Geum.ru

Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу российской федерации

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   51

У надзирающего прокурора имеются исключительные полномочия по определению подследственности уголовного дела. Специальными поводами для проявления универсальных полномочий прокурора по определению подследственности уголовного дела являются случаи, предусмотренные п. 2 ч. 3 ст. 150, ч. 7 ст. 151, ч. 4 ст. 20 и ч. 3 ст. 318 УПК.

21.1. Согласно п. 7 ч. 3 ст. 151 УПК следователь прокуратуры проводит дознание по уголовному делу о преступлениях, указанных в ч. 3 ст. 150 УПК, совершенных лицами, указанными в подп. "б" и "в" ч. 2 ст. 151 УПК.

Из буквального смысла норм, содержащихся в подп. "б", "в" ч. 2, а также в п. 7 ч. 3 ст. 151 УПК, следует заключить, что в случае совершения преступления в отношении указанных в них категорий лиц, следователи прокуратуры проводят расследование по уголовным делам исключительно в форме предварительного следствия. Однако окончательное решение вопроса о форме расследования уголовного дела принимается прокурором, который вправе дать указание на проведение предварительного расследования и в форме дознания.

21.2. Прокурор передает уголовное дело тому или иному органу предварительного расследования, руководствуясь правилом об альтернативной подследственности. Это правило проявляется двояко. Во-первых, оно сформулировано для случаев, которые перечислены в ч. 5 ст. 151 УПК, а во-вторых, оно фактически действует в ситуациях реальной конкуренции предметных подследственностей двух и более ведомств (см. об этом коммент. к ст. 151).

В последнем случае окончательное решение по определению подследственности остается за прокурором, что вытекает из его процессуальных полномочий, приведенных в п. п. 2, 4, 8, 9 ст. 37 УПК.

22. В соответствии со ст. 31 Закона о прокуратуре, осуществляя уголовное преследование, органы прокуратуры проводят расследование по делам о преступлениях, отнесенных законодательством к их компетенции. Надзирающий прокурор вправе принять участие в производстве как дознания, так и предварительного следствия по поднадзорному уголовному делу.

23. Прокурор, руководствуясь ст. 153 УПК, принимает решение о соединении уголовных дел (прилож. 47 к ст. 476 УПК). Прокурор дает согласие на выделение уголовного дела (прилож. 48 к ст. 476 УПК). Постановление о выделении в отдельное производство материалов уголовного дела (прилож. 49 к ст. 476 УПК) принимается следователем (дознавателем). Прокурор должен быть уведомлен о принятом решении. Если оно отразится на всесторонности, объективности и полноте расследования, прокурор обязан отменить это постановление. См. об этом коммент. к ст. 154.

Следователь вправе выделить из уголовного дела материалы в отдельное производство и направить их прокурору. Прокурор определяет на основании этих материалов наличие признаков преступления и принимает решение в порядке ст. ст. 144, 145 УПК.

24. Прокурор вправе принять к своему производству или поручить подчиненному ему прокурору или следователю расследование любого уголовного дела.

25. Прокурор обязан: надзирать за исполнением закона при применении органами уголовного преследования мер уголовно-процессуального принуждения; не допускать использования задержания как средства получения от подозреваемого признания вины в совершении преступления; устанавливать фактическое время задержания и доставления подозреваемых в орган дознания; проверять содержание протокола о задержании с фактическими обстоятельствами задержания и доставления подозреваемого; в случаях нарушения законности при осуществлении задержания - решать вопрос об ответственности виновных.

25.1. Прокурор обязан ежедневно проверять законность содержания подозреваемых, обвиняемых в ИВС и на гауптвахтах (п. 5.1 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39), обязан пресекать случаи задержания подозреваемых в совершении преступлений на основании протоколов об административных правонарушениях и безотлагательно принимать меры к освобождению незаконно задержанных (п. 5.2 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39).

26. Прокурор вправе давать согласие дознавателю, следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде домашнего ареста - ст. 107 УПК (прилож. 100 к ст. 476 УПК) и в виде заключения под стражу - ст. 108 УПК (прилож. 101 к ст. 476 УПК).

26.1. До 1 января 2004 г. прокуроры были уполномочены давать согласие на избрание меры пресечения в виде домашнего ареста.

26.2. Согласие на применение к подозреваемому или обвиняемому в качестве меры пресечения домашнего ареста прокурор может давать только при наличии условий для реального исполнения этой меры (п. 6.2 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39).

27. При рассмотрении вопроса о даче согласия на возбуждение ходатайства перед судом об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в необходимых случаях прокурору надлежит лично допрашивать лицо, подлежащее аресту, а несовершеннолетнего - в обязательном порядке (п. 6.1 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39).

28. Соответствующий прокурор в порядке, установленном ст. 109 УПК, дает согласие на возбуждение ходатайства перед судом о продлении срока содержания под стражей (прилож. 102 к ст. 476 УПК).

28.1. Для получения согласия Генпрокурора РФ на представление суду ходатайства о продлении срока содержания под стражей свыше 12 месяцев необходимо подготовить и не позднее 30 суток до истечения годичного срока представлять в Генпрокуратуру соответствующие материалы с заключением об обоснованности и законности его продления. Вопросы о содержании обвиняемого под стражей и продлении срока следствия предварительно рассматривать на коллегии прокуратуры субъекта РФ, приравненной к ней военной и другой специализированной прокуратуры (п. п. 7.2, 7.3 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39).

28.2. В случаях, когда 30 суток для ознакомления с материалами уголовного дела оказалось недостаточно, надлежит обеспечить получение согласия на возбуждение ходатайства перед судом о продлении срока ареста не позднее чем за 10 суток до истечения предельного срока содержания под стражей и представить в суд соответствующее ходатайство не позднее чем за 5 суток до его истечения (п. 7.4 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39).

29. В соответствии с ч. 2 ст. 106 УПК залог в качестве меры пресечения может быть избран судом, прокурором, а также следователем с согласия прокурора в любой момент производства по уголовному делу.

30. Прокурор дает согласие на отмену, изменение меры пресечения, избранной им самим или по его указанию (ч. 3 ст. 110 УПК).

31. Прокурор вправе давать согласие органу предварительного расследования на возбуждение перед судом ходатайства о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, как-то: возбуждение перед судом ходатайства о помещении подозреваемого (обвиняемого), не находящегося под стражей, в медицинский (психиатрический) стационар для производства судебно-медицинской (судебно-психиатрической) экспертизы - п. 3 ст. 29, ч. 1 ст. 195 и ст. 203 УПК (прилож. 41 к ст. 476 УПК); возбуждение перед судом ходатайства о разрешении производства осмотра жилища - ст. 165, ч. 5 ст. 177 УПК (прилож. 83 к ст. 476 УПК); возбуждение перед судом ходатайства о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого) - п. 6 ч. 2 ст. 29, ст. 93, ч. 1 ст. 165, ч. ч. 1 и 3 ст. 182 и ст. 184 УПК (прилож. 30 к ст. 476 УПК); возбуждение перед судом ходатайства о наложении ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящихся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, ценные бумаги - п. 9 ч. 2 ст. 29, ст. 115 и ст. 116 УПК (прилож. 72 к ст. 476 УПК); возбуждение перед судом ходатайства о производстве обыска (выемки) в жилище - ст. 165, ч. 3 ст. 182 (ч. ч. 2 и 4 ст. 183 УПК) (прилож. 81 к ст. 476 УПК); возбуждение перед судом ходатайства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производство их осмотра и выемки - ст. 185 УПК (прилож. 87 к ст. 476 УПК); возбуждение перед судом ходатайства о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров - ст. 186 УПК (прилож. 89 к ст. 476 УПК); возбуждение перед судом ходатайства о временном отстранении обвиняемого от должности - ст. 111 и ст. 114 УПК (прилож. 105 к ст. 476 УПК).

32. Прокурор дает согласие на производство следующих процессуальных действий органами предварительного расследования: решение о выделении уголовного дела - ст. 154 УПК (прилож. 48 к ст. 476 УПК); решение о сохранении в тайне данных о личности - ч. 3 ст. 11 и ч. 9 ст. 166 УПК (прилож. 55 к ст. 476 УПК); решение о неразглашении факта задержания подозреваемого - ст. 96 УПК (прилож. 26 к ст. 476 УПК); решение о производстве выемки документов, содержащих государственную тайну, - ч. 3 ст. 183 УПК (прилож. 77 к ст. 476 УПК). Согласно ст. 10 Закона о введении в действие УПК, только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения по вопросам, перечисленным в ч. 2 ст. 29 УПК. До 1 января 2004 г. решения по вопросам производства осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; производства обыска и (или) выемки в жилище; производства выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, принимал прокурор.

33. В соответствии со ст. 26 ФЗ от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. от 21.07.2005) <*> справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией при наличии согласия прокурора органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

--------------------------------

<*> ВСНД и ВС РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357; ВСНД и ВС РФ. 1992. N 34. Ст. 1966; СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 1998. N 31. Ст. 3829; 1999. N 28. Ст. 3459, 3469, 3470; 2001. N 26. Ст. 2586; N 33 (ч. 1). Ст. 3424; 2002. N 42. Ст. 1093; 2003. N 27 (ч. 1). Ст. 2700; N 50. Ст. 4855; N 52 (ч. 1). Ст. 5033, 5037; 2004. N 27. Ст. 2711; N 31. Ст. 3233; N 45. Ст. 4377; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 18, 45; РГ. 2005. N 163.


Следует иметь в виду, что органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, подобные сведения предоставляются без согласия прокурора.

34. Прокурор санкционирует выемку следователем предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну (ч. 3 ст. 183 УПК), что происходит в форме дачи согласия.

35. Согласие прокурора (на прекращение уголовного дела по ряду оснований, на продление срока дознания или предварительного следствия) дается в виде резолюции на постановлении органа расследования о возбуждении ходатайства о продлении срока следствия (дознания) (прилож. 133, 134, 137, 139 к ст. 476 УПК). Отказ в даче согласия должен быть мотивирован и изложен в письменном виде в форме постановления.

36. Решение прокурора об отказе в дачи согласия на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения, может быть обжаловано следователем вышестоящему прокурору (п. 5 ч. 3 ст. 38 УПК). Об этом см. коммент. к ст. 38.

37. Прокурор разрешает отводы, заявленные нижестоящему прокурору, следователю, дознавателю, а также их самоотводы. Об основаниях отвода следователя, прокурора, дознавателя см. коммент. к ст. 61.

О порядке отвода прокурора см. коммент. к ст. 66.

О порядке отвода следователя или дознавателя см. коммент. к ст. 67.

37.1. Решение прокурора об отводе следователя может быть обжаловано последним вышестоящему прокурору (см. п. 7 ч. 3 ст. 38 УПК, а также коммент. к ст. 38).

38. Прокурор вправе отстранить дознавателя, следователя от дальнейшего производства расследования, если ими допущено нарушение требований уголовно-процессуального закона при производстве предварительного расследования. Прокурор прибегает к данной мере в случаях невыполнения его письменных указаний, при неоднократном нарушении процессуальных правил расследования, нарушении прав участников уголовного процесса.

38.1. Постановление прокурора об отстранении следователя от дальнейшего ведения следствия может быть обжаловано этим следователем в порядке, указанном в п. 7 ч. 3 ст. 38 УПК.

39. Прокурор вправе передавать уголовное дело от одного следователя другому с обязательным указанием оснований такой передачи. Это решение не подлежит обжалованию следователем. Основаниями такой передачи могут служить неоднократные нарушения уголовно-процессуального закона, невыполнение указаний прокурора, затягивание следствия без уважительных причин, а также выявившаяся неспособность следователя раскрыть преступление и изобличить лицо, его совершившее, заинтересованность следователя в исходе дела и т.п.

40. В случае необходимости производства предварительного следствия по уголовному делу, находящемуся в производстве у дознавателя того или иного органа дознания, прокурор вправе изъять любое уголовное дело у органа дознания и передать его следователю прокуратуры или иного ведомства.

40.1. Основаниями для такого решения могут быть: невозможность окончания дознания в установленный ст. 223 УПК срок, необходимость приостановления производства по делу, установление обстоятельств, препятствующих производству предварительного расследования в форме дознания (ст. 433 УПК), обнаружение недостатков дознания, не позволяющих направить дело в суд, которые не могут быть устранены в течение трех суток (п. 2 ч. 1 ст. 226 УПК), соединение уголовных дел (ст. 153 УПК) или их выделение (ст. 154 УПК).

41. Согласно ч. 4 ст. 38 УПК в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 38 УПК, прокурор отменяет указание нижестоящего прокурора или поручает производство предварительного следствия по данному уголовному делу другому следователю.

42. Основным средством устранения допущенных органом дознания (дознавателем), следователем или начальником следственного отдела нарушений закона является отмена прокурором их незаконных и необоснованных постановлений. Прокурор вправе отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, следователя, дознавателя в порядке, установленном УПК (п. 10 ч. 2 коммент. статьи). Для вступления в законную силу некоторых постановлений органов предварительного расследования требуется согласие прокурора. Если прокурор не дает согласия на производство незаконного или необоснованного решения органа предварительного расследования, то постановление следователя, дознавателя, другого органа уголовного преследования не вступает в законную силу. В случаях, когда постановление органа предварительного расследования вступает в силу с момента его подписания следователем, дознавателем, прокурор, установив нарушение законности, своим постановлением отменяет его.

43. Следователь вправе обжаловать некоторые решения прокурора в случаях, указанных в п. 4 ч. 3 ст. 38 УПК.

44. Вышестоящий прокурор вправе отменить своим постановлением любое постановление нижестоящего прокурора.

44.1. Согласно ч. 3 ст. 359 УПК лицо, подавшее представление, т.е. прокурор, вправе отозвать его до начала заседания суда апелляционной или кассационной инстанции. В ч. 4 ст. 23 Закона о прокуратуре говорится, что протест до его рассмотрения может быть отозван принесшим его лицом, поэтому следует считать, что представление нижестоящего прокурора не может быть отозвано вышестоящим прокурором. Этот вывод противоречит принципу централизации и единоначалия прокуратуры. Кроме того, следует иметь в виду, что в ч. 4 ст. 246 УПК допускается замена государственного обвинителя в суде. Поэтому Генпрокурор РФ указывает на необходимость замены государственного обвинителя в случае принципиального несогласия прокурора с его позицией (п. 1.12 Приказа Генпрокуратуры РФ N 28).

Таким образом, получается, что государственный обвинитель, подавший апелляционное (кассационное) представление, может быть отозван, а его представление - нет.

44.2. При изменении или дополнении апелляционного (кассационного) представления прокурор должен руководствоваться ч. 4 ст. 359 УПК.

45. В целях обеспечения быстроты и полноты расследования уголовного дела, находящегося в производстве самого прокурора или следователя прокуратуры, прокурор вправе поручать органам дознания исполнение постановлений о задержании подозреваемых, об обыске, выемке и производстве других следственных действий, о приводе, заключении под стражу, розыске лиц, совершивших преступления, а также давать указания о принятии необходимых мер для раскрытия преступлений и обнаружения лиц, их совершивших.

46. Прокурор вправе продлевать срок предварительного расследования. Срок предварительного расследования по уголовному делу может быть продлен соответствующим прокурором в порядке, установленном ч. ч. 4 - 7 ст. 162 УПК. Срок дознания может быть продлен прокурором в порядке ч. 3 ст. 223 УПК.

46.1. При продлении сроков расследования прокурор должен определять не только продолжительность сроков, но и конкретные даты их истечения.

46.2. Надлежит не позднее 30 суток представлять в Генпрокуратуру РФ постановление следователя для продления Генпрокурором РФ или его заместителем срока следствия свыше 12 месяцев (п. 7.2 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39).

46.3. По делам, находящимся в производстве органов МВД России, ФСБ России, ходатайства о продлении процессуальных сроков рассматриваются прокурорами после согласования с соответствующими руководителями следственных подразделений названных ведомств и органов дознания.

46.4. Заместители Генпрокурора РФ, прокуроры субъектов РФ и приравненные к ним прокуроры вправе в пределах своей компетенции по согласованию с руководителями соответствующих следственных подразделений ведомств и органов дознания устанавливать специальный порядок рассмотрения ими ходатайств о продлении процессуальных сроков.

47. Норму, закрепленную в п. 13 ч. 2 коммент. статьи, следует толковать в системной связи с другими нормами, регулирующими порядок прекращения уголовного дела. Прокурор не вправе "утверждать" постановление дознавателя, следователя о прекращении производства по уголовному делу, но он дает согласие или отказывает в даче согласия на прекращение дела по ряду оснований, указанных в уголовно-процессуальном законе.

48. Прокурор уполномочен давать согласие на прекращение уголовного дела в связи с освобождением от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным ст. ст. 25, 28, а также ч. 1 ст. 427 УПК.

48.1. Прокуроры должны давать согласие на освобождение лица от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием, примирением с потерпевшим, возможностью исправления несовершеннолетнего путем применения принудительных мер воспитательного воздействия только после тщательного изучения всех обстоятельств совершенного уголовно наказуемого деяния и при наличии условий и оснований, предусмотренных УПК, не ограничиваясь ознакомлением с постановлением следователя или дознавателя.

При этом они обязаны выяснять доказанность факта совершения преступления, не является ли заявление потерпевшего о прекращении уголовного дела или уголовного преследования результатом незаконного воздействия на него со стороны каких-либо лиц или участников уголовного судопроизводства (п. 1.17 Приказа Генпрокуратуры РФ N 31, п. 10.2 Приказа Генпрокуратуры РФ N 39).

48.2. Согласно ч. 1 ст. 427 УПК прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора вправе вынести постановление о прекращении уголовного преследования и возбуждении перед судом ходатайства о применении к несовершеннолетнему обвиняемому принудительной меры воспитательного воздействия, предусмотренной ч. 2 ст. 90 УК, которое вместе с уголовным делом направляется прокурором в суд.

48.3. Согласно п. 3 ч. 5 ст. 439 УПК прокурор по поступившему к нему уголовному делу с постановлением о направлении уголовного дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера полномочен принять решение о прекращении уголовного дела по основаниям, указанным в п. 1 ч. 1 ст. 439.

48.4. Прокурорам субъектов РФ надлежит держать под личным контролем организацию расследования наиболее актуальных дел о должностных преступлениях руководящих работников органов власти, сотрудников правоохранительных органов. Проверять законность освобождения от уголовной ответственности должностных лиц по нереабилитирующим основаниям в месячный срок со дня принятия решений нижестоящими прокурорами (п. 5 указания Генпрокуратуры РФ от 12.08.1996 N 49/7 <*>).

--------------------------------

<*> Сборник основных приказов и указаний Генерального прокурора. М., 1999.


48.5. Следователь вправе представить уголовное дело вышестоящему прокурору с письменным изложением своих возражений в случае несогласия с решением прокурора о прекращении уголовного дела (ч. 3 ст. 38 УПК).

49. Окончательное решение о направлении уголовного дела в суд принимается прокурором. В этом наиболее ярко проявляется его руководящая роль при досудебной подготовке материалов уголовного дела. Прокурор уполномочен утверждать обвинительное заключение или обвинительный акт и направлять уголовное дело в суд (п. 14 ч. 2 коммент. статьи). Тем самым прокурор своим решением ставит перед судом вопрос о привлечении обвиняемого к уголовной ответственности по делам публичного и частно-публичного обвинения.

Утверждение прокурором обвинительного заключения (обвинительного акта) является особым актом надзора и облекается в форму резолюции "Утверждаю" (см. прилож. 158, 163 к ст. 476 УПК).

50. Утверждение прокурором обвинительного заключения является одним из четырех вариантов решений, которые он должен принять в соответствии со ст. 221 УПК.

50.1. Необходимо отметить, что прокурор может не только утвердить обвинительное заключение и направить уголовное дело в суд. Прокурор может составить новое обвинительное заключение (п. 1 ч. 1 ст. 221 УПК) и тем самым вправе изменить квалификацию преступления и объем обвинения, предъявляемого обвиняемому, в сторону улучшения положения обвиняемого (п. 1 ч. 2 ст. 221 УПК).