Ведение бизнеса в США и с Американскими партнерами. Руководство для российских компаний
| Вид материала | Руководство |
- I. Роль и место функциональной стратегии управления качеством в системе стратегического, 920.13kb.
- Ция внешней торговли в нашей стране открывают новые перспективы для российских коммерческих, 186.29kb.
- Организация бизнеса в Интернете содержание, 134.97kb.
- Обращаем Ваше внимание, что договором страхования в 2008 году предусмотрена франшиза, 112.8kb.
- Финансовое положение украинских и российских аутсорсинговых (софтверных) компаний:, 226.16kb.
- В. В. Активное ведение родов. Руководство для врачей. Санкт-Петербург, Специальная, 54.77kb.
- «взаимоотношения крупного бизнеса и государства на примере табачных компаний», 670.91kb.
- Ооо «промышленные инвесторы», 224.15kb.
- Государственная поддержка малого бизнеса в США, 49.13kb.
- Литература. 27, 287.37kb.
Проверка Вашего предполагаемого американского бизнес-партнера. Значительное количество не американских бизнесменов встречают кого-то на торговых ярмарках или на подобных мероприятиях, в путешествии, среди друзей или по каким то иным каналам. Этот кто-то говорит, что ему или его компании так нравится продукт или услуга иностранной стороны, и что он готов быть его дистрибьютором, агентом, лицензиатом, партнером и т.д. Иногда иностранная сторона соглашается на это устно или письменно без проведения тщательной проверки контрагента. Это является грубой ошибкой и может привести как к комерческим, так и юридическим проблемам. Вы должны тщательно изучить Вашего потенциального партнера по бизнесу до начала любых деловых отношений. Ваш американский адвокат обычно бывает в состоянии получить достаточную информацию о Вашем перспективном кандидате. Замечание: Не начинайте вести дела с кем-либо без его тщательной проверки.
Поручение лицу иному, чем ваш служащий, кому вы доверяете, подачи заявлений на получение прав интеллектуальной собственности. Некоторые иностранные компании поручают подачу заявлений на получение прав интеллектуальной собственности (патенты, торговые марки, авторские права и т.д.) американским дистрибьюторам, агентам, партнерам совместного предприятия, другу или кому-либо другому лицу, а не служащему своей компании. Результат может колебаться от ошибки до открытого обмана и мошенничества. Может случиться, что лицо подающее соответствующее заявление, представит себя или свою компанию как заявителя-собственника прав. Замечание: Объекты интеллектуальной собственности лежат в основе Вашего бизнеса. Этими вопросами должен заниматься только очень надежный представитель Вашей фирмы совместно с компетентным американским адвокатом.
Установление прав на интеллектуальную собственность в США (или в Западном полушарии) является приоритетной задачей. Одно из первоочередных действий, которое должна совершить иностранная компания - многие это недооценивают - подача заявлений в США и по возможности на других рынках Западного полушария, о защите прав на патент, торговую марку, авторские права и другие объекты интеллектуальной собственности. Эти заявления должны быть поданы до того, как Вы начнете вести бизнес на соответсвующих территориях. Конечно это относится к торговым маркам, брэндам и торговым наменованиям, слоганам, логотипам и символам, которые Вы планируете там использовать. Этот процесс подразумевает в первую очередь проверку, зарегистрировала ли третья сторона право или подала ли она заявку на регистрацию, или уже использует данную торговую марку, имя и т.д. или похожий до смешения объект интеллектуальной собственности. Вы не должны использовать и можете преследоваться судом за использование марки, имени, слогана, логотипа или символа, которое может нарушать права третьей стороны. Более того, если Вы уже начали использовать марку, наименование и т.д. и Вам пришлось приостановить это использование, то Вы подвергнетесь дополнительным расходам и возможными трудностями в узнавании потенциальными покупателями Ваших новых марок, наименований, брендов и т.д. Замечание: Упорядочение ситуации с интеллектуальной собственностью надлежащим образом в США, должно быть приоритетным пунктом при выходе на американский рынок.
Не позволяйте кому-либо кроме ваших служащих, которым Вы доверяете, заниматься основанием Вашей американской компании совместно с американским адвокатом и другими экспертами. Проиллюстрируем этот момент на реальной истории. Владелец европейской компании привлек своего давнего друга, проживавшего в США, работать на открываемое в США дочернее предприятие этой компании. Этот человек сообщил владельцу европейской компании, что в соответствии с американским законодательством по крайней мере один из учредителей американской корпорации должен быть постоянным резидентом США. В действительности ни одному из акционеров не нужно быть постоянным американским резидентом - утверждение было ложным. Однако, основываясь на этом утверждении, европейская компания и ее владелец сочли необходимым, чтобы одна акция принадлежала этому владельцу, одна акция - его "другу" как номинальному собственнику для удовлетворения указанного выше "законодательного положения", оставшиеся 98 акций - европейской компании или трасту, бенифициаром которого является эта европейская компания. Владелец европейской компании поделился этой информацией со своим проживающим в США другом и полагал, что тот все понял и они заключили сделку. Никаких письменных договоров между сторонами составлено не было. "Друг" приступает к созданию американской корпорации, пользуясь услугами американского адвоката по своему выбору. Они решают выпустить 20 акций корпорации: 10 - "другу" и 10 - владельцу европейской компании. С этого момента этот "друг" стал утверждать, чтобы он стал совладельцем американской корпорации, имея 50%. Он также утверждает, что он является Президентом американской корпорации и совместно с владельцем европейской компании - одним из двух членов Совета Директоров (Board of Directors) американской корпорации. Почти 100% инвестиций в американскую корпорацию поступило от европейской компании. Американская корпорация тем временем подписала выгодный и долгосрочный договор с одним из крупнейших американских покупателей на закупку продукции европейской компании у американской корпорации. Европейская компания и ее владелец старались решить спор со своим американским партнером мирным путем, но безрезультатно. Результатом для европейской компании и ее владельца были дорогостоящий судебный процесс в США и "удар" от партнера.
Выводы:
- Будьте уверены, что именно Вы контролируете полный процесс создания американской организации;
- Убедитесь, что Ваши соглашения и "основные правила", подготовленные Вашим американским адвокатом, заключены в письменной форме.
Использование сервисной компании для создания Вашей американской компании. Рекламные распространители во многих странах предлагают создание американской компании за очень низкую плату. Не следует пользоваться услугами подобных компаний. По опыту авторов этой брошюры подобные компании не делают полный объем работ, который требуется для создания и в американском юридическом понимании "организации" компании. Это относится к той ситуации, когда создается "корпорация" по законодательству отдельного штата. Сервисные компании, предоставляющие подобные услуги, обычно не уделяют внимание таким вопросам, как документация по выбору директоров и должностных лиц, подготовка устава (By-Laws) и его одобрение акционерами и Советом Директоров, оформление вклада в капитал, выпуск акций и т.д.
Результатом является организация со множеством юридических дефектов. Соавтора нрастоящего буклета, г-на Уайза, много раз нанимали для комплектации и оформления документации американских корпораций, которые клиент создал с использованием сервисных компаний. Как правило исправление ошибок после регистрации стоит намного дороже и занимает больше времени, чем если работа была бы выполнена надлежащим образом с самого начала. Также некоторые сервисные компании заявляют в рекламных материалах, что если Вы создадите американскую корпорацию или компанию с ограниченной ответственностью (ЛЛС) через них, то эта американская фирма не будет подлежать американскому налогообложению в том случае, если бизнес ведется за пределами США и/или если владельцами являются не американские граждане, не являются налоговыми резидентами США. Данное утверждение является ложным. Следует быть осторожным, чтобы не быть ими обманутыми.
Важность первоклассных договоров при работе на американском рынке. Если Вы хотите улучшить Ваши шансы на получение оплаты, преуспеть в торговых отношениях, защитить Вашу интеллектуальную собственность и избежать юридических, налоговых и других проблем, Вам необходимы составленные для американского рынка контракты, подготовленные компетентными американскими экспертами. Можно привести огромное количество случаев, когда иностранные компании не следовали данному правилу и в последствии они потерпели существенные убытки. Приведем пример. Европейская компания, не прибегая к помощи адвоката, подписала «соглашение о сотрудничестве» с американским производителем-продавцом аналогичного промышленного оборудования. Соглашение содержало пункт, запрещающий европейской компании продажу собственной или аналогичной продукции где-либо в Северной Америки в течение пяти лет после даты прекращения соглашения. На момент расторжения соглашения американская сторона была должна некоторую сумму европейской компании. По договору все споры должны решаться тремя арбитражными судьями в месте нахождения американской стороны, а именно в Индианаполисе (штата Индиана) и в соответствии с законодательством этого Штата. Американская сторона начинает арбитражный процесс, заявляя, что европейская компания должна ей денег, и, что более важно, ссылается на вышеуказанное положение об ограничении конкуренции между ними. Результатом является долгий и дорогостоящий арбитражный процесс, в котором американская сторона имеет преимущество в том, что процесс проходит в их городе. Замечание: Если бы европейская компания наняла бы компетентного американского адвоката, чтобы составить контракт и помочь в обсуждении условий соглашения, эта ситуация скорее всего не имела бы место.
Использование тщательно составленного текста "Основных условий продаж" (General Terms of Sale (“GTS”)), адоптированных для американского рынка. Эти условия предлагают очень ясные и важные положения, удобные для иностранных экспортеров, включая их американские дочерние предприятия и аффилированные офисы. В рамках данного буклета трудно описать все их преимущества. Справка: Более подробную информацию об ОУП для американского рынка, можно найти в Главе 14 «Справочника российского предпринимателя по американскому законодательству - Бизнес практика - Налогообложение». См. Приложение в конце настоящего пособия.
Многие иностранные компании не уделяют внимания разработке ОУП и они в результате оказываются в значительной степени не нужными или даже создают препятствия в продажах и в других сделках как в торговле с США, так и с другими странами. Читатель может получить бесплатно у соавтора настоящего пособия Аарона Уайза буклет: «Основные условия продаж при экспорте в США, в страны Западном полушария и по всему миру: Справочник для иностранных (не американских) экспортеров». См. Приложение в конце настоящего пособия.
Будьте внимательны при прекращении взаимоотношений с американскими дистрибьюторами, франчайзерами, агентами по продажи и лицензиатами. До того, как Вы прекратите отношения с вашим партнером, внимательно подойдите к этому вопросу и обратитесь за квалифицированным советом. Дистрибьюторы, франчайзеры, торговые агенты и лицензиаты, с которыми Вы перестали сотрудничать, могут подать на Вас в суд на основе неправомерного прекращения договора или выступить со встречными исками на этом же основании, если Вы начнете процесс против них. Выводы: 1. Убедитесь, что каждый предпринимаемый Вами шаг для преращения контракта (или отказа в его продлении) является юридически выверенным; и 2. Если дистрибьюторский, франчайзинговый, агентский или лицензионный контракт составлен опытном адвокатом, риск удовлетворения требования основанного на неправильном прекращении контракта или риск того, что такие требования будут в принципе предъявлены значительно уменьшается.
Ваш американский адвокат должен быть в составе Вашей команды при проведении переговоров. Опытные американские бизнесадвокаты смогут быстро понять ключевые моменты Вашего дела и Вашего потенциального партнера по контракту, направление мыслей и идей, того, что Вы хотите достигнуть в Вашей сделке, а также владеют другой практической информацией. Они смогут направлять Вас и консультировать в вопросах предполагаемой сделки. Они имеют опыт в обсуждении разнообразных деловых соглашений. В конечном итоге, они займутся подготовкой документов, поэтому их участие в переговорах облегчит решение их задач и приведет к наилучшим результатам для клиента.
---------------------------- -------------------------- ---------------------------
За более подробной информацией и более широким описанием круга ошибок, чаще всего совершаемых не американскими сторонами, смотрите Главу 14 «Справочника российского предпринимателя по американскому законодательству - Бизнеспрактика - Налогообложение», Копии которого можно получить бесплатно у соавтора этого буклета - Аарона Уайза. См. Приложение в конце настоящего пособия.
ПРИЛОЖЕНИЕ
Список других публикаций авторов, относящихся к теме настоящего пособия. Могут быть получены у авторов бесплатно.
A Russian Business Person’s Guide to American Law - Business Practices - Taxation
What Type of American Legal Entity Should I Use for My U.S. Business Operation?
A Guide for the Foreign Business Person
American Product Liability: “Good News for Business!” Recent Trends and Developments: A Guide for Foreign Companies
American Product Liability: Can Company Managers and Executive be Held Personally
Liable? A Guide for the Foreign Business Person
General Terms of Sale for Exports to the USA, the Western Hemisphere Generally, and
Worldwide: A Guide for the Foreign (Non-US) Exporter
Placing Your Goods “On Consignment” with Your American Business Partner: What the Foreign Exporter and its Financing Bank or Factor Should Know
Will United States Courts Recognize and Enforce Foreign Country Judgments? A Practical Guide for the Foreign Lawyer and Business Person
Purchase and Leasing of Real Property in the United States. Author: David Berkey,
The author is David Berkey, Esq. , partner of Gallet Dreyer & Berkey, LLP, New York City, the same law firm as Mr. Wise.
Признание и приведение в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений в штате Нью-Йорк. Нил Дж. Салтзман, Дмитрий Р. Беседин, Беседин Аваков и Шер, ЛЛС, Нью-Йорк.
-----------------------------------------------
Аарон Н. Уайз и Дмитрий Р. Беседин © 2006
Все права защищены