территории воинской части в течение установленного распорядком дня служебного времени или в другое время, если это вызвано служебной необходимостью;

ж) нахождение в служебной командировке;

з) нахождение на лечении, следование к месту лечения и обратно;

и) следование к месту военной службы и обратно;

к) прохождение военных сборов;

л) нахождение в плену (за исключением случаев добровольной сдачи в плен), в положении заложника или интернированного;

м) безвестное отсутствие - до признания военнослужащего в установленном законом порядке безвестно отсутствующим или объявления его умершим;

н) защита жизни, здоровья, чести и достоинства личности;

о) оказание помощи органам внутренних дел, другим правоохранительным органам по защите прав и свобод человека и гражданина, охране правопорядка и обеспечению общественной безопасности;

п) участие в предотвращении и ликвидации последствий стихийных бедствий, аварий и катастроф;

р) совершение иных действий, признанных судом совершенными в интересах личности, общества и государства.

При этом необходимо учитывать, что военнослужащий или гражданин, проходящий военные сборы, не признается погибшим (умершим), получившим увечье (ранение, травму, контузию) или заболевание при исполнении обязанностей военной службы, если это явилось следствием: