Geum.ru

Курс лекций Харьков 2002 Рецензенты: директор Института социальных наук Одесского национального университета имени И. И. Мечникова, доктор политических наук, профессор И. Н. Коваль

Вид материалаКурс лекций
Историческая школа права
Подобный материал:
1   ...   20   21   22   23   24   25   26   27   ...   45
часть оставалась рабами. Начало третьего этапа разви-

тия мирового духа Гегель связывает с возникновением

христианства и его распространением у германских

народов, когда начал осознаваться принцип всеобщнос-

ти свободы. Его современным воплощением Гегель счи-

тает конституционную монархию.

Таким образом, смысл истории, по Гегелю, заключа-

ется в неуклонном движении от рабства к свободе, в

процессе которого человек создает государственно-пра-

вовой мир свободы.

Сущность права. Гегель различает философское и

прикладное понятие права. Прикладное понятие права

239


необходимо для практической юриспруденции, но оно

не в состоянии выявить сущность права, его принципы и

идеи. Идеей права философ считал всеобщую свободу.

<Система права есть царство реализованной свободы>,

- указывал Гегель. Но подлинной свободой обладает

всеобщая, а не индивидуальная воля. Всеобщая свобода

требует, чтобы субъективные устремления индивида

были подчинены нравственному долгу, права граждани-

на - соотнесены с его обязанностями перед государством,

свобода личности - согласована с необходимостью.

Иначе говоря, свобода есть одновременно и ее ограниче-

ние, подчинение законам природы и общества.

Гегель включал в понятие права гораздо более широ-

кий круг общественных явлений, чем это было принято

в философии и юриспруденции начала XIX в. Особыми

видами права у него выступают формальное равенство

участников имущественных отношений, мораль, нравст-

венность, семья, гражданское общество, государство.

Этапы развития права. Идея права, по мнению Ге-

геля, в своем развитии проходит три ступени: абстрак-

тное право, мораль и нравственность. Т.е. перед нами

диалектическая триада, каждый последующий член ко-

торой отрицает (<снимает>) предыдущий.

Первая ступень - абстрактное право. Абстрактное

право построено на принципе формального равенства ин-

дивидов и свободы действий в пределах, определенных

запретами (в категориях современной юриспруденции

это общедозволительный тип правового регулирования).

На стадии абстрактного права субъективная свобод-

ная воля человека объективно воплощается в отношени-

ях собственности и договора. В содержание абстрактно-

го права Гегель включает собственность (или владение,

поскольку Гегель не различает эти вещные права), отно-

шение к другому лицу (или договор) и неправо.

Собственность в понимании Гегеля есть внешняя сфе-

ра свободы личности, которая распространяется на вещи,

знания, таланты. Лишь благодаря собственности чело-

век становится личностью, утверждал философ. В сфере

отношений собственности действует только формально-

юридическое, но не имущественное равенство. Гегель

особо подчеркивает, что распространение правомочий соб-

ственника на личность неправомерно: личность неот-

чуждаема.

240


Договор есть способ отчуждения собственности по воле

сторон, и опять-таки Гегель указывает на ограничение

данного явления: договорные отношения нельзя распро-

странять на природу государства. С точки зрения фило-

софа, теория общественного договора привела <к вели-

чайшей путанице в государственном праве и в к вели-

чайшим смутам в действительной жизни>.

К явлениям, возникающим на этапе существования

абстрактного права, Гегель относит также неправо в виде

простодушной неправды, обмана, насилия и преступле-

ния. Неправо может быть преодолено только при помо-

щи принуждения, поэтому абстрактное право есть при-

нудительное право. Наказание как противовес неправу

Гегель трактует исключительно в реститутивном пла-

не. Оно не должно быть местью или устрашением, а лишь

восстановлением нарушенного права. Справедливо на-

казанный правонарушитель должен рассматриваться

как правоспособное существо, своим деянием давшее со-

гласие на применение к нему наказания.

Второй этап в развитии идеи права - мораль, пред-

ставляющая собой бытие права на субъективном уровне.

Если в абстрактном праве свободная воля определяется

внешним образом при помощи запретов, то в морали -

намерениями и помыслами индивида. Мораль есть сфера

внутренних побуждений человека (автономия личности),

которую невозможно подвергнуть принуждению. Клю-

чевые понятия этой стадии развития идеи права: умысел

и вина; намерение и благо; добро и зло.

Умысел Гегель понимает как способность индивида

совершать осознанные действия, а вину - как ответ-

ственность свободной воли за совершенное индивидом

деяние. Таким образом, Гегель решает вопрос о субъек-

тивной стороне правонарушения - вине как основании

ответственности индивида.

Намерение и благо есть стремление индивида к счас-

тью. Оно может вступить в конфликт с абстрактным

правом. Например, кража куска хлеба ради поддержа-

ния жизни формально подрывает собственность другого

человека, однако заслуживает безусловного оправдания

с моральной точки зрения (это явление Гегель называет

правом нужды).

Соизмерение своего поведения с обязанностями перед

другими людьми есть добро и зло. Индивид свободен и

добр только тогда, когда он исполняет моральный долг.

241


Третья, высшая, ступень осмысления права челове-

ком - нравственность. Ключевое понятие нравственно-

сти - обязанность. На основе абстрактного права (внещ-

ней свободы) и морали (внутренней свободы) и одновре-

менного преодоления (снятия) их противоречия, инди-

вид формирует для себя линию поведения, где субъек-

тивное право тесно переплетается с обязанностями.

Вступая в различные сообщества, индивиды доброволь-

но и сознательно подчиняют свои поступки общим це-

лям, что и означает реализацию гегелевского понима-

ния свободы как осознанной необходимости. На этой

стадии развития идеи права возникает семья, граждан-

ское общество и государство.

Гражданское общество. Если семья рассматривает-

ся Гегелем как единое целое, то гражданское общество,

противоположное (по закону триады) семье, представля-

ет собою конгломерат частных лиц и интересов. В соци-

альной структуре гражданского общества Гегель выде-

ляет три сословия (употребляя этот термин, Гегель име-

ет в виду классы): земледельческое (дворяне и крестья-

не); промышленное (фабриканты, торговцы, ремесленники

и рабочие); всеобщее (чиновники, в том числе и служи-

лая интеллигенция). С функциональной стороны граж-

данское общество включает в себя отношения, скла-

дывающиеся на почве частной собственности, а также

законы и учреждения (суд, полиция, корпорации), при-

званные гарантировать общественный порядок.

В гражданском обществе абстрактное право стано-

вится законом, приобретает формальность и специфика-

цию (в современной терминологии - отраслевой харак-

тер). Беспристрастное осуществление законов осуществ-

ляется судом присяжных. Индивид имеет право искать

защиты в суде и имеет обязанность предстать перед су-

дом, что предполагает знание законов: тогда индивид не

только физически, но и духовно участвует в суде. Кор-

порация выступает по отношению к индивидам как

вторая семья, а полицейская власть - как суррогат се-

мьи по отношению к бедным, помогая им бороться с

нуждой и собственными пороками (злобностью, ленью).

Гражданское общество внутренне дуалистично и про-

тиворечиво. С одной стороны, это арена борьбы всех про-

тив всех, с другой - частный интерес каждого не может

быть реализован в одиночку. <В гражданском обществе

242


каждый для себя - цель, все остальное для него - нич-

то. Однако без соотношения с другими он не может дос-

тигнуть своих целей во всем их объеме>. Поэтому граж-

данское общество, по Гегелю, есть <система всесторонней

зависимости>.

Вследствие полярности интересов индивидов, контрас-

тов бедности и богатства гражданское общество оказыва-

ется не способным урегулировать возникающие соци-

альные противоречия. И даже наличие корпораций - не

преграда социальной дезорганизации. Отсюда Гегель вы-

водит необходимость высшей власти государства, кото-

рое должно обеспечить подлинную свободу индивидов

взамен борьбы всех против всех. Для этого оно должно

быть упорядочено стоящей над ним политической вла-

стью - государством. Государство является высшим

достижением права, нравственным целым, в котором

снимаются противоречия, имеющие место в гражданс-

ком сообществе.

Теория государства. Гегель ставит государство над

личностью и обществом как высшую цель, как завер-

шение развития идеи права и конечное воплощение ми-

рового духа. Отсюда высокопарное определение им го-

сударства как шествия Бога в мире. Гегель безусловно

отдает приоритет интересам государства перед интере-

сами личности, утверждая, что человек имеет значение

исключительно как часть государственного целого.

<Индивид лишь постольку истинен и нравственен, по-

скольку он есть член государства>.

Гегель различает в государстве объективную и субъек-

тивную стороны.

С объективной стороны государство представляет со-

бой организацию публичной власти. Гегель считал бес-

смысленными споры о наилучшем государственном ус-

тройстве, считая очевидным ответ, который на этот воп-

рос дала история: конституционная монархия.

Разумно устроенное государство имеет три взаимо-

связанные власти, отношения между которыми строят-

ся по принципу субординации: власть монарха, прави-

тельственная и законодательная. Гегель подчеркивает

недопустимость противопоставления властей друг дру-

гу. Отдельные виды власти должны образовывать орга-

ническое, неразрывное единство, высшим выражением

которого служит власть монарха.

243


Власть монарха, по Гегелю, определена и ограничена

конституцией: <Мы не хотим сказать, что монарху доз-

волено действовать произвольно; напротив, он связан кон-

кретным содержанием совещаний, и если конституция

действенна, то ему часто остается лишь поставить свое

имя>. Главная функция монарха - интегративная. Он

не только объединяет вокруг трона государственный ме-

ханизм, но и олицетворяет единство национального го-

сударства и народа. Народ, в понимании Гегеля, без свя-

зи с монархом - <пустая абстракция>.

Решающая роль в управлении государством принад-

лежит чиновникам, осуществляющим правительствен-

ную власть. К этой ветви власти Гегель относит и суд.

Гегель понимал опасность бюрократизации правитель-

ственной власти, поэтому предусматривал гарантии-пре-

грады этой опасной тенденции: государственный конт-

роль сверху, публичный контроль снизу, университетс-

кое образование и сдача экзамена для кандидатов на

должность.

Законодательное собрание, по Гегелю, призвано обес-

печить представительство сословий. Его верхняя палата

формируется по наследственному принципу из дворян,

тогда как нижняя - палата депутатов - избирается граж-

данами по корпоративному принципу. Представительство

граждан в законодательном органе необходимо лишь для

того, чтобы довести до сведения правительства интересы

различных сословий.

С субъективной стороны государство является духов-

ным сообществом (организмом), все члены которого про-

никнуты духом патриотизма и сознанием националь-

ного единства. Основанием такого государства Гегель

считал народный дух в форме религии. Люди должны

почитать государство как некое земное божество.

В учении о внешнем государственном праве (между-

народном праве) Гегель подвергает критике кантовс-

кую идею вечного мира. Если Кант по своим полити-

ческим убеждениям был космополитом, то Гегель -

горячий сторонник национального государства. Придер-

живаясь в целом прогрессивных взглядов на отноше-

ния между государствами, проводя идеи необходимости

соблюдения международных договоров, Гегель в то же

время оправдывает возможность решения споров меж-

дународного характера путем войны. К тому же война

244


очищает дух наций: <Высокое значение войны состоит

в том, что благодаря ей сохраняется нравственное здоро-

вье народов>.

* * *

Философская система Гегеля явила миру идеал эта-

тистского правового государства. Государство, которое

является высшим воплощением правовой идеи, погло-

щает человеческую личность, подобно гоббсовскому Ле-

виафану. Никто из мыслителей Нового времени не пел

таких дифирамбов государству, одновременно защищая

представление о праве как царстве реализованной сво-

боды.

При всей ее неоднозначности, философия права Ге-

геля оказала огромное влияние на развитие мировой

политико-правовой мысли. Неисчерпаемость Гегеля

проявилась в том, что его теория стала как источни-

ком размышлений, так и аргументом в спорах мысли-

телей разных научных направлений и политических

убеждений.

Для сторонников либерализма и демократии наибо-

лее привлекательными и убедительными были выводы

Гегеля о праве как воплощении идеи свободы, об истори-

ческом развитии человечества как неуклонном продви-

жении к свободе.

Для консерваторов ценными оказались мысли Гегеля

о конституционной мЪнархии как идеале государства, о

национальном характере государства, его критика об-

щественного договора, демократии и народного сувере-

нитета.

ИСТОРИЧЕСКАЯ ШКОЛА ПРАВА

В самом конце XVIII в. в Германии зародилось и в

первой половине XIX в. сделалось весьма влиятельным

в изучении права особое направление исследовательс-

кой мысли. В центр своих теоретико-познавательных

интересов оно поставило вопрос о том, как право возни-

кает и какова его история.

Главной мишенью для своих нападок историческая

школа права избрала естественно-правовую доктрину.

Она вызвала их недовольство тем, что доказывала необ-

ходимость коренного изменения средневекового поли-

245


тико-юридического строя и принятия государством за-

конов, которые отвечали бы <требованиям разума>, <при-

роде человека>, а фактически - назревшим социальным

потребностям.

Теоретики исторической школы права взяли под об-

стрел, прежде всего, тезис естественно-правовой школы

о позитивном праве как об искусственной конструк-

ции, создаваемой властью. С точки зрения историчес-

кой школы права право возникает спонтанно. Своим

происхождением оно обязано отнюдь не усмотрению

законодателя.

Густав Гуго - основатель исторической школы

права. Основоположником направления в юриспруден-

ции, получившего наименование исторической школы

права, является Густав Гуго (1764-1844) - профессор

Геттингенского университета, автор <Учебника есте-

ственного права как философии позитивного права, в

особенности - частного права>.

Гуго критиковал свойственное просветителям пред-

ставление о праве как артефакте. Он считал, что право

не искусственное изобретение, а естественный результат

длительного исторического развития. Гуго первым про-

возгласил идею самобытного развития права и первый

сопоставил его с развитием языка и народных нравов.

Подобно тому, как язык не устанавливается договором,

не вводится по чьему-либо указанию и не дан от Бога,

так и право создается не только (и не столько) благода-

ря законодателю, сколько путем самостоятельного сти-

хийного развития.

Гуго резко протестовал против отождествления пра-

ва и закона. Право он понимал как правила, принимае-

мые и используемые народом. Закон же может быть не-

применяемым, <мертвым>. В этой связи Гуго приводил

пример с переименованием улиц в Геттингене. Каждая

новая власть меняла названия улиц, а жители упорно

пользовались старыми, привычными названиями. Зако-

нодатель, который не захочет считаться с естественно-

историческими реалиями развития права, обречен на

бессилие. Во-первых, он просто не сможет сломить силу

вековых традиций. Во-вторых, он и не должен к этому

стремиться, поскольку в них он может найти прочную

опору своей собственной власти. Акты законодательной

власти только дополняют позитивное право. Позитив-

246


ное право производно от права обычного, а это последнее

произрастает из недр <национального духа>, глубин <на-

родного сознания> и т. п.

Гуго категорически протестовал против любых пра-

вовых реформ, считая главной ценностью права его не-

зыблемость. Главным доводом к сохранению старого

порядка он считал привычку людей к уже сложившим-

ся нормам. Только стабильное, незыблемое право спо-

собно выполнить свою главную задачу - утвердить

прочный общественный порядок.

Правовое учение Карла Фридриха Савиньи. Вид-

нейшим представителем исторической школы был

К.Ф. Савиньи (1779-1861), изложивший свои взгляды в

книге <Право владения>, в брошюре <О призвании на-

шего времени к законодательству и правоведению> и в

6-томном сочинении <Система современного римского

права>.

Исходной точкой учения Савиньи было отрицание вся-

кого участия свободной воли человека в развитии исто-

рии вообще и права в частности. Развитие права - про-

цесс столь же необходимый и неуправляемый, как и раз-

витие мира природы. Динамика права сродни развитию

организма из своего зародыша. Вся история права -

медленное, плавное раскрытие той субстанции, которая,

как зерно, изначально покоится в почве народного духа.

Савиньи рассматривает развитие права как исключитель-

но национальное дело и категорически исключает ино-

земные влияния и заимствования.

Савиньи выделяет три этапа органического разви-

тия права. На первом этапе право существует в созна-

нии народа и выступает в форме обычаев. На втором

этапе оно делается предметом обработки со стороны

сословия ученых-правоведов, не теряя, однако, при этом

связи со своим корнем - общим убеждением народа.

Юристы - не творцы права, а только выразители наци-

онального правосознания. На третьем этапе право полу-

чает санкцию законодателя. Законодатель не должен

изобретать каких-либо новых, не существовавших ранее

норм; его задача - собирать, приводить в систему и

давать точную формулировку нормам права, которые

уже сложились в сознании народа и выразились в фор-

ме обычаев. Такой путь развития права Савиньи счита-

ет идеальным.

247


Жизненные реалии вынуждали Савиньи признавать,

что свободная деятельность человека может вмешаться

в этот закономерный естественный процесс. В частно-

сти, он признавал возможность образования государства

путем завоевания. Утверждая естественность развития

права из <глубин национального духа>, он признает воз-

можность отклонения законодателя от этого нормаль-

ного пути. Таким образом, волей-неволей Савиньи при-

знает известную искусственность государственно-право-

вых явлений.

Следует отметить, что благодаря Савиньи идея зако-

номерного развития права, высказанная еще Монтескье,

утвердилась в юриспруденции нового времени.

Учение о праве Георга Фридриха Пухтпы. Завер-

шает группу представителей исторической школы пра-