Стало возможным благодаря реализации международного проекта «Повышение доступа к правосудию с помощью развития центров медиации и консультирования потребителей»
| Вид материала | Документы |
- Техническое и программное обеспечение Центра и его использование в образовательном, 44.1kb.
- Формы организации доступа к правовой информации в Центре правовой информации Российской, 103.03kb.
- Становление социальной работы Введение, 820.91kb.
- Виртуальное путешествие, 66.61kb.
- Доклад об итогах социально-экономического развития Миллеровского района за 2011 год, 231.66kb.
- Основные предпосылки для реализации проекта «создание межрегиональных мультимодальных, 195.96kb.
- Ожидаемые результаты от реализации проекта, 419.87kb.
- Текстовое документирование, 150.28kb.
- План действий по подготовке к проведению Всемирного дня защиты прав потребителей, 61.84kb.
- Доклад Главы городского округа горд Михайловка на тему «Повышение качества предоставления, 88.49kb.
Постановления АРС
- Суд по вопросам технологии и строительства вынес первое постановление АРС в 1993 г.
- Торговый суд (и некоторые окружные суды) выносили постановления, принуждающие участвующие стороны предпринимать «такие серьезные шаги, какие только возможно им порекомендовать, для решения спора» с 1996 г.
- Магистры, которым были поручены иски Верховного Суда о медицинской халатности, распространили Инструкции Модели на второй Конференции по управлению судебным процессом (КУСП), принуждая стороны «рассмотреть, насколько целесообразным будет применение АРС для решения конфликта в ходе того или иного дела», принуждая сторону, не желающую участвовать в АРС, изложить причины несогласия в письменном виде и представить их вниманию судьи, когда тот будет рассматривать вопрос о применении штрафных санкций.
- Судьи, рассматривая заявления об апелляции, рекомендуют использовать АРС в приемлемых, по их мнению, случаях. В процессах Даннет против Рейлтрэк, Нил против Джонс Мотор-с и Верни против Манюэль Ревет, стороны пренебрегли подобным советом, что в последствии привело к неблагоприятным финансовым издержкам для обеих сторон, как выигравших судебный процесс, так и проигравших.
- Стороны могут вызвать задержку из-за споров, связанных с медиатором, местом проведения процедуры, а так же датой проведения медиации: провайдеры медиативных услуг привыкли решать подобные конфликты без привлечения медиатора. В некоторых случаях суд требовал, чтобы провайдер сам назначил медиатора, когда стороны не могли выбрать медиатора из ряда подходящих кандидатов.
- Медиация может быть подготовлена очень быстро (обычно на это уходит несколько недель, а в срочных, неотложных случаях ещё меньше), и тогда отсрочка необязательна: инструкции по ведению дела могут быть изменены в соответствии с требованиями, как медиации, так и судебного процесса. Необходимо достаточно времени для того, чтобы заранее обеспечить присутствие лиц, имеющих полномочия для решения исхода дела.
Рекомендация судьи использовать АРС даст основание для применения штрафных санкций в случае отказа. Таким образом, официальное распоряжение о применении АРС может не понадобиться.
В отдельных случаях постановление суда требует предоставить в суд официальный отчет, если применение медиации не помогло решить конфликт. Судья должен быть последователен, добиваясь сведений в условиях полной конфиденциальности, принимая решение относительно применения штрафных санкций, так как это может оказать влияние на основные моменты, на которых держится весь процесс. В стандартных медиативных соглашениях стороны договариваются не привлекать медиатора в качестве свидетеля в последующем судебном процессе. Данное соглашение может подразумеваться в договоре во избежание предвзятости, присущей данной процедуре.
«В свете значительного успеха постановлений АРС, вынесенных Коммерческим Судом с 1996 г., в разрешении судебных процессов, в том числе самых противоречивых и трудноразрешимых, Суд продолжит вынесение подобных указов, не только до начала судебного разбирательства, но и во всех уместных для этого случаях, оставляя право апелляции по вынесенному судом решению. Опыт показывает, что даже в случаях, когда все участвующие стороны возражают против составления указов АРС, подобные постановления, тем не менее, дают желаемый результат - позволяют достигнуть соглашения.
Суд так же продолжит развитие принципов, способных повысить эффективность растущего числа статей о медиации в коммерческих контрактах. Профессиональный опыт в сфере обучения и медиации, полученный благодаря работе ЦЭРС, внес огромный вклад в успех вынесенных судом постановлений».
Судья Колман
Коммерческий Суд
«Медиация должна быть первым средством решения проблемы, судебный процесс - последним. Судебное разбирательство является благоприятным для юриста, но часто становится губительным для клиента. Финансовые затраты непомерны, и нет никакой гарантии в том, что исход процесса отразит существо вопроса, не говоря уже об уверенных рекомендациях юридических советников».
Судья Лайтман
Канцлерское Отделение Административного Суда
Преимущества АРС
При обсуждении подобных вопросов со сторонами, судья может отметить следующие возможные преимущества проведения медиации при участии нейтральной стороны:
- Медиация позволит обеим сторонам направлять и устранять неблагоприятные ситуации через нейтрального посредника.
- Нейтральное лицо может выдвигать обоснованные доводы относительно реального положения вещей во время переговоров обеих сторон (и даже в ходе обсуждений между одной из сторон и советником).
- Пользуясь независимой оценкой ситуации, стороны могут сконцентрировать свои усилия на вопросах, имеющих наибольшее значение.
- Это дает гарантированный «день в суде», а также определенную степень контроля сторонам, испытывающим чувство несправедливости и бессилия по отношению к правовой системе.
- Стороны могут проинформировать друг друга о нюансах своего дела в спокойной и конфиденциальной обстановке.
- Оптимальный исход дела может быть достигнут в отношении будущих или прошлых поступков - в этом заключалось логическое обоснование политики Апелляционного Суда в вынесении решения по делу Даннет против Рейлтрэк.
- Отношения могут быть восстановлены между коммерческими лицами, работодатель/служащий или пациент/работник здравоохранения.
- Процесс довольно эластичен, экономен и, как правило, успешен – ведущие специалисты АРС отмечают, что приблизительно 80% медиативных процессов разрешаются в ходе процесса медиации или вскоре после ее завершения.
- Проведение медиации может помочь установить дату принятия соглашения, таким образом, снизив затраты.
Часто используемые отговорки и рекомендуемые варианты ответов:
Судья Дж. Лайтман в деле Хёрст против Лиминга любезно привел ряд необоснованных причин отказа от участия в процессе медиации:
- одна сторона имеет серьезные доводы, а доводы другой стороны несущественны и безосновательны;
- полное опровержение уже было сделано и отклонено;
- дело затрагивает репутацию профессионального лица;
- что сторона уже понесла серьезные финансовые потери.
В деле Хёрст против Лиминга совершенно ясно, что отказ участвовать в медиации может быть оправдан только в том случае (во избежание риска применения штрафных санкций), если, при объективном подходе, медиация не имела бы успешной перспективы. Дж. Лайтман четко демонстрирует, что отказ участвовать в медиации является стратегией высокой степени риска ввиду того, насколько эффективной бывает медиация в разрешении дел, на первый взгляд кажущихся безнадежными.
- Дело опирается на положения закона.
Положения закона (и процедуры) фигурируют в большинстве судебных процессов, 95 % из которых улаживаются. Коммерческие интересы лежат в основе многих судебных дел, и медиация может помочь сконцентрировать усилия на них, а также оказать помощь сторонам в рассмотрении возможности выигрыша или проигрыша процесса в контексте юридических (или фактических) моментов.
- Разногласия между сторонами слишком велики, чтобы прийти к обоюдному соглашению.
Даже в этом случае вероятность достигнуть соглашения до начала судебного разбирательства составляет 95%. Медиация помогает сосредоточить внимание на этих положениях на начальном этапе процесса, что позволяет достичь раннего соглашения. Медиаторы используются для урегулирования разногласий, на первый взгляд совершенно неразрешимых.
- В этом деле участвует большое число сторон с Постановлением о Комплексном Судебном Разбирательстве
На практике медиация оказалась крайне эффективным методом разрешения споров с участием нескольких сторон, например в судебном процессе Адлер Хай об использовании человеческих органов, а также иск кенийских племён в Министерство Обороны. В качестве сравнения можно привести неудачу целого ряда громких судебных процессов с участием множества действующих лиц. В подобных случаях настоятельно требуется как можно раньше получить консультацию и разработанный план действий у опытного специалиста-медиатора.
- Дело касается обвинений в мошенничестве.
Только малый процент дел, касающихся обвинений в мошенничестве доходят до суда - большинство улаживаются, а судебное разбирательство подобных обвинений может быть рискованным как для обвинителя, так и обвиняемого. Множество подобных дел были успешно улажены с помощью медиации.
- Применение медиации вызовет недопустимую задержку процесса.
Медиация может быть подготовлена очень быстро, и задержка вовсе не обязательна.
- Медиация ничего не привносит в стандартную схему отношений «юрист-юрист».
Во многих случаях неудавшиеся переговоры между юристами приводят к успешно проведенному процессу медиации, и, если данный момент упоминается в суде, невольно напрашивается вопрос, почему они до сих пор не достигли успешного решения. Открыто предоставить принципы всеобщему вниманию будет гораздо быстрее и дешевле, чем вести переговоры через посредников, так как это придаст сторонам чувство уверенности и контроля, а также возможность прямого и взаимного обмена в спокойной обстановке. Если стороны уже приняли категоричные позиции, удаление медиатора может стать необходимым для того, чтобы стороны смогли объективно оценить свои интересы.
- Мы не предлагаем проводить медиацию, так как это признак слабости
Если судья предлагает или рекомендует применить процесс медиации, согласие провести медиацию не может быть признаком слабости.
«Задача поощрять участников судебного процесса делать выбор в пользу медиации может быть проблематичной на апелляционном уровне, и успех её зависит, в большой степени, от эффективного изложения и проведения самой процедуры. С января 2003г. Апелляционный Суд опирается на практический опыт ЦЭДР, и я убежден, что статистика покажет значительное увеличение дел, в которых медиация была применена и помогла добиться успешного результата».
Достопочтенный Судья Лорд Торп
Апелляционный суд
«Здесь в Бирмингеме мы активно работаем с судебной моделью АРС со второй половины 2003г., и она становится все сильнее и мощнее с течением времени. Я убежден, что медиация представляет собой наиболее оптимальное решение для сторон, вовлеченных в спор, при решении самых разнообразных конфликтов, и мне отрадно видеть, что её применение получает все большее признание».
Его Честь Судья МакДафф К.С.
Окружной суд г.Бигмингема
- Медиация лишает стороны права на открытый суд в соответствии со Статьей 6 Европейской Конвенции по Правам Человека (ЕКПЧ).
Продолжение принятия участия в процессе медиации с момента его начала является полностью добровольным. В случае если судебный процесс уже начался, любая из сторон имеет право вернуться к судебному процессу, не опасаясь применения штрафных санкций. Несоблюдение указаний или рекомендаций по вопросу медиации больше не является нарушением Статьи 6, а имеет отношение к соблюдению предварительного протокола.
- Медиация увеличит расходы.
Медиация, которая не приводит к решению спора, может вызвать дополнительные расходы. Но, по сравнению со стоимостью полного судебного разбирательства, медиация требует незначительных средств, особенно потому что суммарное изложение дела является сжатым и кратким, требуется минимальное количество основных документов и присутствие небольшой команды людей. Справедливо будет предположить, что к тому моменту, когда суд предложит медиацию, стороны уже будут непреклонны в отстаивании своих интересов, что создаст риск возникновения больших финансовых затрат. Так или иначе, большая часть подготовительных работ потребуется для подготовки к обсуждению о соглашении или судебному процессу. Медиация, не урегулировавшая конфликт, как правило, все же сглаживает разногласия и противоречия, впоследствии позволяя сэкономить время и деньги. Опытный провайдер медиативных услуг и медиатор сумеет разработать такой процесс, который окажется максимально экономным и сможет удовлетворить специфичные интересы обеих сторон.
Судебные модели медиации
Приложенные судом модели медиации на данный момент установлены в Центральном Лондоне, городах Бирмингем, Манчестер, Лидс, Ньюкастл, Эксетер и Гилфорд; а также рассматриваются дополнительные медиативные модели. Несмотря на то, что они отличаются друг от друга в деталях, все они предлагают медиатору, из большого числа медиативных провайдеров, процедуру медиации продолжительностью в три часа, как правило, на территории суда. Подобные суды обычно позволяют внутренний перевод дел, для того, чтобы допустить использование их моделей медиации.
Апелляционный суд также активно использует медиативную модель, которая в данный момент осуществляется ЦЭРСом Солв.
Сам процесс медиации.
Крайне необходимо осознавать, что процедура медиации отнюдь не является легкой альтернативой. Несмотря на то, что она в должной мере позволяет выражать испытываемые эмоции, она также включает в себя период напряженных переговоров, которые требуют гибкости и воображения от всех участников процесса. Судье будет гораздо спокойнее, а стороны будут куда более восприимчивы в ходе процесса, если они хорошо понимают суть происходящего и его возможные последствия. Даже в таких случаях провайдеры медиативных услуг сталкиваются с существенным недопониманием и невежественностью в отношении процесса.
До начала медиации
Предварительный контакт должен быть установлен между сторонами независимой медиативной организацией и/или назначенным медиатором с целью согласования следующих моментов:
- пользование медиации или какого-то другого процесса АРС;
- установление личности медиатора;
- медиативный договор, который обычно подписывается всеми участники до начала медиации;
- дата, место проведения, продолжительность, представительство, документация, модель процесса, а также стоимость.
Эффективное представительство каждой из сторон должно включать в себя тех лиц, которые имеют полномочия определять исход спора. Юридическое представительство является стандартным и благотворным, хотя их задача в данном случае отличается от их обычной роли в суде, и они должны хорошо понимать суть и процесс медиации. Специальные учебные курсы предоставляются юристам, представляющим клиентов в медиативном процессе.
Стороны, как правило, обмениваются кратким изложением вопроса в письменном виде, наряду с определенным количеством ключевых документов (гораздо меньшим, чем бывает необходимо для начала судебного дела), с целью:
- поставить в известность медиатора;
- поставить в известность каждую из сторон относительно других имеющихся взглядов;
- сосредоточить внимание сторон на существенных аспектах дела.
Время от времени дополнительное конфиденциальное изложение ситуации, наряду с документами, передаются только медиатору и никому больше для лучшей его осведомленности. Судебные модели могут иметь свои собственные процедуры в дополнение к процедурам, изложенным выше.
Во время медиации.
Ряд ознакомительных встреч с каждой из сторон, ведущий к первичному совместному заседанию, на котором:
- медиатор разъясняет суть и ход процесса и устанавливает основные правила путем соглашения;
- стороны делают устную презентацию своего дела для другой стороны и для медиатора;
- медиатор разъясняет ряд проблем и постепенно ведет к созданию рабочего плана.
Затем обычно следует серия персональных, конфиденциальных встреч с каждой из сторон по отдельности с целью:
- исследовать первостепенные вопросы и имеющиеся потребности;
- поощрить открытость в отношении как слабых, так и сильных сторон;
- вести диалог в менее категоричной форме;
- начать намечать дальнейшие шаги.
Медиатор не передает никакую информацию от одной стороны к другой. Возможно проведение дополнительных совместных заседаний, с целью:
- просмотреть положение установленных вопросов;
- руководить переговорами между сторонами;
- обсудить оставшиеся разногласия, возможно по поводу противоречивости фактов, взгляда экспертов и юридического мнения;
- принять окончательное решение относительно условий соглашения.
Официальный протокол процедуры медиации не ведется, хотя сторонам позволяется конспектировать части медиации, которые их непосредственно касаются. Медиаторы, как правило, уничтожают свои собственные записи, сделанные в ходе медиации. Медиативное соглашение требует, чтобы достигнутое путем медиации соглашение было зафиксировано в письменной форме и подписано всеми сторонами.
Выбирая медиатора
Медиатор должен быть совершенно беспристрастным, а также ни в какой степени не связанным с какой-либо из сторон. Ведущие провайдеры публикуют Кодекс Правил Поведения, который обязывает медиаторов обнародовать любой потенциальный конфликт интересов по отношению к сторонам-участникам и провайдеру, для того, чтобы объективное решение могло быть принято о том, допускается данный медиатор к работе над делом или нет.
Насколько важен удачный выбор медиатора?
Наглядность академического изучения разнообразных судебных моделей свидетельствует о наличии различных критериев и разного профессионального уровня у практикующих медиаторов. Она также дает основание полагать, что степень эффективности медиатора оказывает значительное влияние на исход дела. Следовательно, следует проявить крайнюю осторожность, выбирая медиатора. Необходимо удостовериться, что медиатор:
- имеет соответствующую аккредитацию и профессиональную подготовку;
- имеет надлежащий профессиональный опыт;
- не имеет личной заинтересованности.
На данном этапе не существует какой-либо организации или официально принятого документа, устанавливающего критерии и стандарты аккредитации в сфере несемейной гражданской медиации, но некоторые организации, включая ЦЭРС и его подразделение ЦЭРС Солв, публикуют свои правила аккредитации и могут номинировать медиаторов для разрешения споров по любым вопросам, любого объема, в любом месторасположении.
Должен ли медиатор иметь опыт в решении определенного вида конфликта?
Стороны часто считают это необходимым и выбирают медиатора из числа претендентов с опытом работы в определенной сфере конфликта. Несмотря на то, что в подобном случае медиатор сможет быстро вникнуть в основные проблемы, это также может спровоцировать нежелательный оценочный или обвинительный подход. Квалифицированный медиатор, в большинстве случаев, способен быстро проскочить детали, только мешающие рассмотреть глубинные проблемы дела, независимо от того, какого рода делами они занимались раньше. В случаях, где требуется экспертиза, она может быть получена у вспомогательной медиативной команды или ассистентской бригады.
Что происходит, если стороны не пришли к единогласному решению о выборе медиатора?
Провайдеры медиативных услуг имеют достаточный опыт в посредничестве и оказании содействия при выборе медиатора из значительного числа аккредитованных медиаторов, существующих сегодня. Вероятно, эффективнее всего было бы позволить провайдеру самому выбрать медиатора, основываясь на его личных качествах, навыках, возможностях, выбирая в соответствии с потребностями сторон. Это особенно полезно в комплексных делах, с участием множества сторон, а также в медиации коммерческих дел о пересечении границы. В том случае, когда стороны не пришли к соглашению относительно выбора медиатора в течение определенного (иногда заранее установленного) времени, суд может постановить, или стороны могут решить, что провайдер медиативных услуг будет сам назначать медиатора.
Принцип работы ЦЭРС (CEDR) и ЦЭРС Солв (CEDR Solve).
Задача работы ЦЭРС заключается в продвижении и развитии процессов медиации и других экономически выгодных методов разрешения споров, а также превентивных мер в секторе коммерческих и общественных споров и гражданских процессов. ЦЭРС является независимой, некоммерческой организацией и зарегистрированным благотворительным учреждением при поддержке государственных и межгосударственных коммерческих предприятий, ведущих профессиональных корпораций и общественных формирований.
Помимо выпуска различных публикаций (многие из которых основаны на технологии WWW) и проведения исследовательской и созидательной работы, ЦЭРС также предоставляет услуги профессиональной подготовки и аккредитации в соответствии с международными стандартами качества.
ЦЭРС Солв (CEDR Solve) является подразделением ЦЭРС, предоставляющим услуги по всестороннему разрешению и предотвращению спора, имеющим практический опыт проведения медиации в более чем 7500 коммерческих дел. Предоставляемые услуги включают все аспекты ведения дела с применением АРС и любых дополнительно требующихся процедур, а именно:
- который из процессов АРС следует применить;
- какое нейтральное лицо следует избрать (основываясь на информации о медиаторе, полученной в ходе продолжительной обратной связи с участниками спора; полученные сведения в свою очередь обсуждаются с каждым отдельным медиатором);
- управление процессом медиации и логистика;
- разбор каждой проведенной медиации для получения обратной связи и
проверки качества работы.
Выбирая нейтральное лицо
ЦЭРС аккредитовал свыше 1700 медиаторов в различных профессиональных и деловых сферах по всему миру. Более 200 зарегистрированных ЦЭРСом медиаторов достигли высочайшего профессионального уровня в соответствии с требованиями Продолженного Профессионального Развития (ППР). ЦЭРС Солв, как правило, работает с небольшим числом таких медиаторов, называемых медиаторами ЦЭРС Солв, деятельность которых подвергается тщательной проверке, в соответствии с требованиями ПРК и общепринятым принципом работы.
Правильно подобрать медиатора для разрешения определенного спора в соответствии с потребностями участвующих сторон нелегко. Однако удачный выбор кандидатуры почти всегда является важным фактором в создании благоприятной атмосферы для достижения успешного результата.