Конференция адвокатов Адвокатской палаты по от 28. 11. 2009г
Вид материала | Доклад |
- Собрание (конференция) адвокатов адвокатской палаты субъекта РФ. Совет адвокатской, 31.79kb.
- Отчет деятельности Совета Адвокатской палаты Красноярского края Общая характеристика, 164.18kb.
- Отче т совета Федеральной палаты адвокатов, 399.87kb.
- Адвокатской Палаты Костромской области (далее апко). Согласно требованиям п. 7 ст., 140.62kb.
- Адвокатской Палаты Костромской области Настоящий порядок разработан в соответствии, 86.61kb.
- Программа обучения адвокатов со стажем адвокатской деятельности до 1 года и стажеров, 31.1kb.
- Азербайджанской Республики "Об адвокатах и адвокатской деятельности", 171.87kb.
- Отчетная конференция адвокатской палаты санкт-петербурга, 714.96kb.
- Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны рейтинг для адвокатов, 2316.89kb.
- Определения минимального размера гонорара при оказании адвокатами Адвокатской палаты, 185.41kb.
Борис Александров
СООБЩЕСТВО защитников обеспокоено: святая святых их профессии – адвокатская ТАЙНА ОКАЗАЛАСЬ ПОД УГРОЗОЙ.
Как адвокатура должна противостоять этим напастям, корреспонденту «Российской газеты» рассказал вице-президент Федеральной палаты адвокатов Юрий Пилипенко.
Российская газета | Юрий Сергеевич, неужели нарушения узаконенных норм приняли такие размеры, что стал ощутим вред правам и интересам граждане1 Ведь обеспечение адвокатской тайны гарантировано законом об адвокатуре, а поведение самихзащитников регулирует Кодекс Профессиональной этики адвоката.
Юрий Пилипенко | Адвокатская тайна—это не просто институт, охраняемый законом, это еще и своеобразный индикатор, показывающий уровень профессиональной защищенности адвоката и, соответственно, граждан, интересы которых он представляет. Закон стоит на страже адвокатской тайны. Но статистика указывает на то, что попытки ее нарушить, в том числе и со стороны правоохранительных органов, участились. Представители следственных органов пытаются допрашивать адвокатов в качестве свидетелей по уголовным делам, составляют процессуальные документы, фиксирующие результаты следственных действий якобы с участием адвоката, которых в действительности не было. Делается это, чтобы не допустить адвоката к защите, либо противозаконными способами добыть доказательства вины подозреваемого.
РГ/ Какие сведения относятся к адвокатской тайне?
Пилипенко | Тайна возникает с момента обращения доверителя к адвокату: сам факт обращения и личность обратившегося уже ею являются. Закон запрещает разглашать любые доказательства и документы, собранные адвокатом по делу, сведения, полученные от доверителя, информацию о нем. ставшую известной адвокату в процессе оказания помощи. Статус тайны распространяется на правовые советы, которые адвокат дает или готовит своему доверителю, адвокатское производство по делу, условия, на которых оказывается юридическая помощь, включая денежные расчеты. Попросту говоря - любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи доверителю.
РГ\ Давайте представим: совершено тяжкое преступление, например, убийство. Следователь, который ищет убийц, знает: адвокату кое-что известно о преступлении. Разве он не может попросить его поделиться информацией?
Пилипенко| 3аконзапрещает вызывать адвоката в качестве свидетеля и допрашивать о том, что ему рассказал доверитель или что защитник узнал сам. Во всех других случаях закон рассматривает адвоката как частное лицо и в случае, - если ему известны обстоятельства, важные для расследований уголовного дела, он может быть вызван для дачи показаний и допрошен.
РГ| А если на адвоката действительно было оказано жесткое давление и он не устоял, рассказал следователю о секретах своего доверителя? Его показания могут быть использованы против ею подзащитного?
Пилипенко | Ни в коем случае! Такие факты суд отнесет к недопустимым доказательствам и не будет рассматривать. Человек, обратившийся к адвокату за юридической помощью, получает так называемый иммунитет доверителя - особое правовое состояние неприкосновенности своих прав и интересов. Адвокату запрещается действовать вопреки интересам доверителя, оказывать ему юридическую помощь из соображений собственной выгоды. Более того, защитник обязан избегать таких оценок или действий, которые могут подорвать доверие к человеку, которого он защищает. Такое поведение квалифицируется как злоупотребление доверием. Кодекс профессиональной этики считает подобные действия несовместимыми со званием адвоката.
РГ | Как отреагировала Федеральная палата на обращения адвокатов по поводу нарушения их прав и интересов доверителей?
Пилипенко | Совет ФПА утвердил новые Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении профессиональной деятельности. Они выработаны с учетом практики и решений высших судов страны - Верховного и Конституционного. В документе расписано, как вести себя и что делать при возбуждении уголовного дела в отношении адвоката, вызове и допросе в качестве свидетеля, при обыске по месту его работы и в жилище, в случае личного досмотра адвоката при посещении места лишения свободы, где находится его доверитель. Бывает и так, что от адвоката скрывают, где содержится его доверитель, к этому тоже нужно быть готовым. Как и к осмотру органами дознания и следствия помещений адвокатских образований.
РГ | Какие возможности реально есть у адвокатов, чтобы отстоять свои права и интересы подзащитных в случае их нарушения? Проще говоря, кому они могут пожаловаться?
Пилипенко| Любые незаконные действия и решения необходимо обжаловать в прокуратуру или в суд и добиваться устранения нарушений. УПК дает адвокату такое право.
Незаконные действия или решения органов государственной власти, местного самоуправления, должностных лиц следует обжаловать через суд в порядке, установленном гл. 23 и 25 ГПК РФ. Если же незаконные действия носят характер преступления, адвокату нужно обратиться в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела. (по материалам РГ от 29.12.2009 №252)

ЯВЛЯЕТСЯ ЛИ ДИКТОФОННАЯ ЗАПИСЬ СДЕЛАННАЯ ПОТЕРПЕВШИМ НЕГЛАСНО, ИНЫМ ДОКУМЕНТОМ, ИМЕЮЩИМ ЗНАЧЕНИЯ ДЛЯ УСТАНОВЛЕНИЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ СОВЕРШЕННОГО ПРЕСТУПЛЕНИЯ?
Александр Александрович ВАСЯЕВ,
член МС(С)А, адвокат Адвокатской палаты г.Москвы, кандидат юридических наук
Анализ судебной практики выявил, что участники уголовного судопроизводства, под «иными документами», понимают довольно большой круг сведений содержащейся на различных носителях. Это во многом обусловлено самим УПК РФ, поскольку ст.84 регламентирующая понятие «иные документы», довольно неоднозначно определяет их содержание, что обуславливает противоречивость практики в применении «иных документов» в доказывании обстоятельств совершенного преступления. Признавая, что всю совокупность подобных документов, предусмотреть невозможно, остановимся на следующем виде информации используемой на практике в виде доказательств, как диктофонная запись сделанная потерпевшим негласно, где фиксируется обстоятельства совершенного преступления.
Практика неоднозначно признает подобные сведения доказательствами, в одних случаях признавая их таковыми, в других нет. Причина тому, как оговаривалось выше, несовершенство нормы ст.84 УПК РФ, вольно регламентирующая понятие «иные документы», что позволяет использовать абсолютно любые сведения под понятием «иные документы».
Принимая волю законодателя, в том числе и в определении, комментируемой статьи, участники процесса вынуждены применять различные тактические приемы в обосновании законности полученных таким образом доказательства (соответственно стороной обвинения) и, напротив, в оспаривании законности собранной таким образом информации (стороной защиты). При этом основной проблемой возникающей при использовании подобных сведений в доказывании по делу, является способ ее введения в процесс, фиксации в материалах дела.
По обидим правилам, установленным для введения в уголовный процесс оперативно-розыскной информации, легализация полученных, таким образом сведений, происходит (но не всегда) следующим образом: выемка диктофонной записи у потерпевшего, экспертиза записи, допрос потерпевшего, приобщение в качестве вещественного доказательства. Ключевым моментов в проводимой процедуре, является производство экспертизы, которая если не установит признаков монтажа, признает достоверность записанного, что устанавливается в ходе судебного следствия, как правило, ее оглашением. На практике же, приведенная процедура, в ряде случаев ограничивается лишь приобщением диктофонной записи в качестве вещественного доказательства.
Представляется, что сделанная подобным образом диктофонная запись не является доказательством, поскольку добыта, способом, не предусмотренным УПК РФ, во-первых, а во-вторых, правомерность ее производства вызывает сомнение.
При этом с подобными выводами, участники со стороны обвинения не соглашаются, указывая в своих ответах на жалобы (об исключении доказательств как недопустимые), во-первых, ссылки на ст.ст.42. 46-47 УПК РФ, предусматривающие, что «...подозреваемый, обвиняемый, потерпевший имеют право... представлять доказательства». Во-вторых, на положение п.2. ст.86 УПК РФ, регламентирующее, что: «...Подозреваемый, обвиняемый, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители вправе собирать и представлять ...предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств».
Признавая приведенные нормы не относимыми к рассматриваемой ситуации, следует учитывать следующие обстоятельства при исследовании подобных доказательств:
1) непроцессуальная познавательная деятельность, предшествующая или сопровождающая уголовно-процессуальное доказывание, не имеет доказательственного значения (ч.3 ст.7 УПК РФ), поскольку выходит за рамки уголовного процесса. Познание, результаты которого имеют доказательственное значение, осуществляется лишь в уголовно-процессуальной форме. Поэтому, когда мы говорим о гносеологической сущности уголовно-процессуального доказывания как особой разновидности познания действительности, мы должны отождествлять доказывание и познание. В наиболее четкой форме мысль о единстве познания и доказывания выразил М.С. Строгович: «Мы отождествляем доказывание в уголовном судопроизводстве с познанием по уголовным делам: процесс доказывания и есть процесс познания фактов, обстоятельств уголовного дела» (Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса: в 2 т. Т.1. - М.:Изд-во Наука, 1968);
2) п.1 ст.86 УПК РФ, гласит: «Собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных настоящим Кодексом». Так по аналогии, ч.2 ст.86 УПК указывает, что подозреваемый... вправе собирать и представлять письменные документы и предметы, но Tie вести запись переговоров для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств. То есть сбор доказательств, производится путем только процессуальных действий, производство которых является исключительной прерогативой органов предварительного расследования и суда. Закон не дает подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, а также иным лицам, участвующим в деле, право самостоятельно производить сбор доказательств, каковым и является запись переговоров. Для того то и предусмотрена установленная УПК РФ процедура собирания доказательств, иначе как видится, материалы уголовного дела можно было бы завалить массой подобных доказательств;
3) принимая полученную потерпевшими аудиозапись как доказательство, органы уголовного преследования, в последствии и суд в ряде случаев не принимают во внимание, что указанная аудиозапись является недопустимым доказательством в силу положений п.3 ч.2 ст.75 УПК РФ, т.к. проведена лицом, не имеющим права осуществлять процессуальные действия по данному уголовному делу;
4) ст.13 УПК РФ допускает ограничение права гражданина па тайну телефонных и иных переговоров только на основании судебного решения;
5) п.11 ч.2 ст.29 УПК РФ прямо предусматривает, что только суд правомочен принимать решения о контроле и записи телефонных и иных переговоров;
6) ст.23 Конституции РФ определяет, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение злого права допускается только на основании судебного решения:
7) производимая потерпевшими запись фиксируется во всех случаях на бытовую аппаратуру, что соответственно определяет соответствующий уровень качества записи. Согласно ст.1 Федерального законно «Об оперативно-розыскной деятельности» запрещается проведение оперативно-розыскных мероприятий (которые некоторые могут выдать за ОРМ) и использование специальных и иных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, не уполномоченными на то ФЗ об ОРД;
8) подобным образом сделанная запись вызывает сомнения еще и потому, что лицо ее производящим может вести запись именно тех моментов или отрезков разговора которые выгодны ему, и соответственно не ведет записи тех моментов, которые ему не выгодны. Скрытая запись уже ставит одного человека по сравнению с другим в неравное положение - один знает, что все сказанное может быть использовано против него, а другой нет. Гласность от негласности и отличается тем, что был ли записываемый предупрежден либо нет. Либо письменно, либо на аудиозаписи должно звучать однозначное предупреждение о технической записи допроса. Ведь во всех бланках протоколов процессуальных действий имеется графа предупреждающая о применении технического средства;
9) негласная аудиозапись в жилище подпадает под квалификацию ст.138 УК «вмешательство в личную и семейную жизнь».
Поэтому в заключении следует отметить, что при обнаружении в материалах уголовного дела, доказательств полученных указанным выше способом, следует пытаться признавать их недопустимыми доказательствами, подавая соответствующие ходатайства, в том числе мотивируя их приведенными доводами. (по материалам «Адвокат» №11 2009г.)

АДВОКАТСКАЯ ТАЙНА ОБРАСТАЕТ ПОДРОБНОСТЯМИ
Совет ФПА принял рекомендации по обеспечению адвокатской тайны
30 ноября состоялось очередное заседание Совета ФПА РФ. Были рассмотрены вопросы отношения адвокатуры к инициативам органов законодательной и исполнительной власти, затрагивающим интересы адвокатуры; урегулирования адвокатской деятельности на территории РФ; организации контроля за качеством оказания адвокатами квалифицированной юридической помощи и другие. Совет ФПА утвердил в новой редакции методические рекомендации по соблюдению адвокатской тайны.
С докладом об актуальных проблемах деятельности ФПА РФ выступил президент ФПА Е.В. Семеняко. Он рассказал об основных достижениях ФПА РФ за пять месяцев, прошедших с последнего заседания Совета ФПА.
ФПА и Министерство юстиции
Президент ФПА РФ подчеркнул, что расценивает повышение внимания Министерства юстиции к адвокатуре как позитивный факт. Важно только, чтобы это ведомство, решая вопросы, затрагивающие интересы адвокатского сообщества, максимально учитывало мнение ФПА. Именно с этой целью из представителей адвокатского сообщества и Министерства юстиции еще в конце прошлого года 6ыла сформирована совместная рабочая группа по рассмотрению проблемных вопросов адвокатской деятельности и регулирования в сфере оказания квалифицированной юридической помощи. Представители Федеральной палаты адвокатов привлекались к работе в Межведомственной комиссии при Министерстве юстиции по созданию системы бесплатной юридической помощи для малообеспеченных слоев граждан и представляли комиссии свои замечания и предложения.
Кто оплатит сверхурочные?
Федеральную палату по-прежнему заботит вопрос оплаты труда адвокатов за участие в уголовном судопроизводстве по назначению правоохранительных и судных органов. В связи с этим специалисты Федеральной палаты адвокатов подготовили для Министерства юстиции предложения по увеличению ставки минимального размера оплаты труда адвоката, по внесению поправок в соответствующие нормативные правовые акты правительства РФ, Минфина и Минюста России, связанных с уточнением перечня процессуальных действий, за которые должна производиться оплата, также с уточнением критериев оплаты сверхурочного труда адвокатов.
Федеральная палата адвокатов инициировала принятие ряда мер к разрешению проблемы оплаты командировочных расходов адвокатам, выезжающим к месту производства процессуальных действий, в том числе в отдаленные и труднодоступные районы. До недавнего времени суды общей юрисдикции отказывали в компенсации таких расходов, ссылаясь на то, что ст. 131 УПК РФ не относит их к числу процессуальных издержек. ФПА обратилась с жалобой в Конституционный Суд РФ, который 5 февраля 2009 г. вынес определение № 289-О-П. В определении указывается, что федеральный законодатель и Правительство вправе установить - исходя из конституционных требований и с учетом правовой позиции КС - порядок компенсации командировочных расходов адвокатам, участвующим в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда. В настоящее время Правительство готовит законопроект о порядке такой компенсации. Федеральной палате адвокатов предложено представить в Правительство материальное обоснование потребностей адвокатуры в данной области расходов, и такое обоснование подготовлено.
Аренда должна быть посильной
Совет ФПА был вынужден еще раз вернуться к вопросу заключения договоров аренды помещений адвокатскими образованиями на льготной основе. Из-за двоякого толкования закона право адвокатских образований заключать договоры аренды помещений без торгов реализовывалось не везде. Президент ФПА обратился в Государственную Думу и в Государственно-правовое управление Президента РФ с предложением уточнить п. 5 ч. 1 ст. 17.1 Федерального закона «О защите конкуренции», предусмотрев право заключать договоры, предполагающие переход прав владения и {или) пользования государственным или муниципальным имуществом, без проведения торгов не только с адвокатскими палатами, но и входящими в их состав адвокатскими образованиями, являющимися некоммерческими организациями. Эти обращения поддержаны. Группа депутатов Государственной Думы внесла на рассмотрение парламента соответствующие поправки в Федеральный закон «О защите конкуренции», а начальник ГПУ - помощник Президента РФ Л.И. Брычёва выразила готовность поддержать позицию ФПА при работе над проектами федеральных законов, предусматривающих внесение изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции».
Тайна сегодняшнего дня
На заседании Совета ФПА были утверждены Методические рекомендаций по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности.
Как отметил представлявший документ на утверждение вице-президент ФПА Юрий Пилипенко, прежние рекомендации, принятые в 2003 т., в значительной степени устарели - как в связи с изменениями в законодательстве (принят новый УПК и ряд законов, устанавливающих ответственность за не предоставление сведений по запросу полномочных структур), так и в связи с многочисленными прецедентами вмешательства в адвокатскую тайну
В концепцию нового документа положено новое определение понятия «адвокатская тайна» и определены обстоятельства, при которых возникает адвокатская тайна.
Полный текст Рекомендаций после редакционной доработки будет опубликован в официальных информационных источниках ФПА -«Вестнике Федеральной палаты адвокатов», «Новой адвокатской газете» и на сайте www.fparf.ru.
От наблюдения - к действиям
О проблемах, связанных с урегулированием адвокатской деятельности на территории отдельных субъектов РФ, и решении, принятом в связи с этим Комиссией ФПА по правовому наблюдению, докладывал вице-президент ФПА РФ по Уральскому федеральному округу, президент Адвокатской палаты Ханты-Мансийского округа В.Ф. Анисимов. Он рассказал коллегам о нездоровой обстановке, складывающейся вокруг деятельности адвокатов, состоящих в реестре одних субъектов Федерации, а практикующих на территории других (об этом «АГ» подробно рассказала в спецвыпуске «АГ - Югра», № 21). Комиссия ФПА по правому наблюдению, заседание которой состоялось перед заседанием Совета ФПА, пришла к выводу о необходимости привести деятельность упомянутых адвокатов в соответствие с Федеральным законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации». Учитывая, что это потребует от ФПА комплексного решения ряда вопросов, связанных с порядком изменения адвокатом членства в адвокатской палате одного субъекта РФ на членство в адвокатской палате другого субъекта, с порядком допуска претендентов в адвокаты к квалификационному экзамену и других, принято решение поручить членам комиссии подготовить соответствующие предложения по поправкам в некоторые правовые акты Совета ФПА и представить их к следующему заседанию Совета для рассмотрения.
Как повысить статус наград?
Руководитель отдела по награждениям С.В. Карпова проинформировала членов Совета о награждениях адвокатов.
В уходящем году были награждены орденом «За верность адвокатскому долгу» 82 адвоката; медалью «За заслуги в защите прав и свобод граждан» I степени - 168 адвокатов, II степени — 247. Почетных грамот ФПА удостоились 383 адвоката и 63 получили благодарственные письма. (по материалам «НАД» №24 2009г.)

Адвокаты - под выселение
У Российской академии адвокатуры и нотариата хотят снести учебный корпус
Андрей Шаров
У МОСКОВСКИХ властей существуют планы по «расчистке»земли в районе Садового кольца. Но у хозяев некоторых объектов, записанных в «незаконные постройки», есть все необходимые документы, включая право на собственность.
«Российская газета» уже писала о попытках выставить из здания во 2-м Сыромятническом переулке единственное в своем роде учебное заведение - Российскую академию адвокатуры и нотариата (РААН) (см. «Защитникам пригрозили бульдозером», «РГ». 23 марта 2009 года). Камнем преткновения стал административный трехэтажный корпус академии, построенный на средства коллегии адвокатов «Московский юридический центр». Установленным порядком здание было принято в эксплуатацию и на него оформлено право собственности. А после этого вдруг было решено аннулировать ранее выданное разрешение на строительство и ввод здания вуза в эксплуатацию.
На защиту студентов встала не только широкая юридическая общественность в лице Ассоциации юристов России, Федеральной палаты адвокатов. Федеральной нотариальной палаты, но и прокуратура Москвы, которая направила в Мосстройнадзор представление о неправомерности таких действий. Более того, адвокаты пошли в арбитражный суд, который также признал эти действия незаконными. Судебное решение уже вступило в законную силу.
Казалось бы, на этом конфликт можно было считать исчерпанным. Но, зная о реакции прокуратуры и результатах судебного разбирательства, чиновники тем не менее инициировали распоряжение, которое «отменяет» решение на строительство и ввод здания в эксплуатацию. Параллельно был подан иск о лишении РААН права собственности и сносе академического корпуса, в удовлетворении которого Арбитражный суд города Москвы полностью отказал.
Примечательно, что еще совсем недавно те же самые чиновники не сомневались в праве построенного корпуса на неприкосновенность. Но... предлагали академии отдать ее собственное здание в собственность городу, а затем взять его же у города в аренду. Естественно, за хорошие деньги.
Прокурор Москвы вновь опротестовал это распоряжение. Суд проявил принципиальность, согласился с прокурором и подтвердил, что законодательством не предусмотрена отмена разрешений на строительство и на ввод зданий в эксплуатацию.
Но оказалось, что и это еще не финал экспроприаторской затеи. В настоящее время вступившие в законную силу решения судов подвергаются сомнению. Недавно в академии узнали, что в Высший арбитражный суд РФ поступило заявление о пересмотре всех решений, принятых в пользу РААН. Так что со дня на день академию ждет очередное судебное разбирательство. Теперь уже в высшей судебной инстанции.
Вне всякого сомнения, следить за тем, что и как строят в городе, нужно. Тем более бороться с так называемым самостроем. Иначе Москва станет похожей на Шанхай начала прошлого века. Однако эта борьба не должна превращаться в инструмент перераспределения «золотой» земли и уж тем более сведения счетов с непокорными. Сегодня в академии все больше склоняются к мысли, что на территорию вуза попросту «положили глаз». Другого объяснения сложившейся ситуации в РААН не находят.
Попытки снести здание, построенное при наличии всех разрешительных документов, создает опасный прецедент. Точно так же по многим новостройкам в Москве, у владельцев которых есть зарегистрированное право собственности, можно будет пройтись бульдозером. Речь, по сути, идет о новом переделе собственности, последствия которого трудно предсказуемы.
Ну а снести построенное здание, в данном случае учебный корпус академии, - дело нехитрое. Тем более что строилось оно на средства адвокатского сообщества, а чужие деньги не жалко. Чиновники же, судя по всему. С нетерпением ждут во 2-м Сыромятническом переулке бульдозеры.
(по материалам РГ №22 от 04.02.2010г.)
ИЗ ПЕРИОДИЧЕСКИХ ИЗДАНИЙ

Защитный барьер
Адвокаты вносят свои предложения в проект бесплатной юридической помощи бедным