Конституция Российской Федерации и Гражданский кодекс

Вид материала

Кодекс

Содержание II.Конституция Российской Федерации и Гражданский кодекс Российской Федерации как источники права интеллектуальной собственности IV.Патентное право 36 VI.Правовая охрана коммерческой тайны 69 Нормы, содержащиеся в Конституции Российской Федерации Нормы, содержащиеся в Гражданском кодексе: ст.138 Другие нормы об охране интеллектуальной собственности, содержащиеся в ГК Изобретения и патентоспособные изобретения Новизна изобретения – общий принцип Исключения из общего принципа Опубликованные заявки других заявителей Опубликованные сведения о заявке того же заявителя Запатентованные в России изобретения и полезные модели Льгота по новизне на основе абз.7 п.1 ст.4 Закона Исключительное право Юридический объем исключительного права Технический объем исключительного права Действие исключительного права во времени Владельцы исключительного права Оборотоспособность исключительных прав Государственная регистрация ... Полное содержание

Подобный материал:

• Конституция Российской Федерации (Российская газета, 1993, n 237); Гражданский кодекс, 40.93kb.
• Конституция Российской Федерации //Российская газета №237, 25. 12. 1993; Гражданский, 46.19kb.
• Конституция Российской Федерации. Гражданский кодекс, 119.66kb.
• Конституция Российской Федерации. «Российская газета» от 25 декабря 1993 г. Гражданский, 43.67kb.
• Конституция Российской Федерации Гражданский кодекс, 32.3kb.
• Конституция Российской Федерации > Гражданский кодекс, 18.79kb.
• Конституция Российской Федерации. М.: Издательство «Экзамен», 2003 Гражданский процессуальный, 53.31kb.
• Российская федерация федеральный закон о внесении изменений в гражданский процессуальный, 594.01kb.
• Конституция Российской Федерации; Гражданский кодекс, 537.24kb.
• Конституция Российской Федерации. М., 1993; Гражданский кодекс, 31.34kb.

Гаврилов Э.П., Учебно-методические материалы по дисциплине «Право интеллектуальной собственности», 2006


ИНСТИТУТ МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛИ И ПРАВА


КАФЕДРА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДИСЦИПЛИН


Учебно-методические материалы

по дисциплине «Право интеллектуальной собственности»


Автор – доктор юридических наук, Э.П. Гаврилов


Москва 2006


Пособие содержит основные сведения по охране интеллектуальной собственности в Российской Федерации. Предназначено для студентов, изучающих дисциплину «Право интеллектуальной собственности». Может быть использовано при изучении дисциплины «Гражданское право», а также при подготовке в выпускному экзамену по специализации, студентами юридического отделения.


Рецензент: зав. кафедрой государственно-правовых дисциплин И.А.Ежова

Одобрено на заседании кафедры гражданско-правовых дисциплин

22 февраля 2006 г.


ОГЛАВЛЕНИЕ

1. Общие положения о праве интеллектуальной собственности
   

1. Право интеллектуальной собственности определяет основания возникновения и порядок осуществления исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует касающиеся этих результатов договорные и иные обязательства, а также связанные с этими результатами личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.
   

Право интеллектуальной собственности защищает неотчуждаемые личные права создателей результатов интеллектуальной деятельности, а также охраняет отчуждаемые личные права создателей таких результатов.

Право интеллектуальной собственности является составной частью российского гражданского права.

2. Право интеллектуальной собственности является подотраслью гражданского права. Оно регулирует отношения, касающиеся не любых объектов гражданского права, перечисленных в ст. 128 ГК, а лишь одного из них – результатов интеллектуальной деятельности.
   

Результаты интеллектуальной деятельности отличаются от всех иных объектов гражданского права наличием у них двух признаков: во-первых, они нематериальны; во-вторых, они носят творческий характер. Сочетание этих двух признаков и делает их отличными от всех остальных объектов гражданского права.

3. В связи с творческим характером результатов интеллектуальной деятельности, субъекты (носители субъективных прав) в праве интеллектуальной собственности делятся на первоначальных и производных.
   

Первоначальные субъекты права интеллектуальной собственности это – авторы, артисты-исполнители, изобретатели, дизайнеры, селекционеры и т.п. Они всегда являются физическими лицами. Первоначальные гражданские права всегда принадлежат им. Это – создатели, творцы результатов интеллектуальной деятельности.

Права, принадлежащие первоначальным субъектам, во многих случаях отличаются от прав, которые могут принадлежать производным субъектам.

4. Если в остальных частях гражданского права предпосылкой и первоосновой любых имущественных правоотношений являются право собственности и иные вещные права, то в праве интеллектуальной собственности предпосылкой и первоосновой имущественных отношений являются исключительные права, которые по своей природе и содержанию значительно отличаются от права собственности.
   

В отличие от права собственности, которое включает три правомочия – владения, пользования и распоряжения – исключительное право в праве интеллектуальной собственности состоит из одного правомочия – использования; для некоторых результатов интеллектуальной деятельности правомочие использования дополняется правомочием распоряжения.

Однако, исключительное право, возникающее в отношении и авторских произведений и исполнений артистов-исполнителей, не включает в свой состав правомочия распоряжения.

5. Входящее в состав исключительного права правомочие использования реализуется либо посредством использования результата интеллектуальной деятельности самим владельцем исключительного права, либо путем заключения лицензионного соглашения, в соответствии с которым лицензиат вправе использовать результат интеллектуальной деятельности. Правомочие распоряжения реализуется только при отчуждении исключительного права (возникшего на изобретение, полезную модель, промышленный образец, топологию интегральной микросхемы, селекционное достижение).
   
6. Исключительное право является по своему содержанию и объему различным для разных видов результатов интеллектуальной деятельности. Исключительное право на авторские произведения и на исполнения артистов-исполнителей дает защиту только от копирования, в то время как исключительные права на иные результаты интеллектуальной деятельности более широки по своему объему.
   
7. В настоящее время право интеллектуальной собственности охраняет следующие объекты:
   

1. авторские произведения;
   
2. исполнения артистов-исполнителей;
   
3. изобретения;
   
4. полезные модели;
   
5. промышленные образцы;
   
6. топологии интегральных микросхем;
   
7. селекционные достижения.
   

Развитие науки может привести к появлению новых видов таких объектов.

По своей правовой природе и по объему правовой охраны «изобретения» и «полезные модели» являются сходными объектами. Строго говоря, это – единый правовой объект.

Выделение в качестве самостоятельного объекта «топологий интегральных микросхем» является число, волевым решением, принятым под влиянием международной практики. По сути дела это – разновидность полезных моделей.

8. Автором любого результата интеллектуальной деятельности является творец, создатель этого результата. Им может быть только гражданин, физической лицо.
   

Создание такого результата – это не сделка, а юридический поступок. Авторами признаются не только дееспособные граждане, но и недееспособные, а также малолетние лица.

Создание творческого результата двумя или несколькими лицами приводит к соавторству, которое (в зависимости от делимости самого результата) может быть либо делимым, либо неделимым. К взаимоотношениям между соавторами должны применяться положения, содержащиеся в Главе 16 ГК.

9. В научной литературе широко распространено мнение о том, что результаты интеллектуальной деятельности делятся на две группы. К первой группе относятся авторские произведения и исполнения артистов-исполнителей, а ко второй группе – все остальные виды результатов.
   

В качестве критерия для такого деления обычно указывается на то, что в результатах, относимых к первой группе, право охраняет форму объекта, а в результатах, относящихся ко второй группе, право охраняет содержание объекта.

Соглашаясь с делением результатов интеллектуальной деятельности на указанные две группы, вместе с тем, следует уточнить критерий, на основе которого должно производиться это деление: объекты, относящиеся к первой группе, являются уникальными, оригинальными в том смысле, что их невозможно повторить в результате параллельного творчества, в то время как объекты, относящиеся ко второй группе, повторимы при параллельном творчестве.

Эти особенности самих объектов порождают особенности построения их правовой охраны: критерий предоставления охраны авторским произведениям – их оригинальность, отсутствие копирования; критерий предоставления охраны изобретениям – их новизна, отсутствие параллельно созданных тождественных объектов.

Эта особенность объектов определяет и само построение системы правовой охраны: для объектов первой группы – «автоматическое» предоставление охраны; для объектов второй группы – государственная регистрация как предпосылка возникновения правовой охраны.

10. Право интеллектуальной собственности, хотя и в иной форме, существовало и в СССР. Российская Федерация унаследовала и восприняла многие черты этого советского права.
    

Своеобразие права интеллектуальной собственности в СССР состояло в следующем:

1. В авторском праве размер авторского вознаграждения устанавливался нормативными актами, условия авторских договоров строго регламентировались, а исключительное право на использование было сведено к праву на получение авторского вознаграждения. Кроме того, существовали очень большие сферы свободного использования (в некоторых из них выплачивалось фиксированное вознаграждение);
   
2. Патентного права фактически не существовало. Вместо него действовало изобретательское право, предусматривающее выдачу изобретателю авторского свидетельства, закрепляющего за ним личные права, а также право на получение нормированного вознаграждения. Исключительное право на изобретение фактически не существовало, хотя – теоретически – устанавливалось, что обладателем исключительных прав на использование изобретения является Советское государство;
   
3. Получали охрану открытия и рационализаторские предложения – творческие результаты, на которые – даже теоретически – не могут существовать исключительные права.
   

Следует полагать, что в настоящее время рационализаторские предложения могут охраняться в режиме коммерческой тайны.

Советская система права интеллектуальной собственности соответствовала тем экономическим условиям, которые существовали в СССР.

11. К результатам интеллектуальной деятельности примыкают некоторые иные результаты, которые, хотя и не являются творческими, но представляют собой нематериальные объекты, на которые закрепляются исключительные права.
    

В ст. 138 ГК эти последние результаты названы «приравненными к результатам интеллектуальной деятельности средствами индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг».

Определение этих результатов как «средств индивидуализации» верно лишь для некоторых из них; другие такие результаты вовсе не являются «средствами индивидуализации».

В настоящее время в российском законодательстве получают охрану следующие категории таких результатов (не являющихся результатами творчества):

1. Фонограммы;
   
2. Передачи организаций эфирного вещания;
   
3. Передачи организаций кабельного вещания;
   
4. Фирменные наименования;
   
5. Товарные знаки;
   
6. Знаки обслуживания;
   
7. Наименования мест происхождения товаров.
   

Если оценивать существо этих результатов и характер закрепляемых за ними прав, то следует признать, что «передачи организаций эфирного вещания» и «передачи организаций кабельного вещания» следовало бы объединить в одну категорию. По сути дела «товарные знаки» и «знаки обслуживания» как объекты – почти тождественны, а по объему предоставляемой охраны – полностью тождественны.

12. Разумеется, что перечисленные выше нетворческие результаты не знают фигуры творца, автора, первоначального носителя исключительных прав; по этой же причине указанные нетворческие результаты не влекут появления личных неимущественных прав.
    

Исключительное право, закрепляемое за обладателем творческого результата, всегда имеет срочный характер, всегда ограничено определенным сроком. Что касается исключительного права, принадлежащего обладателю нетворческого результата, то во многих случаях оно не ограничивается определенным сроком.

Несмотря на отмеченные различия межу творческими и нетворческими результатами, следует считать, что последние тоже должны охраняться в рамках «Права интеллектуальной собственности» - подотрасли гражданского права.

В этой связи «Право интеллектуальной собственности» должно охранять результаты интеллектуальной деятельности и примыкающие к ним сходные результаты.

Это, так называемое, «право интеллектуальной собственности в широком смысле».

13. Право интеллектуальной собственности нельзя сводить к исключительным правам на объекты интеллектуальной собственности: исключительные права являются важным, но не единственным элементом этого права.
    

Право интеллектуальной собственности определяет правовой режим, состоящий из следующих норм:

1. нормы, определяющие охраняемые объекты;
   
2. нормы, устанавливающие личные неимущественные права на результаты интеллектуальной деятельности;
   
3. нормы, определяющие объем исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на иные результаты;
   
4. нормы, касающиеся сделок и договоров на объекты интеллектуальной собственности;
   
5. нормы, определяющие формы и способы защиты нарушенных прав на объекты интеллектуальной собственности.
   

14. Во многих случаях объекты интеллектуальной собственности, будучи нематериальными объектами, соединяются с материальными объектами, воплощаются в них.
    

При этом объект интеллектуальной собственности не пропадает, не «сливается» с материальным объектом воедино: оба объекта сосуществуют.

В этих случаях нормы права интеллектуальной собственности должны учитывать общие нормы гражданского права, в частности, нормы о праве собственности и о договорах, относящихся к вещам.

В этой связи в праве интеллектуальной собственности появляются, например, такие нормы как «исчерпание прав» (в авторском, патентном праве и в праве товарных знаков) и «право следования» (в авторском праве).

С другой стороны, большое число таких «пограничных» норм включено и в общую структуру гражданского права.

В частности, включенные в Раздел IV ГК договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, договоры коммерческой концессии, договоры доверительного управления имуществом являются по сути дела смешанными договорами: их объекты включают и объекты интеллектуальной собственности.

15. В настоящее время право интеллектуальной собственности не кодифицировано: оно не включено в структуру Гражданского Кодекса. Это – существенный недостаток, требующий исправления в ближайшем будущем.
    

Включение права интеллектуальной собственности в структуру ГК может быть осуществлено одним из следующих способов:

1. Либо путем принятия четвертой части ГК, состоящей из единого раздела «Право интеллектуальной собственности». При этом в начале этого раздела должны содержаться ясные указания о том, что к договорам, относящиеся к объектам интеллектуальной собственности, применяются общие положения об обязательствах, а к нарушению исключительных права – нормы Главы 59 ГК.
   
2. Либо путем «раскрытия» структуры ГК, а именно путем включения, вслед за разделом II, раздела II-А «Право интеллектуальной собственности и исключительные права на нематериальные результаты», а также путем включения в раздел IV ГК одной или нескольких глав, относящихся к договорам, касающимся объектов права интеллектуальной собственности.
   

2. Конституция Российской Федерации и Гражданский кодекс Российской Федерации как источники права интеллектуальной собственности
   

В судебной практике встречаются случаи, когда стороны судебного процесса в обоснование своих прав на различные объекты интеллектуальной собственности ссылаются непосредственно на нормы Конституции Российской Федерации и Гражданского кодекса РФ.

Часто эти ссылки дополняются указаниями на нормы специальных законов об охране интеллектуальной собственности (Закона об авторском праве и смежных правах, Патентного закона РФ и др.), но иногда таких дополнительных указаний не приводится.

В этой связи представляется чрезвычайно важным дать анализ существа и пределов действия основных норм об охране интеллектуальной собственности, содержащихся в Конституции и в ГК.


^ Нормы, содержащиеся в Конституции Российской Федерации

Часть 1 ст.44 Конституции Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. устанавливает:

«1. Каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом».

Как мы видим, часть 1 ст.44 Конституции состоит из двух фраз.

В первой фразе провозглашается свобода творчества и преподавания.

Для реализации этих требований в стране созданы сети культурных, научных и образовательных организаций, включая НИИ, вузы, музеи, библиотеки, творческие союзы.

Право интеллектуальной собственности не затрагивает и не регулирует свободы творчества и преподавания. В связи с этим необходимо признать, что первая фраза ч.1 ст.44 Конституции не относится к интеллектуальной собственности.

Таким образом, вопросы интеллектуальной собственности регулируются в ст. 44 Конституции лишь второй фразой:

«Интеллектуальная собственность охраняется законом».

Содержание этой нормы Конституции очевидно: в России должен существовать закон, охраняющий интеллектуальную собственность.

Эта норма предписывает принять такой закон.

Отсутствие такого закона означало бы несоблюдение этой конституционной нормы. Напротив, когда такой закон принят, эта норма Конституции выполнена, «исчерпана».

Говорить о нарушении данной конституционной нормы можно лишь в том случае, если такой закон отсутствует, либо если в нем имеются существенные пробелы, например, не обеспечивающие охраны отдельных видов интеллектуальной собственности.

Вместе с тем, данная конституционная норма не устанавливает никаких принципов или правил охраны законом интеллектуальной собственности. Действительно, требование этой конституционной нормы будут выполнены как в том случае, если изобретения будут получать охрану по системе авторских свидетельств, так и в том случае, если изобретения будут охраняться патентной системой.

Конечно, можно предположить, что переход в настоящее время к прежней системе охраны изобретений авторскими свидетельствами, что имело место в СССР, не будет соответствовать какой-либо иной конституционной норме, например, норме о защите частной собственности, но все же подчеркнем, что такая система охраны не будет противоречить второй фразе ч.1 ст.44 Конституции.

Итак, Конституция предписывает охранять интеллектуальную собственность законом.

Это не значит, что обязательно должен быть один закон об охране всех видов интеллектуальной собственности: конституционные требования следует считать выполненными и при наличии ряда законов, охраняющих отдельные виды интеллектуальной собственности. Именно это мы имеем в настоящее время в России.

Поскольку нормы второй фразы части 1 статьи 44 Конституции не только воплощены (реализованы) в отдельных законах об охране интеллектуальной собственности, но и конкретизированы в этих законах, ссылаться на эту норму Конституции при рассмотрении вопроса о наличии или нарушении реальных прав интеллектуальной собственности представляется не только неверным, но и недопустимым.

Однако на практике такие ссылки все же встречаются. Такие ссылки категорически недопустимы, когда, опираясь на них, желают изменить или «обойти» какую-либо конкретную норму, которая не отвечает интересам лица, делающего такую ссылку.

Несмотря на то, что нормы Конституции имеют «прямое действие», то есть могут применяться непосредственно, как таковые, сами по себе, норма второй фразы части 1 ст.44, после принятия подробных законов по отдельным видам интеллектуальной собственности, уже реализована, а потому более «не работает».

В Конституции России содержится еще одна норма, упоминающая об интеллектуальной собственности.

Конституция устанавливает, что

«В ведении Российской Федерации находятся», в частности, «гражданское … законодательство», а также «правовое регулирование интеллектуальной собственности» (пункт «О» ст.71).

В то же время, в соответствии со ст.72 Конституции, такие отрасли права как административное, трудовое, семейное, отнесены к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (пункт «К» ст.72).

Из пункта «О» ст.71 Конституции, где установлено, что правовое регулирование интеллектуальной собственности относится к ведению Российской Федерации, должен быть сделан вывод о том, что отдельные субъекты Российской Федерации не имеют права регулировать вопросы охраны интеллектуальной собственности, то есть принимать какие-либо нормативные (или даже – ненормативные) акты. С этим все согласны: в этом отношении никаких иных толкований данная норма не может вызывать.

Более сложно ответить на вопрос о том, почему законодатель вынес правовое регулирование интеллектуальной собственности за рамки гражданского законодательства. Тут возможны разные мнения.

Некоторые специалисты полагают, что эта редакция пункта «О» ст.71 Конституции вызвана тем, что правовое регулирование интеллектуальной собственности по своей природе таково, что оно не укладывается в рамки гражданского законодательства. Эти специалисты в связи с этим предлагают не включать право интеллектуальной собственности в ГК, а принять отдельный Кодекс интеллектуальной собственности, по типу того, как это сделано во Франции.

Но большинство специалистов полагает (и я к ним присоединяюсь), что вынесение правового регулирования интеллектуальной собственности за сферу гражданского законодательства объясняется не принципиальной несовместимостью этих правовых институтов (поскольку Конституция не занимается научной классификацией отраслей права), а чисто практическими соображениями, именно тем, что гражданско-правовое регулирование интеллектуальной собственности оказывается неразрывно связанным с административным правом и с трудовым правом, которые, как было указано, относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Есть в сфере интеллектуальной собственности и вопросы трудового права.

Существующая норма пункта «О» ст.71 Конституции позволяет отнести решение всех таких «смежных» вопросов к ведению Российской Федерации, то есть не допустить разнообразное их решение субъектами Российской Федерации.