А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

§ 4. Обжалование приговора (постановления судьи,

определения суда) и участие адвоката в апелляционной, кассационной и надзорной судебных инстанциях

Важнейшим началом уголовного судопроизводства является пре­доставление определенному кругу лиц возможности проверки закон­ности и обоснованности судебных решений, что является реализацией закрепленного ч. 3 ст. 50 Конституции РФ положения, что «каждый осужденный за преступление имеет право на пересмотр приговора вы­шестоящим судом в порядке, установленном федеральным законом...».

Статья 46 Конституции РФ, гарантируя каждому право на судеб­ную защиту, в качестве одного из его существенных элементов закреп­ляет право на судебное обжалование решений и действий (бездейст­вия) органов государственной власти, органов местного самоуправле­ния, общественных объединений и должностных лиц.

Конституционный Суд РФ в ряде своих решений указывал, что данное конституционное право предполагает и право заинтересован­ных лиц добиваться исправления ошибок, допущенных в ходе произ­водства по уголовным делам, путем процессуальной проверки выше­стоящими судами законности и обоснованности приговоров, определе­ний и постановлений, принимаемых нижестоящими судебными ин­станциями¹.

Исходя из этого, федеральный законодатель в целях создания меха­низма эффективного восстановления нарушенных прав на основании ст. 71 (п. «в», «о») и 76 (ч. 1) Конституции РФ определил в УПК РФ процедуры пересмотра неправосудных решений — апелляционное и кассационное обжалование судебных решений, не вступивших в закон­ную силу, и в качестве дополнительной гарантии обеспечения законно­сти и обоснованности судебных решений — пересмотр приговоров, оп-


¹ См.: Трунова Л.К. Участие щщитника в обеспечении прав личности в суде в уго­ловном судопроизводствее // Адвокат. 2004. № 4.

¹ См., например: постановление Конституционного Суда РФ от 2 июля 1998 г. № 20-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 331 и 464 УПК РСФСР в связи с жалобами ряда граждан // СЗ РФ. 1998. № 28. Ст. 3393; поста­новление Конституционного Суда РФ от 17 июля 2002 г. № 13-П по делу о проверке кон­ституционности отдельных положений ст. 342,371,373,378,379,380 и 382 УПК РСФСР, ст. 41 УК РСФСР и ст. 36 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федера­ции» в связи с запросом Подольского городского суда Московской области и жалобами ряда граждан // СЗ РФ. 2002. № 31. Ст. 3160; постановление Конституционного Суда РФ от 8 декабря 2003 г. № 18-П по делу о проверке конституционности положений ст. 125,219,227,229,236,237,239,246,254,271,378,405 и 408, атакжегл. 35 и 39 УПК РФ в связи с запросами судов общей юрисдикции и жалобами граждан // СЗ РФ. 2003. № 51. Ст. 5026.

646 Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

ределений и постановлений, вступивших в законную силу, в порядке надзора, а также возобновления дел по вновь открывшимся обстоя­тельствам.

Сейчас законодательно закреплены два вида проверки законности, обоснованности и справедливости судебных решений по уголовным делам, не вступившим в законную силу, — апелляционный порядок и пересмотр дела в кассационном порядке.

В соответствии со ст. 354 УПК РФ в апелляционном порядке рас­сматриваются жалобы и представления на не вступившие в законную силу приговоры и постановления, вынесенные мировыми судьями; в кассационном порядке рассматриваются жалобы и представления на не вступившие в законную силу решения судов первой и апелляцион­ной инстанций, за исключением судебных решений, подлежащих пере­смотру в апелляционном порядке.

Адвокат должен разъяснить своему доверителю право обжалова­ния судебного решения в том случае, если доверитель является осуж­денным, оправданным (их законным представителем), потерпевшим. Если доверитель является гражданским истцом или гражданским от­ветчиком, то адвокат разъясняет ему право обжаловать судебное реше­ние в части, касающейся гражданского иска.

Адвокату следует иметь в виду, что согласно определению Консти-• туционного Суда РФ от 22 января 2004 г. № 119-0¹ не исключена воз­можность обжалования в кассационном порядке судебного решения, принятого по результатам проверки законности и обоснованности от­каза в возбуждении уголовного дела, лицом, чьи права и законные ин­тересы были затронуты этим решением.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство не тре­бует обязательного участия защитника в суде кассационной инстан­ции. Основанием такого участия является соглашение с подсудимым, его родственниками или знакомыми лицами, выполняющими поруче­ние обвиняемого и действующими с его согласия.

На этапе подготовки к участию в деле в суде второй инстанции ад­вокат изучает материалы дела; доносит до доверителя свое мнение от­носительно перспектив обжалования не вступившего в законную силу приговора, согласовывает с ним процессуальную позицию по делу. За­тем адвокат составляет текст жалобы, соблюдая требования к ее форме и содержанию.

§ 4. Обжалование приговора и участие адвоката в судебных инстанциях 647

Апелляционные и кассационные жалобы должны содержать: на­именование суда апелляционной (кассационной) инстанции, в кото­рый подается жалоба; данные о лице, подавшем жалобу, с указанием его процессуального положения, места жительства или места нахожде­ния; указание на приговор или иное судебное решение и наименование суда, его постановившего или вынесшего; доводы лица, подавшего жа­лобу, и доказательства, обосновывающие его требования; перечень прилагаемых к жалобе материалов; подпись лица, подавшего жалобу.

Жалоба, подаваемая адвокатом, должна быть основана на законе, изложена кратко, точно и мотивировано, четко формулировать требо­вания не согласного с приговором лица. Она должна содержать выводы о незаконности, необоснованности и (или) несправедливости пригово­ра в целом либо в какой-то его части со ссылкой на конкретное доказа­тельство и указанием, где в деле оно находится. Данные выводы дела­ются адвокатом на основе анализа соответствия вынесенного пригово­ра обстоятельствам дела и личности обвиняемого, а также вопросов, относящихся к соблюдению принципа справедливости при назначе­нии подсудимому наказания.

В качестве примера исследователями приводится уголовное дело Санкт-Петербургского городского суда, рассмотренное в кассационном порядке Вер­ховным Судом РФ, как один из показателей того, как не должен поступать ад­вокат. Адвокат в кассационный срок подал жалобу в интересах осужденного, где все свои требования о незаконности и необоснованности приговора выра­зил в нескольких предложениях на одной трети страницы, не приведя при этом никаких доводов в обоснование просьбы об отмене приговора. Несмотря на не­однократные напоминания суда первой инстанции дополнить жалобу адвокат дополнений не принес, но в суд кассационной инстанции перед самым началом судебного заседания представил «дополнительную» жалобу, на 159 листах. В ней содержались доводы, которые напрямую затрагивали интересы других осужденных по делу, так как вся вина за содеянное в жалобе перекладывалась на них, поэтому необходимо было ознакомить с ее содержанием и этих участ­ников процесса¹.

Участвующий в деле в суде второй инстанции адвокат приносит апелляционную или кассационную жалобу через суд, постановивший приговор, вынесший иное обжалуемое судебное решение, в суд в соот­ветствии с правилами, установленными ст. 355 УПК РФ, в соответст­вии со следующими сроками: жалоба на приговор или иное решение


¹ СЗ РФ. 2004. № 23. Ст. 2333.

¹ См.: Ворожцов С. Принципы кассации по новому УПК // Российская юстиция. 2002. № 12. С. 15.

648 Глава 13, Адвокат в уголовном судопроизводстве

суда первой инстанции может быть подана сторонами в апелляцион­ном или кассационном порядке в течение 10 суток со дня провозглаше­ния приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, — в тот же срок со дня вручения ему копии приговора.

В случае пропуска срока обжалования по уважительной причине адвокат вправе ходатайствовать перед судом, постановившим приго­вор или вынесшим иное обжалуемое решение, о восстановлении про­пущенного срока.

В апелляционной инстанции адвокат вправе в подтверждение осно­ваний жалобы либо возражений против жалобы или представления другой стороны представить в суд новые материалы или ходатайство­вать о вызове в суд указанных ею свидетелей и экспертов.

Что касается представления дополнительных материалов в суд, рассматривающий кассационную жалобу, то суд вправе по ходатайству адвоката непосредственно исследовать доказательства в соответствии с требованиями гл. 37 УПК РФ. В подтверждение или опровержение доводов, приведенных в кассационных жалобе, адвокат вправе пред­ставить в суд кассационной инстанции дополнительные материалы. Однако эти материалы не могут быть получены путем производства следственных действий. Адвокат, представляющий суду дополнитель­ные материалы, обязан указать, каким путем они получены и в связи с чем возникла необходимость их представления. Изменение приговора или отмена его с прекращением уголовного дела на основании допол­нительных материалов не допускается, за исключением случаев, когда содержащиеся в таких материалах данные или сведения не требуют до­полнительной проверки и оценки судом первой инстанции.

Адвокат обязательно извещается о принесенных другой стороной, иными лицами жалобах и должен получить копию жалобы. Уже на этой стадии адвокат имеет возможность подать на указанные жалобы возражения в письменном виде с указанием срока подачи, которые приобщаются к материалам уголовного дела.

Подача жалобы, по общему правилу, приостанавливает приведение приговора в исполнение, за исключением случаев, предусмотренных ст. 311 УПК РФ.

Адвокат извещается.о направлении уголовного дела с принесенны­ми жалобой, представлением и возражениями на них в суд апелляци­онной или кассационной инстанции и может отозвать свою жалобу (по согласованию с доверителем) до начала заседания суда апелляционной или кассационной инстанции. Непосредственное участие адвоката при рассмотрении дела в кассационной инстанции очень важно с точки зре-

§ 4. Обжалование приговора и участие адвоката в судебных инстанциях 649

ния защиты прав граждан в уголовном процессе. Адвокат во всех слу­чаях должен быть своевременно информирован о времени и месте рас­смотрения уголовного дела судом. Несоблюдение требования об изве­щении адвоката считается существенным нарушением закона и влечет за собой отмену определения кассационной инстанции¹.

Адвокат может до начала судебного заседания изменить жалобу либо дополнить ее новыми доводами, имея в виду следующее ограни­чение: в дополнительной жалобе потерпевшего, поданной по истече­нии срока обжалования, не может быть поставлен вопрос об ухудше­нии положения осужденного, если такое требование не содержалось в первоначальных жалобе или представлении.

Суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном или кас­сационном порядке, проверяет законность, обоснованность, справед­ливость приговора и иного судебного решения, причем лишь в той час­ти, в которой оно обжаловано. Если при рассмотрении уголовного дела будут установлены обстоятельства, которые касаются интересов дру­гих лиц, осужденных или оправданных по этому же уголовному делу и в отношении которых жалоба или представление не были поданы, то уголовное дело должно быть проверено и в отношении этих лиц. При этом не может быть допущено ухудшение их положения.

Участие адвоката в рассмотрении жалобы в суде второй инстанции представляет собой весьма разностороннюю деятельность, не ограни­чивающуюся только составлением и подачей жалобы.

В суде второй инстанции адвокат является полноправным участни­ком уголовно-процессуальных отношений и наделен рядом прав, эф­фективная реализация которых необходима для защиты интересов до­верителя.

Цель деятельности адвоката в суде второй инстанции — доказать суду незаконность, необоснованность и (или) несправедливость при­говора, а в том случае, когда его подзащитный (доверитель) удовлетво­рен вынесенным приговором — несостоятельность жалобы, поданной другой стороной.

При рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке суд вправе смягчить осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении, но не вправе усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении.

Суд кассационной инстанции вправе отменить оправдательный приговор, а также обвинительный приговор в связи с необходимостью

1 См.: БВС РФ. 1995. № 9. С. 12.




Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

применения закона о более тяжком преступлении или назначения бо­лее строгого наказания в следующих случаях: ввиду признания наказа­ния, назначенного судом первой или апелляционной инстанции, не­справедливым вследствие его чрезмерной мягкости в случаях, когда по этим основаниям имеется представление прокурора либо заявление частного обвинителя, потерпевшего или его представителя; а также в случаях, установленных ст. 385 УПК РФ: оправдательный приговор может быть отменен судом кассационной инстанции не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего или его предста­вителя, а также по жалобе оправданного, не согласного с основаниями оправдания; оправдательный приговор, постановленный на основании оправдательного вердикта присяжных заседателей, может быть отме­нен по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего или его представителя лишь при наличии таких нарушений уголовно-процес­суального закона, которые ограничили право прокурора, потерпевшего или его представителя на представление доказательств либо повлияли на содержание поставленных перед присяжными заседателями вопро­сов и ответов на них.

При производстве по уголовному делу в суде апелляционной ин­станции адвокат имеет право выступать в суде, приводя доводы в защи­ту поданной жалобы либо возражая на жалобу, поданную другой сто­роной.

Адвокат принимает участие в проверке судом доказательств; имеет право ходатайствовать о вызове в суд свидетелей, допрошенных в суде первой инстанции, а также заявить ходатайство о вызове новых свиде­телей, производстве судебной экспертизы, об истребовании вещест­венных доказательств и документов, в исследовании которых ему было отказано судом первой инстанции.

Адвокат выступает в прениях сторон, в которых должен полно и четко донести до суда свою позицию по делу. Так, если адвокат обжалу­ет приговор, который, с его точки зрения, является незаконным, не­обоснованным, несправедливым, вынесенным с нарушением норм про­цессуального и материального права, применение в отношении осуж­денного чрезмерно суровой меры наказания и т.д., в своем выступле­нии он обосновывает неправосудность приговора. Если приговор обжалован потерпевшей стороной или принесено представление, адво­кат (защитник) высказывает аргументированные возражения на жало­бу и (или) представление и излагает свои доводы и соображения в под­тверждение законности и обоснованности приговора.

§ 4. Обжалование приговора и участие адвоката в судебных инстанциях 651

Наряду с возможностью обжалования судебных актов, не вступив­ших в законную силу, адвокатом может использоваться и такой эффек­тивный механизм защиты интересов своего доверителя, как возмож­ность обжалования вступивших в законную силу приговора, определе­ния, постановления суда.

В соответствии со ст. 402 УПК РФ подозреваемый, обвиняемый, осужденный, оправданный, их защитники или законные представите­ли, потерпевший, его представитель, а также прокурор вправе ходатай­ствовать о пересмотре вступивших в законную силу приговора, опреде­ления, постановления суда.

В правовой системе России институт пересмотра судебных реше­ний в порядке надзора основан на положении ст. 126 Конституции РФ, согласно которой Верховный Суд РФ как высший судебный орган по уголовным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах су­дебный надзор за их деятельностью, и на положениях о полномочиях Верховного Суда РФ и других федеральных судов общей юрисдикции по рассмотрению уголовных дел в порядке надзора, которые содержат­ся в федеральных конституционных законах «О судебной системе Рос­сийской Федерации» и «О военных судах Российской Федерации», принятых в порядке конкретизации ст. 126 и 128 Конституции РФ.

Надзорное производство по уголовным делам, по смыслу ст. 17 (ч. 3), 46,49,50 (ч. 3), 52,55 (ч. 3), 118 и 126 Конституции РФ, призвано обеспечить исправление судебных ошибок путем пересмотра вступив­ших в законную силу приговоров, определений и постановлений, с тем чтобы, исходя из принципов справедливости, соразмерности и право­вой безопасности, гарантировать эффективную защиту конституцион­ных ценностей, прежде всего прав и свобод человека и гражданина.

Конституционно-правовая природа института пересмотра приго­воров, определений и постановлений, вступивших в законную силу, была выявлена Конституционным Судом РФ, в частности в постанов­лениях от 2 февраля 1996 г. по делу о проверке конституционности по­ложений ст. 371, 374 и 384 УПК РСФСР, от 6 июля 1998 г. по делу о проверке конституционности ч. 5 ст. 325 УПК РСФСР, от 14 февраля 2000 г. по делу о проверке конституционности положений ч. 3, 4 и 5 ст. 377 УПК РСФСР.

По своему содержанию и предназначению пересмотр вступивших в законную силу, т.е. окончательных, судебных решений и новое рас­смотрение дела — дополнительный способ обеспечения правосудности приговоров, который, имея резервное значение, используется, когда

652 Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

неприменимы или исчерпаны все другие средства процессуально-пра­вовой защиты.

Законодатель, установив в качестве обязательных стадий судебно­го производства рассмотрение дел судами первой и кассационной ин­станций, предусмотрел дополнительную гарантию конституционного права каждого на судебную защиту — производство в надзорной ин­станции, наделив соответствующих лиц правовой возможностью при­носить надзорные жалобы и протесты на состоявшиеся судебные реше­ния при наличии оснований для их пересмотра.

В случае если суд кассационной инстанции не соглашается с дово­дами стороны, обжаловавшей приговор, и оставляет приговор без из­менения, заинтересованное лицо не лишается возможности дальней­шего обжалования приговора в надзорную инстанцию. Пересмотр за­конности и обоснованности судебных решений в порядке надзора есть не что иное, как возможность исправления судебных ошибок.

После вынесения решения судом кассационной инстанции в случа­ях, когда приговоры не отменяются или изменяются, они вступают в за­конную силу, и лишь после этого приговоры (постановления, определе­ния), вступившие в законную силу, могут быть обжалованы в порядке надзора. Это обстоятельство, а также пределы прав надзорной инстан­ции являются особенностями данной стадии уголовного процесса. Так, если срок принесения кассационной жалобы ограничивается 10 сутка­ми, то срок принесения жалобы в порядке надзора не ограничен.

В настоящее время законодатель привел в соответствие с принци­пами равенства и состязательности сторон правила обжалования всту­пивших в законную силу приговоров (постановлений, определений) судов. В соответствии с ранее действовавшим УПК РСФСР протесты вправе были приносить прокурор РСФСР и его заместители. Таким образом, орган прокуратуры, являющийся равным с защитой участни­ком уголовного процесса, поддерживающий государственное обвине­ние, вправе был самостоятельно приносить протесты. И это наряду с тем, что процессуально равная обвинению сторона защиты не вправе была приносить протест, а лишь могла обратиться в жалобе в порядке надзора с просьбой принесения протеста к прокурору.

При лишении прокуратуры права принесения протеста и наделе­ния ее правом обращаться в соответствующий суд с ходатайством о принесении протеста (надзорным представлением) положения сторон на стадии надзора, а также на стадии кассационного рассмотрения уравновесились.

§ 4. Обжалование приговора и участие адвоката в судебных инстанциях 653

Адвокат подает жалобу в порядке надзора лишь с согласия своего подзащитного, заинтересованных лиц или лиц, по поручению которых он ведет дело. В жалобе в порядке надзора адвокат должен изложить все доводы, согласно которым он считает незаконными приговор пер­вой инстанции и определение кассационной инстанции. К жалобе при­лагается дополнительный материал, если таковой имеется. Таким об­разом, в жалобе в порядке надзора адвокат должен подвергнуть крити­ке не только сам приговор, но и другие судебные акты, состоявшиеся по уголовному делу.

Одновременно с подачей жалобы адвокат может заявить о допуске его к участию в разбирательстве дела в суде надзорной инстанции для осуществления обязанностей защитника и представления интересов обвиняемого — и это представляется весьма целесообразным исходя из сложности ведения дела в суде надзорной инстанции.

Надзорные жалобы рассматриваются судом надзорной инстанции в судебном заседании не позднее 15 суток, а Верховным Судом РФ — не позднее 30 суток со дня принятия предварительного решения. Адвокат извещается о дате, времени и месте заседания и вправе принимать в нем участие.

Адвокат вправе также ознакомиться с надзорными жалобой или представлением и вправе дать свои устные объяснения по существу жалобы.

В соответствии со ст. 409 УПК РФ основания отмены или измене­ния приговора, определения либо постановления суда при рассмотре­нии уголовного дела в порядке надзора совпадают с основаниями, уста­новленными для отмены или изменения судебного решения в кассаци­онном порядке (ст. 379 УПК РФ).

В результате рассмотрения уголовного дела суд надзорной инстан­ции вправе:

1. оставить надзорные жалобу или представление без удовлетворе­ния, а обжалуемые судебные решения без изменения;
   
2. отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и прекратить производство по данно­му уголовному делу;
   
3. отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение;
   
4. отменить приговор суда апелляционной инстанции и передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение;
   

654 Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

5. отменить определение суда кассационной инстанции и все по­следующие судебные решения и передать уголовное дело на новое кас­сационное рассмотрение;
   
6. внести изменения в приговор, определение или постановление суда.
   

Определение или постановление суда первой инстанции, определе­ние суда кассационной инстанции, определение или постановление суда надзорной инстанции подлежат отмене или изменению, если суд надзорной инстанции признает, что:

1. определение или постановление суда первой инстанции незакон­но или необоснованно;
   
2. определение ил л постановление вышестоящего суда необосно­ванно оставляет без изменения, отменяет или изменяет предшествую­щие приговор, определение или постановление по уголовному делу;
   
3. определение или постановление вынесено с нарушением требо­ваний УПК РФ, которое повлияло или могло повлиять на правиль­ность вынесенного судом определения или постановления.
   

При рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорных жалобы или представления и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме.

Суд надзорной инстанции при рассмотрении уголовного дела в по­рядке надзора может смягчить назначенное осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении.

Суд надзорной инстанции при рассмотрении уголовного дела не вправе:

1. устанавливать или считать доказанными факты, которые не были установлены в приговоре или были отвергнуты им;
   
2. предрешать вопросы о доказанности или недоказанности обви­нения, достоверности или недостоверности того или иного доказатель­ства и преимуществах одних доказательств перед другими;
   
3. принимать решения о применении судом первой или апелляци­онной инстанции того или иного уголовного закона и о мере наказания.
   

Равным образом суд надзорной инстанции, отменяя определение суда кассационной инстанции, не вправе предрешать выводы, которые могут быть сделаны судом кассационной инстанции при повторном рассмотрении данного уголовного дела.

Таким образом, необходимо признать, что право обжалования не­правосудного приговора является важнейшим конституционным пра­вом граждан, реализация которого наиболее эффективна при возмож­ности получения квалифицированной юридической помощи. Адвокат,


§ 5. Участие адвоката в «особых производствах

участвующий в деле на стадии апелляционного, кассационного и над­зорного производства, имеет все средства правовой защиты и процес­суальные права, необходимые для защиты интересов своего доверите­ля, в соответствии с принципом равенства всех перед законом и судом (ч. 1 ст. 19 Конституции РФ), а также конституционным правом на су­дебную защиту (ч. 1 ст. 46 Конституции РФ).